招投標聯(lián)合體

1、招投標聯(lián)合體聯(lián)合體投標指的是某承包單位為了承攬不適于自己單獨承包的工程項目而與其他單位聯(lián)合，以一個投標人的身份去投標的行為。招標投標法第31 條規(guī)定，兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標。對于聯(lián)合體投標可作如下理解：1 、聯(lián)合體承包的聯(lián)合各方為法人或者法人之外的其他組織。形式可以是兩個以上法人組成的聯(lián)合體、兩個以上非法人組織組成的聯(lián)合體、或者是法人與其他組織組成的聯(lián)合體。2 、聯(lián)合體是一個臨時性的組織，不具有法人資格。組成聯(lián)合體的目的是增強投標競爭能力，減少聯(lián)合體各方因支付巨額履約保證而產(chǎn)生的資金負擔，分散聯(lián)合體各方的投標風險，彌補有關各方技術力量的相對不足，

2、提高共同承擔的項目完工的可靠性。如果屬于共同注冊并進行長期的經(jīng)營活動的“合資公司”等法人形式的聯(lián)合體，則不屬于招標投標法所稱的聯(lián)合體。3 、聯(lián)合體的組成是“可以組成”，也可以不組成。是否組成聯(lián)合體由聯(lián)合體各方自己決定。對此招標投標法第三十一條第四款也有相應的規(guī)定。這說明聯(lián)合體的組成屬于各方自愿的共同的一致的法律行為。4 、聯(lián)合體對外“以一個投標人的身份共同投標”。也就是說， 聯(lián)合體雖然不是一個法人組織，但是對外投標應以所有組成聯(lián)合體各方的共同的名義進行，不能以其中一個主體或者兩個主體（多個主體的情況下）的名義進行，即“聯(lián)合體各方”“共同與招標人簽訂合“共同與招標人簽訂合在中國的大型建設項目的招

3、標中，參加投標的很多是投標聯(lián)合同”。這里需要說明的是，聯(lián)合體內(nèi)部之間權利、義務、責任的承擔等問題則需要依據(jù)聯(lián)合體各方訂立的合同為依據(jù)。5 、聯(lián)合體共同投標的聯(lián)合體各方應具備一定的條件。比如，根據(jù)招標投標法的規(guī)定，聯(lián)合體各方均應具備承擔招標項目的相應能力；國家有關規(guī)定或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，聯(lián)合體各方均應當具備規(guī)定的相應資格條件。6 、聯(lián)合體共同投標一般適用于大型建設項目和結構復雜的建設項目。對此建筑法第二十七條有類似的規(guī)定?，F(xiàn)實根據(jù)招標項目的復雜性是組成投標聯(lián)合體的現(xiàn)實根據(jù)。在現(xiàn)代社會經(jīng)濟生活中，某些工程建設項目規(guī)模巨大，所涉及的科學技術及其應用的范圍非常廣泛。成功完成此種項目的

4、建設，往往需要多個各有所長的實力雄厚的法人或其他組織密切合作、優(yōu)勢互補?，F(xiàn)代的社會分工愈來愈精細，雖然某些集團公司的經(jīng)營范圍非常廣泛，但其往往也只在某一領域具有相對優(yōu)勢，對大型復雜的工程建設項目，這些集團公司一般也無法成功完成。因此，幾個在不同領域各具競爭優(yōu)勢的法人或其他組織組成一個投標聯(lián)合體，既是他們中標大型復雜工程建設項目的必然選擇，又是成功完成此類項目的現(xiàn)實需要。體。如投融資規(guī)模達數(shù)億美元的廣西來賓B 電廠 BOT 項目， 6 家投標人中有5 家是投標聯(lián)合體，它們分別是：中華電力聯(lián)合體，由香港中華電力公司和德國西門子公司組成；東棉聯(lián)合體，由日本東棉株氏會社、新加坡能源國際公司和泰國企業(yè)聯(lián)

5、盟能源公司聯(lián)合組成；英國電力聯(lián)合體，由英國電力公司和日本三井物產(chǎn)商社組成；法國電力聯(lián)合體，由法國電力公司和GEC 阿爾斯道公司聯(lián)合組成；新世界聯(lián)合體，由香港新世界集團、ABB 公司和美國電力公司組成。再如，我國黃河小浪底水利樞紐主體土建工程項目，中I、n、田、標的都是投標聯(lián)合體。其中，I中標大壩標的是黃河承包 商yrc ,由意大利的Impregilos . P. A、德國的HochtiefA . G和 中國水電14局組成；中II標泄洪工程標的中德意聯(lián)營體CGIC,由德國的 I-Blin 、 Strabag 、 Wagss FreytagA G 、意大利的 DelFaveroS P A、 Sal

6、iniS P A 和中國水電7 局與 11 局組成；中田標引水發(fā)電系統(tǒng)標的是小浪底聯(lián)營體XJX ,由法國的Dumez 、德國的Holzmann 和中國水電6局組成。在通常情況下，組成投標聯(lián)合體多方的數(shù)量是與大型項目的復雜程度、所涉科技應用的廣度成正相關關系的。法律依據(jù)現(xiàn)實的需要促使了法律的相關規(guī)定的產(chǎn)生。我國組成投標聯(lián)合體共同投標的法律依據(jù)是中華人民共和國招標投標法第31 條：兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標。聯(lián)合體各方均應當具備承擔招標項目的相應能力；國家有關規(guī) 定或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，聯(lián)合體各方均應當具 備規(guī)定的相應資格條件。由同一專業(yè)

7、的單位組成的聯(lián)合體，按照資 質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。聯(lián)合體各方應當簽訂共同投標協(xié)議，明確約定各方擬承擔的工 作和責任，并將共同投標協(xié)議連同投標文件一并提交招標人。聯(lián)合 體中標的，聯(lián)合體各方應當共同與招標人簽訂合同，就中標項目向 招標人承擔連帶責任。招標人不得強制投標人組成聯(lián)合體共同投標，不得限制投標人 之間的競爭。此條是中國對投標聯(lián)合體共同投標活動的唯一的直接法律依 據(jù)。它對投標聯(lián)合體各方的資質(zhì)條件、聯(lián)合體共同投標協(xié)議、對中 標項目承擔的責任、不得強制共同投標等做了非常原則和概括的規(guī) 定，但是理論和實踐中遇到的關于聯(lián)合體的法律性質(zhì)、牽頭單位的 選擇與權利義務、聯(lián)合體內(nèi)部對中標項目如何有效

8、地管理和運作、 聯(lián)合體各方的權利和義務、聯(lián)合體各方對內(nèi)對外的違約或侵權責任 及其分擔等等問題，我國法律并未規(guī)定，作者將對這幾個問題的思 考闡述如下。性質(zhì)為大型復雜工程建設項目的招標投標而成立的投標聯(lián)合體，在存續(xù)上具有鮮明的特征。首先，其成立具有明確的目的性。在了解到有關大型工程建設項目的招標公告后，有興趣的法人或其他組織根據(jù)自身的優(yōu)勢、實力與其他有專長優(yōu)勢的法人或組織之間進行信息交流，依據(jù)優(yōu)勢互補的原則，針對具體的招標項目，經(jīng)過談判，明確各自的權利義務，成立投標聯(lián)合體。其目的非常明確，即通過強強聯(lián)合、優(yōu)勢互補，爭取對該項目的投標成功。其次，投標聯(lián)合體的存續(xù)時間與招標項目的完成具有相關性。一般情

9、況下，投標聯(lián)合體因針對特定的招標項目而成立，在開標評標定標之后，如果聯(lián)合體未中標，則聯(lián)合體即解散；如果聯(lián)合體中標，則聯(lián)合體依照聯(lián)合體協(xié)議確定各方在招標項目中承擔相應的工作和責任，在完成招標項目并經(jīng)有關方面驗收后，聯(lián)合體解散。再次，投標聯(lián)合體的存續(xù)以聯(lián)合體內(nèi)各方對招標項目某方面具有專業(yè)優(yōu)勢為內(nèi)在根據(jù)。對于大型復雜的招標項目，沒有各具專業(yè)優(yōu)勢的各方組成的投標聯(lián)合體是沒有競爭力的，也是很難中標的。優(yōu)勢互補、強強聯(lián)合是投標聯(lián)合體的最主要特征。最后，投標聯(lián)合體的成立具有自主性。也就是說，組成投標聯(lián)合體的各方是自愿的，其加入或退出聯(lián)合體，不受任何其他單位或個人的強迫。這是市場經(jīng)濟條件下市場主體自主經(jīng)營權在

10、合法范圍內(nèi)不受侵犯的必然內(nèi)容之一。中國招標投標法第31 條第 4 款對此有相應的規(guī)定：“招標人不得強制投標人組成聯(lián)合體共同投標”。關于投標聯(lián)合體的法律性質(zhì)，中國招標投標法未做出明確的規(guī)定，對投標聯(lián)合體的定性，對于認識投標聯(lián)合體的法律地位、 其整體及其各組成方的權利和義務、違約責任的承擔與分配等等都 是極其重要的。在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，投標聯(lián)合體常常采用合伙型投 標聯(lián)合體的組織形式，即投標聯(lián)合體各方經(jīng)協(xié)商達成協(xié)議，約定各 自出資比例及所占股份，但并不登記為獨立法人，在投標聯(lián)合體內(nèi) 部據(jù)此協(xié)議事有相應的權利和義務。在違約責任方面，對外（主要 是對招標方）承擔連帶責任，對內(nèi)則依據(jù)協(xié)議約定的比例或各方的

11、過錯分擔。對以上合伙型投標聯(lián)合體比較分析，可以看出合伙型投標聯(lián)合 體具有以下特征：首先是合伙性。這決定了投標聯(lián)合體各方對招標 方就招標項目而言必須對外承擔連帶責任，這有利于投標聯(lián)合體各 方增強責任感，既要依據(jù)招標投標協(xié)議和投標聯(lián)合體內(nèi)部協(xié)議完成 自己的工作職責，又要互相監(jiān)督協(xié)調(diào)，保證整體工程項目的合格。 對于招標方而言。這也是最理想的選擇，一旦招標的工程項目出現(xiàn) 應由投標聯(lián)合體承擔責任的問題，他可以選擇投標聯(lián)合體中的任何 一方或多方要求其承擔部分或全部責任。其次是管理上的有效性。 這主要通過投標聯(lián)合體各方之間締結投標聯(lián)合體共同投標協(xié)議來實 現(xiàn)。根據(jù)招標的工程項目的特點、要求、工程量大小等，一般

12、在投 標聯(lián)合體共同投標協(xié)議中約定針對此工程項目而成立專門的組織協(xié) 調(diào)管理機構，以確保投標聯(lián)合體各方之間明確職責、互通信息、協(xié) 調(diào)一致，為工程項目的局部合格、整體優(yōu)化提供管理上的保障。最 后是充分享有投標聯(lián)合體的經(jīng)濟管理自主權，投標聯(lián)合體成員的退 伙、解散除受投標聯(lián)合體共同投標協(xié)議和招標方的約束外，不須受 行政主管部門的制約，既極大地便利了市場經(jīng)濟主體，又提高了經(jīng) 濟的效益。由此看來，合伙型投標聯(lián)合體應成為中國招標投標法明確 予以規(guī)定的投標聯(lián)合體類型。權利義務成為投標聯(lián)合體牽頭單位（也稱負責單位）的可能是：一、相 對于投標聯(lián)合體其他各成員方面而言在財務實力、技術裝備力量等 方面具有明顯優(yōu)勢的法人

13、或其他組織，一般情況下，此牽頭單位承 擔招標工程項目的主體部分或關鍵部分；二、在投標聯(lián)合體各成員 方人力、物力和財力相差不多的情況下，牽頭單位可能是承擔招標 工程項目較大部分的法人或其他組織；三、牽頭單位為發(fā)起或召集 單位。不管成為牽頭單位的是何種法人或其他組織，明確其權利和義 務才是其之所以為牽頭單位的關鍵。但是，牽頭單位的具體的權利 和義務內(nèi)容因為招標工程項目以及投標聯(lián)合體各方的千差萬別而不 可能由法律統(tǒng)一規(guī)定，其內(nèi)容的確定依賴于投標聯(lián)合體各方之間在 意思自治、平等互利的基礎上針對具體的招標工程項目而進行的協(xié) 商和談判。但在通常情況下，牽頭單位可能享有以下幾種權利： 一、主要的組織與管理權

14、。此種權利的行使可能通過幾種方式，如 牽頭單位就招標的工程項目對其他各成員方直接行使組織與管理 權，或者通過依據(jù)投標聯(lián)合體共同投標協(xié)議的規(guī)定而成立的專門的組織管理機構（如項目領導小組）而行使。二、溝通與協(xié)調(diào)權。這 既包括與招標方的溝通與協(xié)調(diào)，也包括與投標聯(lián)合體內(nèi)部各成員方 的溝通與協(xié)調(diào)。三、收益權。這是指牽頭單位因其承擔的組織、管 理、溝通、協(xié)調(diào)等工作而較其他各成員方有更多的支出和成本而應 得到的相應的收益，比如完成招標的工程項目后所得的利潤的一定 比例。與其所享有的權利相對應，牽頭單位也應承擔相應的義務： 一、承擔投標聯(lián)合體內(nèi)部的組織管理工作和溝通協(xié)調(diào)工作的義務。 這既是牽頭單位的一項權利，同時也是其不要推卸的義務。二、負 擔管理工作中的開支的主要部分或全部。三、就招標的工程項目對 招標方承擔主要責任。做為投標聯(lián)合體的牽頭單位，通常也和其他成員方一樣，承擔 招標工程項目的分工。在此意義上，包括牽頭單位在內(nèi)的投標聯(lián)合 體的各成員方既分工明確，又密切合作。在聯(lián)合體內(nèi)部，各成員方 一般有以下的權利和義務。各成員方應享有的權利包括：項目監(jiān)督 權、知情權、有關招標項目的信息共享權、收益權、項目分工中的 協(xié)調(diào)權、損失追償權、參與項目管理權等等。各成員方應承擔的義 務有：按期合格地完成所承擔的項目任務并交付相應成果的義務、 及時向牽頭單位及其他各方通報所承擔的項目任