破產清算計劃

1、1 / 23 破產清算計劃 國有企業(yè)破產清算系列一 清算組的成立 根據(jù)中華人民共和國企業(yè)破產法 （試行）（18年 12月 02日），最 高人民法院關于貫徹執(zhí)行中華人民共和國企業(yè)破產法（試行） 的 若干問題的意見（18年11月01 日），中華人民共和國民事訴訟法 和有關法律法規(guī)的規(guī)定， 及實踐中的具體操作， 企業(yè)破產清算工作應 包括以下內容： 破產程序前期工作和清算組總體工作 1 破產清算程序的進入 破產清算程序是破產制度的一部分， 破產清算程序的進入取決于破 產程序的開始，根據(jù)我國法律，企業(yè)進入破產程序按以下步驟進行： 首先，嚴重虧損， 無力清償?shù)狡趥鶆盏钠髽I(yè)，由其債權人或債務人向 企業(yè)所在地

2、法院提交破產申請； 其次，人民法院依法裁定并宣告企業(yè) 破產，企業(yè)由此正式進入破產程序。 2 清算組的成立 企業(yè)進入破產程序后， 由人民法院自宣告之日起 15 日內成立清算組， 清算組由人民法院指定，由企業(yè)上級主管部門、財政、計委、審計、 稅務、物價、勞動人事、工商行政管理局等部門的人員和律師、會計 師等專業(yè)人員組成。 3 清算組成立前的準備工作 （ 1） 法院指定清算組人員 （ 2） 刻制清算組圖章 2 / 23 （ 3） 在銀行開立帳號 4 明確清算組的主要職責并進行內部分工 5 破產企業(yè)的全面接管 當清算組正式成立，并進駐破產企業(yè)后，清算組便正式替代破產企 業(yè)以其自身名義進行運作， 對破產

3、企業(yè)的全面接管， 包括以下內容的 工作： （1）破產企業(yè)印章的接收； （2）破產企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的接收； （3）破產企業(yè)重要文件、合同的接收； （ 4）破產企業(yè)財務的接收； （5）破產企業(yè)財產的接收。 對破產企業(yè)的全面接管后，清算組作為替代破產企業(yè)運作的實體， 還須對破產企業(yè)進行必要的管理，包括： （ 1）對破產企業(yè)的人事管理，如留守人員的確定，員工的安置及人 事檔案的管理。 （2）對破產企業(yè)生產經營的管理 （3）對破產企業(yè)的資產管理， 如固定資產的管理， 流動資產的管理， 無形資產的管理，投資資產的管理，在建工程的管理。 （4）對破產企業(yè)的財務管理，如財務帳冊、財務憑證的管理，銀行 帳號的管

4、理，日常開銷的管理和控制。 國有企業(yè)破產清算系列二 清算組的主要職責和內部分工 1清算組主要職責 （1）接管破產企業(yè)。包括對破產企業(yè)人、財物各方面的管理，接管 破產企業(yè)3 / 23 印章、財務帳冊和憑證、重要文件及合同等。 （2）負責破產財產的保管、清理、估價、處理和分配。 （3）負責接收破產企業(yè)的債務人和財產持有人清償?shù)膫鶆栈蚪桓兜?財產。 （4）決定解除或繼續(xù)履行破產企業(yè)未履行的合同。 （5）對破產企業(yè)財務進行審計，出具審計報告。 （6）對破產債權進行清理，審核債權人申報的債權。 （ 7）對破產企業(yè)對外債權進行清理， 并依法追討破產企業(yè)對外債權 及外在財產。 （8）根據(jù)需要，要求債權人會議

5、主席或法院召開債權人會議。 （9）制定破產財產分配方案，經債權人討論后報請法院批準執(zhí)行。 （10）破產企業(yè)內屬于他人的財產，通過清算組由該財產的權利人 取回。 （11）在清償有財產擔保的債務后，收回破產企業(yè)的擔保物。 （12）對破產企業(yè)于法院受理案件前六個月至破產程序終結的期間， 其進行的 1、隱匿、私分或無償轉讓財產； 2、非正常壓價出售財產； 3、對于原來沒有財產擔保的債務提供財產擔保； 4、對未到期的債務 提前清償； 5、放棄自己的債權等行為，清算組有權向法院申請追回 財產。 （13）于破產財產分配完畢后，提請法院裁定終結破產程序。 （14）破產程序終結后，向破產企業(yè)原登記機關辦理注銷登

6、記。 （15）決定破產企業(yè)自破產宣告之日起是否繼續(xù)進行生產經營。 2 清算組內部的分工： 清算組組長的工作（一般由律師擔任） ： （ 1）編制清算組工作計劃并報告法院； 4 / 23 （2）主持清算組的清算工作，包括確定分工、掌握清算進度、處理 清算中的問題、協(xié)調清算中各個環(huán)節(jié)的關系； （3）負責與法院聯(lián)絡，向法院報告工作； （ 4） 代表清算組對外簽定合同、參加談判、出席會議、代理訴訟 等活動； （ 5） 以清算組名義向法院及債權人會議起草各類報告； （7）掌管清算組公章； （8）審批破產清算支出； （9）出席債權人會議并代表清算組做工作報告； （10）主持清算會議，并形成清算組清算工作會議

7、紀要。 清算組內部律師的工作，包括： （1）破產企業(yè)債權的審查； （2）破產企業(yè)對外債權的審查； （3）破產企業(yè)財產的產權界定； （ 4）對破產企業(yè)投資， 包括項目投資及投資形成的法人實體進行權 益比例和股權比例的界定，并負責起草權益轉讓和股權轉讓協(xié)議書； （5）代理破產企業(yè)進行起訴和應訴活動； （6）負責財產所有人行使取回權的審核工作； （ 7）負責審核破產企業(yè)所簽定并正在履行中的合同， 并決定是否繼 續(xù)履行； （8）負責抵銷權、別除權內容的審核； 清算組內部會計師的工作，包括： （1）負責破產企業(yè)債權數(shù)額的核定，并編制破產企業(yè)債權清冊 （2） 負責破產企業(yè)對外債權數(shù)額的核定、 對外債權形成

8、過程、 整理 相關證據(jù)，并編制破產企業(yè)對外債權清冊 5 / 23 （3）負責破產企業(yè)注冊資本繳交情況的審計，并作出肯定性結論 （ 4）負責破產企業(yè)對外投資的數(shù)額、 過程及收集整理相關證據(jù)材料 （5）負責了解破產企業(yè)全部資金的去向、用途、盈虧情況，分析破 產原因，向債權人通報 （6）負責盤點破產企業(yè)的財產，編制破產財產清冊 （7）負責了解破產企業(yè)職工人數(shù)、工資數(shù)額、社會保險情況 （8）負責查清納稅情況。 清算組內部評估師的工作，評估師在個別情況下被指定為清算組成 員，一般負責根據(jù)清算組提供的關于財產的資料， 對該財產進行評估， 作為清算組處理破產財產的底價。 清算組內部拍賣行的工作，拍賣行在個別

9、情況下被指定為清算組成 員，一般負責根據(jù)清算組的委托和所提供的關于破產財產的產權證明 材料，公開拍賣破產財產，并協(xié)助競得者辦理過戶手續(xù)。 國有企業(yè)破產清算系列三 破產企業(yè)的財務審計 清算組全面接管了破產企業(yè)并進行必要的管理后， 便開始對破產企業(yè) 開展一系列的清算活動， 其中一項重要的活動就是對破產企業(yè)的財務 進行審計，應注意以下內容： 1 破產企業(yè)公司的基本情況，如公司注冊登記情況、股東情況及股 權比例情況，破產企業(yè)注冊資本情況及到位情況； 2 破產企業(yè)財務管理情況： 6 / 23 （1）破產企業(yè)財務人員情況和變動情況， （2）財務憑證及帳冊保存情況， （3）帳目記錄情況， （4）財務審批情況

10、，如負責人、支出程序等， （5）財務帳冊及原始憑證的真實和完整情況； 3 破產企業(yè)負債情況； 4 破產企業(yè)涉訴案件情況，包括破產企業(yè)作為原、被告正于訴訟中 的情況，敗訴案件的執(zhí)行情況及破產企業(yè)不作為原、被告，但為其他 公司提供財產抵押或經營擔保而涉訴的案件； 5 產企業(yè)的主要資產流向，作為債權人非常關注的問題，一般應對 其作專項說明： （1）用于投資的款項及回收情況及虧損情況及原因， （2）用于還債的款項的本金償還情況、利息償還情況，以及繳納罰 息、滯納金情況， （3）生產經營投入的款項及虧損情況， （4）辦公開支的款項， （5）購置固定資產的款項， （6）用于支付工資、獎金、保險、國家稅款的

11、款項， （7）借出的款項情況，借款人、時間、數(shù)額及審批人員， （8）被有關部門罰款、罰沒的情況。 6 破產企業(yè)歷任法定代表人、 主要負責人及財務人員責任的審計情 況； 7 / 23 7 破產企業(yè)現(xiàn)有職工情況、集資情況、保險情況、繳交稅款情況； 8 破產企業(yè)有無在破產案件受理前六個月的無效行為的情況。 國有企業(yè)破產清算系列四 破產財產的清算 1破產財產的清算 主要指清算組對破產企業(yè)的財產的保管、 清理、估價、處分和分配。 （ 1）破產企業(yè)財產的清理， 這主要是指清算組對破產企業(yè)的財產進 行權屬界定、范圍界定、分類界定和登記造冊的活動。如： 破產財產產權歸屬的確定。主要在破產企業(yè)移交財產后，對哪些

12、是 破產企業(yè)的財產， 哪些不是破產企業(yè)的財產， 哪些是尚有爭議的財產 的分清和確定。 破產企業(yè)財產范圍的確認。一般包括以下幾部分：破產宣告時破產 企業(yè)的所有財產。 破產宣告后至破產程序終止前所取得的財產。 破產 企業(yè)行使的其他財產權利，如專利權、商標權、著作權、專有技術、 商號等。 已作為擔保物的財產，其變現(xiàn)的價額超過其擔保的債務數(shù)額的，超 過的那部分財產。 破產企業(yè)財產自然狀況的核實。該部分工作主要是對企業(yè)的各項財 產一一核實與確認， 一般對企業(yè)的有形資產進行， 包括核實與確認財 產名稱、形成時間、原值、坐落、型號、新舊程度、法律手續(xù)是否完 備等。 （2）破產企業(yè)財產的評估。這是為破產財產的

13、處理作準備，提供參 考價格和底價。一般由專業(yè)的評估師進行。 8 / 23 （ 3）破產企業(yè)財產的處理。 一般指清算組對破產財產中非貨幣財產 變現(xiàn)為貨幣財產的過程， 是整個財產清算的最后一項工作。 一般由清 算組按照公開、公平、公正的原則，遵循先估價再公開最后經債權人 會議討論通過的程序， 在債權調查完結后， 以不公開變賣或公開拍賣 的方式進行。 由于根據(jù)破產法的規(guī)定，已作為擔保物的財產不屬于破產財產。 對其的處理按以下程序進行： （1）法院對破產企業(yè)的擔保財產進行單獨登記， （2）抵押權人將擔保財產全部證明資料向清算組移交， （4）抵押權人將其直接占有或管理的擔保財產向清算組移交， 4）抵押人

14、向清算組出具解除抵押關系的書面證明， 由清算組辦理 擔保財產過戶手續(xù)， （5）清算組將擔保財產交由拍賣行拍賣， （ 6）清算組將擔保財產拍賣款項單列， 扣除費用后，交給抵押權人。 2 對外投資的清算 企業(yè)的對外投資一般有項目投資、證券投資和股權投資三種形式， 因此對破產企業(yè)的對外投資的清算也相應的分為： （ 1）對破產企業(yè)項目投資的清算。 首先，應了解該項目的具體情況， 包括了解相關法律文件、 破產企業(yè)對該項目的實際投資情況、 該項目 本身的實際運作情況、投資各方對投資協(xié)議的履行情況等。接著，應 委托評估師對該項目及破產企業(yè)在該項目中的投資權益進行評估。 得 到相應的參考依據(jù)后， 清算組對該項

15、目投資進行處理， 一般有兩種方 式：清算或將投資權益有償轉讓。 （2）對破產企業(yè)證券投資的清算。清算前，一般應對以下情況進行 了解： 證券投資的憑證情況， 證券的所有權歸屬情況， 9 / 23 該項投資的現(xiàn)狀， 投資的數(shù)量及投入的時間。 由于證券投資的特殊形式，對其的處理一般應按照國家有關證券交 易的規(guī)定進行。 （3）對破產企業(yè)股權投資的清算。一般而言，企業(yè)的股權投資有與 他人合資設立新公司和設立獨資子公司二種方式， 對前者，應了解被 投資企業(yè)的注冊登記情況， 其他股東投資的情況和該企業(yè)的財務狀況 及資產負債情況。 由于股權投資的特殊形式， 對其的處理不能采取一 般的變賣或拍賣的形式， 必須按

16、照有關法律規(guī)定的程序進行轉讓。 對 于后者，除了對其的登記注冊情況、資產負債情況、生產經營情況及 經濟效益情況的了解外， 更重要的是對子公司的資產是否和如何并入 破產企業(yè)進行清算的決定。 3 對外債權的清算 對外債權的清算一般包括兩個方面一是將真正的對外債權清理出來， 將所謂的對外債權清理出去； 一是對已確認的對外債權進行實際追討。 （1）破產企業(yè)對外債權清理的程序和步驟。 由清算組會計師對破產企業(yè)的應收帳款進行審計，并編制成冊。 由清算組律師根據(jù)該應收款帳冊，通過與破產企業(yè)法定代表人或知 情人的談話，了解每筆應收帳款的形成過程和證據(jù)情況。 由清算組律師根據(jù)審計報告以及相關證據(jù)，起草破產企業(yè)對

17、外債權 確認報告，提交法院。 （2）破產企業(yè)對外債權追討的程序和步驟。 了解債務人的基本情況。 對未知債務人進行調查。 對已知債務人，核定數(shù)額，列明清單，并向法院申請償還財務通 知書。 10 / 23 向債務人送達償還財務通知書 。 做好追討債務工作的登記工作 4 破產債權的申報與審核 破產債權的申報與審核也是破產清算中的重要部分，也可稱之為破 產債權的清理， 由于破產債權主要是法律問題， 故律師在這過程中發(fā) 揮重要作用。 （1）破產債權的申報 該項工作主要是由債權人向法院申報，清算組的工作不多。 （2）破產債權的審核 清算組在破產債權的清理中主要的工作是對其進行審核。主要有： 破產債權申報的

18、期限。 破產債權的訴訟時效。 破產債權的形成依據(jù)。 破產債權的計算。 對破產債權的重復申報的審核。 編制破產債權申報一覽表。 還有對擔保債權的審核，全部審核完畢后，一般出具破產債權審核 報告和破產債權確認報告。 5 破產企業(yè)合同的清理。 首先對破產企業(yè)合同的清理，然后由清算組決定對破產企業(yè)已經簽 定并生效的合同決定是否繼續(xù)履行或解除。 （1）破產企業(yè)合同的清理，包括以下內容： 合同類別的清理。 合同履行情況的清理。 因合同引起的糾紛、訴訟情況的清理。 對合同內容尤其是主要權利義務的清理。 對合同效力的清理。 （ 2）清算組對破產企業(yè)合同決定繼續(xù)履行或解除。 由清算組根據(jù)利 益最大化原則自行決定

19、。 6 破產企業(yè)涉訴案件的清理。 破產企業(yè)涉訴案件的清理，應從兩個方面著11 / 23 手，破產企業(yè)為被告的 案件，和破產企業(yè)為原告的案件。對于清算組而言，清理破產企業(yè)涉 訴案件，應注意以下內容： （1）案件當事人的情況。 （2）訴訟請求的內容和依據(jù)。 （3）法院受理案件情況。 （4）法院對案件的審理情況及審理結果。 （5）法院對已結案件的執(zhí)行情況。 清算組查明破產企業(yè)的涉訴案件后， 將其制成書面報告并提交法院。 國有企業(yè)破產清算系列五 破產財產分配方案的制定 清算組完成了對破產企業(yè)各項情況的清算和清理， 對各項情況有的業(yè) 已編制成冊，有的業(yè)已掌握了相關的證據(jù)和材料。接下來，應是制定 破產財產

20、分配方案，并對破產企業(yè)財產的進行分配。 1 破產財產分配方案的制定 在該方案中，應當包括以下幾個內容： （1）破產財產總額及構成。 （2）應優(yōu)先撥付的破產費用總額及構成。 （3）破產企業(yè)所欠員工工資和社會保險費用總額及構成。 （4）破產企業(yè)所欠稅款總額及構成。 （5）提留款（暫不分配的款項）總額及構成。 （6）用于破產債權分配的財產總額及構成。 12 / 23 2 破產財產分配的程序。按以下步驟進行； （1）清算組提出破產財產分配方案。 （ 2）破產財產分配方案經債權人會議討論通過后， 報請法院裁定后 執(zhí)行。 （3）清算組在破產財產分配方案經法院確認后三日內制作分配表。 （4）清算組執(zhí)行分配方

21、案，并通知債權人限期領取財產，逾期未領 取，可以提存。 （5）追加分配。 國有企業(yè)破產清算系列六 破產清算報告 清算組全部破產清算工作完成后， 應當制作一份破產清算報告， 提交 債權人會議和法院。破產清算報告的內容包括： 破產清算工作報告主要是總結清算組的破產清算工作的，其主要內 容應包括： （1）破產清算組的成立情況。即交代清楚清算組的由來。 （2）清算組完成的主要清算工作，分以下若干項： 全面接管破產企業(yè)，接管的具體時間，接管的具體內容，參加接管 的人員等； 指定留守人員，明確留守人員工作職責等； 對破產企業(yè)的財務狀況進行審計及審計結果情況，包括資產負債情 況等； 13 / 23 對破產企

22、業(yè)的財產進行清理、評估、處理及結果情況； 對破產企業(yè)對外債權的清理情況和追討的結果及追討中遇到的問題； 對破產企業(yè)對外投資的清理情況和處理情況以及處理的結果； 對破產企業(yè)的清理和審核情況及審核結果，包括對破產債權總額、 有財產擔保的債權總額、無財產擔保的債權總額等； 對破產企業(yè)涉訴案件的清理情況及清算組參與訴訟情況； 對破產企業(yè)簽訂合同的清理情況及解除合同情況和繼續(xù)履行合同情 況； 對破產企業(yè)職工安置情況、拖欠工資、社會保險費的清償情況； 破產財產分配方案的制定情況及對通過的破產財產分配方案的執(zhí)行 情況。 （ 3）破產企業(yè)大宗資金的走向及回收情況， 主要講清楚每筆資金經 誰手批出，走向哪里，用

23、途是什么，有無收回，未收回的原因，是否 屬于虧損，而且要一筆一筆落實。 （4）破產企業(yè)法定代表人及經營管理人員的離職在職審計情況。 （5）企業(yè)破產原因分析，是經營管理和經營機制問題，還是市場環(huán) 境或決策問題等導致企業(yè)破產的，誰應對企業(yè)破產負主要責任。 （6）本破產清算案待研究和待完善、待解決的問題。如職工的安置 費問題、工資問題、住房問題究竟應怎樣處理，也包括完善破產清算 的操作規(guī)程問題。 清算組完成以上全部工， 在辦理相關的手續(xù)如注消原破產企業(yè)登記， 提請法院終結破產程序等， 清算組正式撤消。 破產企業(yè)的破產清算程 序正式終止。 新舊公司法中有關公司解散和清算的條文對比 14 / 23 新公

24、司法（ 2006 年） 舊公司法（ 2004 年） 第十章 公司解散和清算 第八章 公司破產、解散和清算 第一百八十九條 公司因不能清償?shù)狡趥鶆眨?被依法宣告破產的， 由 人民法院依照有關法律的規(guī)定， 組織股東、 有關機關及有關專業(yè)人員 成立清算組，對公司進行破產清算。 第一百八十一條 公司因下列原因解散： （一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解 散事由出現(xiàn)； （二）股東會 或者股東大會 決議解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四） 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷； （五） 人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。 15 / 23 第一百九十條 公司有

25、下列情形之一的，可以解散： （一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他 解散事由出現(xiàn)時； （二）股東會決議解散； （三）因公司合并或者分立需要解散的。 第一百八十二條 公司有本法第一百八十一條第 （一）項情形 的，可以通過修改公司章程而存續(xù)。 依照前款規(guī)定修改公司章程， 有限責任公司須經持有三分之二以上表決權的股東通過， 股份有限公 司須經出席股東大會會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。 第一百九十一條 公司依照前條 第（一）項、 第（二）項規(guī)定解散 的，應當在十五日內成立清算組， 有限責任公司的清算組由股東組成， 股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選； 逾期不成立清算組進

26、 行清算的， 債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組， 進行 清算。人民法院應當受理該申請， 并及時指定清算組成員， 進行清算。 第一百八十三條 公司經營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使 股東利益受到重大損失， 通過其他途徑不能解決的， 持有公司全部股 東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。 16 / 23 第一百八十四條 公司因本法第一百八十一條第 （一）項、第（二） 項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之 日起十五日內成立清算組 ，開始清算 。有限責任公司的清算組由股 東組成，股份有限公司的清算組由 董事或者 股東大會確定的人員組 成。逾期不成立清

27、算組進行清算的， 債權人可以申請人民法院指定有 關人員組成清算組進行清算。 人民法院應當受理該申請， 并及時組織 清算組進行清算。 第一百九十二條 公司違反法律、 行政法規(guī)被依法責令關閉的， 應當 解散，由有關主管機關組織股東、 有關機關及有關專業(yè)人員成立清算 組，進行清算。 第一百八十五條 清算組在清算期間行使下列職權： （一）清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單； （二）通知、公告?zhèn)鶛嗳耍?三）處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務； 四）清繳所欠稅款 以及清算過程中產生的稅款 ； 五）清理債權、債務； 17 / 23 六）處理公司清償債務后的剩余財產； 七）代表公司參與民事訴訟活動。 第一百九十三條 清算組在清算期間行使下列職權： （一）清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單 （二）通知或者公告?zhèn)鶛嗳耍?（三）處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務； （四）清繳所欠稅款； （五）清理債權、債務； （六）處理公司清償債務后的剩余財產； （七）代表公司參與民事訴訟活動。 第一百八十六條 清算組應當自成立之日起十日內通知債權人， 并于六十日內在報紙上公告。 債權人應當自接到通知書之日起三十日 內，未接到通知書的自公告之日起 四十五日內 ，向清算組申報其債 權。 債權人申報債權，應當說明債權的有關事項，并提供