企業(yè)登記理念及其制度建構(gòu)

1、企業(yè)登記理念及其制度建構(gòu);摘要:企業(yè)登記法律制度更多地表現(xiàn)為國家對于社會 經(jīng)濟生活的干預和協(xié)調(diào),應從民商法中剝離而劃歸為經(jīng)濟法范疇 ｡交易平安和經(jīng)濟效率是企業(yè)登記制度的兩個根本價值取向 ｡鑒于我國企業(yè)登記制度的現(xiàn)狀和存在的問題,應進行系統(tǒng)化 的立法;價值取向上應重平安,更應突出效率；改革登記審查制度,變實 質(zhì)審查為形式審查,縮減核準制的適用范圍,以適應市場經(jīng)濟體制改革 的需要｡關鍵詞:企業(yè)登記；企業(yè)登記理念；平安;效率;制度構(gòu)建作為現(xiàn)代企業(yè)制度形態(tài)下的公司､合伙企業(yè)､個人獨資企業(yè),以及

2、其他形式的企業(yè),其主體地位通過依法登記而得以確 立,而當法定事項發(fā)生變更或主體資格終止時,也應進行登記｡ 企業(yè)登記對于企業(yè)來說,是其進入市場,獲得實體權(quán)利的必經(jīng)之路：而 對國家而言,是政府對企業(yè)進行監(jiān)督治理的有效手段；再之,社會公眾尤其是企業(yè)的交易相對人通過企業(yè)在登記主管機關予以公示的登記 事項來了解企業(yè)情況,從而維護了交易平安,促進社會誠信｡由 此,企業(yè)登記制度的健全和完善,對于促進我國社會主義經(jīng)濟體制改革 和現(xiàn)代企業(yè)制度的建立均有重要意義｡企業(yè)登記是指企業(yè)依照法定程序,將法定事項申報企業(yè)登記主管 機關注冊登記并予以公示的一種

3、法律制度,包括設立登記､變更登記和注銷登記｡根據(jù)傳統(tǒng)的分類,企業(yè)登記制度作為商事 登記制度的組成局部,應屬于私法范疇｡然而隨著社會和法律 制度的開展,尤其在當代,企業(yè)登記制度的性質(zhì)已發(fā)生了變化 ｡ 筆者認為,現(xiàn)在企業(yè)登記法律制度更多表現(xiàn)出國家對于社會經(jīng)濟生活 的干預和協(xié)調(diào),從而可以劃歸為經(jīng)濟法的范疇,從民商法中剝離｡理由在于現(xiàn)代企業(yè)登記制度具規(guī)那么和制度在整體上所表現(xiàn) 出的特點：一企業(yè)登記制度具有很強的公法性私法民商法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律 而現(xiàn)代企業(yè)登記制度中的

4、多數(shù)標準并不以平等主體間的權(quán)利義務為 調(diào)整對象｡我國?企業(yè)法人登記治理條例?第 3條第2款規(guī) 定：依法需要辦理企業(yè)法人登記的,未經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關核準 登記注冊的,不得從事經(jīng)營活動｡該條例的其他條款規(guī)定了申 請登記的條件､登記注冊的事項､登記主管機關的審 批權(quán)的行使､企業(yè)登記的種類､進行登記所應提交的 文件及登記機關的治理職權(quán)和責任等等,這些規(guī)定明確表現(xiàn)出在企業(yè)登記制度中,作為申請人的企業(yè)其權(quán)利義務不是以平等的當事人作為 相對人,而是以登記機關國家機關作為相對

5、人｡國家機關在 此的身份也不是一般的民事主體,而是在行使國家的權(quán)力 ｡?公司登記治理條例?中也做出了相似的規(guī)定｡由此可見,企業(yè)登記制度所調(diào)整的是作為申請人的企業(yè)和國家登記機關間的法律 關系,這也正暗合了當今 私法公法化的趨勢,所以企業(yè)登記制度 是 整體性地表現(xiàn)為公法標準｡ 1二企業(yè)登記制度具有強制性企業(yè)登記制度的標準多數(shù)屬于強制性法律標準,如企業(yè)從事經(jīng)營 活動必須經(jīng)登記機關核準登記,登記的事項,申請登記必須履行法定程 序和應準備的法定文件,企業(yè)違反規(guī)定所應承當?shù)姆韶熑?以及登記 機關所應履行的責任等等,這

6、些規(guī)定不得由當事人自由選擇或排除適 用｡企業(yè)登記制度的強制性反映了國家對社會經(jīng)濟生活的干 預｡雖然企業(yè)登記并非企業(yè)的直接交易行為,但國家對于企業(yè)設立､變更､終止登記的治理和干預卻可以保證企業(yè) 重要信息的公開,預防由于信息不對稱所造成的市場失靈,以維護市場 交易秩序｡三企業(yè)登記制度主要表現(xiàn)為程序法｡企業(yè)登記制度主要是規(guī)定企業(yè)如何進行登記及登記機關如何完 成登記行為,而這些法律規(guī)定主要是程序性的法律標準｡我國的?公司登記治理條例?和?企業(yè)法人登記

7、治理條例?的條款中有近 80%的條文屬于程序性規(guī)定｡這是由于企業(yè)登記制度的設立 并非是為了賦予企業(yè)以實體權(quán)利,而是企業(yè)通過登記行為獲得從事特 定行為的資格｡任何法律的制定都應當有明確的目的性,有自己的價值目標和價值取向,這些構(gòu)成了立法的理念｡它所表現(xiàn)的是立法者對法律的一種主觀看法,是社會主體所追求的一種法律的應然狀態(tài)｡研究企業(yè)登記制度的立法理念有利于對于企業(yè)登記法律制度的優(yōu)化,保證立法的科學性､合理性,以促進我國市場經(jīng)濟的繁榮與發(fā)展｡縱觀目前學者的觀點,企業(yè)登記制

8、度應表達以下的價值取 向：一交易平安:企業(yè)登記制度的根本價值取向之一企業(yè)登記制度的立法目的表現(xiàn)為國家對企業(yè)的開業(yè)和經(jīng)營實行國家監(jiān)管,以維護市場交易秩序｡由此,企業(yè)登記制度在價值取向上應集中表達為對平安價值的維護｡平安價值對于國家秩序的維護､社會的穩(wěn)定以及對自由的追求都有重要作用,以至于現(xiàn)代政治哲學奠基人之一英國著名學者霍布斯在其名著?論公民? 中宣稱,主權(quán)所有的義務都包含在這樣一種說法中：人民的平安是最高的法律｡ 2企業(yè)登記制度所蘊涵的平安價值取向主要表現(xiàn)為交易平安,主要表現(xiàn)為以下幾個方面：1.對于必須進行

9、登記及企業(yè)應申報的事項作了明確而強制的規(guī)定｡我國目前采取的是強制登記主義,企業(yè)要想從事生產(chǎn)經(jīng)營 活動,進入市場必須履行登記手續(xù),否那么不僅不能受到法律的保護,還要受到法律的制裁｡例如,?企業(yè)法人登記治理條例?第 2條 規(guī)定,全民所有制企業(yè)､集體所有制企業(yè)､聯(lián)營企業(yè)､在中華人民共和國境內(nèi)設立的三資企業(yè) &#6538邸營企業(yè)及依法需要辦理企業(yè)法人的登記的其他企業(yè),應當辦理企業(yè)法人登記｡?公司登記治理條例?第3條規(guī)定：公司經(jīng)公司登記機關 依法核準登記,領取?企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照?,方取得企業(yè)法人資格｡自本條例施行之日起設立公司,未經(jīng)公司登記機關核準登記 的,不得以公司名義從事經(jīng)營活動 ｡止匕外,對于登記的事項,這 兩部條例中有專章對此作出強制而明確的規(guī)定｡嚴格地講,這種強制登記主義與企業(yè)自由原那么并不完全契合｡但鑒于實際,這種強制要求有助于企業(yè)的交易相對方對企業(yè)的資信&#653