第一章、緒論(教學(xué)稿)

1、國際商法楔子 一家美國公司在某地的子公司與一家中國公司簽訂了一份紡織品購銷合同，該合同是在新加坡洽談并簽訂的，要求中國公司將紡織品從中國運(yùn)往美國母公司。因賣方中國公司延期交貨，買方依據(jù)合同規(guī)定在美國法院提起訴訟，但雙方?jīng)]有約定解決合同糾紛應(yīng)適用哪個國家的法律。 對此，美國法院該如何處理？ 一個19歲的西班牙人A在中國締結(jié)一份供應(yīng)鋼材的合同，逾期未交貨，合同的中方當(dāng)事人訴至中國法院，要求A承擔(dān)法律責(zé)任，A以自己19歲未達(dá)到西班牙法律21歲為完全行為能力人的法定條件而抗辯，指出所定合同無效。 此案應(yīng)如何判決？國際商法第一章、緒論國際商法與兩大法系 一、國際商法的概念 二、國際商法的發(fā)展歷史 三、國

2、際商法的淵源 四、大陸法系與英美法系國際商法 1、國際商法概念（International business law；international commercial law）， 調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范和慣例的總和。 2、國際商法調(diào)整的對象國際商事法律關(guān)系 以營利為目的的國際商事主體參與的商品流轉(zhuǎn)關(guān)系 （1）“商事”的含義 法律上，泛指一切經(jīng)營性的有償法律行為，包括生產(chǎn)、流通、消費(fèi)各個領(lǐng)域。 聯(lián)合國國際商事仲裁示范法（UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration） 承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約（Con

3、vention on the Recognition and Enforcement of Foreign arbitral Awards，the “New York” Convention） （2）“國際”的界定 “跨越國界”（transnational）： 國際商事關(guān)系的雙方（或多方）當(dāng)事人的國籍不同，或者雙方當(dāng)事人的營業(yè)地處于不同的國家。 產(chǎn)生、變更或消滅商事關(guān)系的事實發(fā)生在國外。 國際商事關(guān)系的客體是位于國外的物。 法國A公司與中國B公司簽訂合同，合同規(guī)定：“A公司供應(yīng)8公司50臺拖拉機(jī)，每臺100馬力，4000美元，CIF北京，合同訂立后3個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。” 3、國

4、際商法的內(nèi)容 國際交易法（the law of international transactions） 商事主體法（包括商事組織、商事代理、商業(yè)登記等）； 商事行為法（包括國際貨物買賣法、國際貨物運(yùn)輸法、國際貨物運(yùn)輸保險法、海商法、國際技術(shù)貿(mào)易法、產(chǎn)品責(zé)任法、票據(jù)與國際結(jié)算法、國際資金融通法）； 國際商事爭議解決規(guī)則（包括國際民事訴訟、國際商事仲裁）。 二、國際商法的產(chǎn)生和發(fā)展 古羅馬時期出現(xiàn)了商法規(guī)范 （萌芽） 11世紀(jì)威尼斯商人習(xí)慣法（成為獨立的法律部門） 16世紀(jì)成為國內(nèi)法一部分（喪失了國際性） 二戰(zhàn)后統(tǒng)一的國際商法形成（蓬勃發(fā)展） 三、國際商法的淵源 國際商法的淵源：指國際商事法律規(guī)范

5、的表現(xiàn)形式，其與國際商事法律規(guī)范之間是形式和內(nèi)容的關(guān)系。 國際條約、國際貿(mào)易慣例、國內(nèi)法并存1、國際商事條約或公約 兩國或多個國家為設(shè)定、變更或終止他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系而共同制定的商事規(guī)范。 據(jù)國際法的基本原則，無論何種條約，一經(jīng)批準(zhǔn)，就必須遵守“有約必守”的原則，其效力優(yōu)于國內(nèi)法。 民法通則第142條2款規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定”。 票據(jù)法第96條也規(guī)定：“中國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定。但是，中華人民共和國聲明保留的條款除外。本法和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，

6、可以適用國際慣例?！?調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的條約：調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的條約： 1974年國際貨物買賣時效期限條約 1980年國際貨物銷售合同公約調(diào)整國際海上貨物運(yùn)輸關(guān)系的公約：調(diào)整國際海上貨物運(yùn)輸關(guān)系的公約： 1924年海牙規(guī)則 1968年維斯比規(guī)則 1978年漢堡規(guī)則調(diào)整國際航空運(yùn)輸關(guān)系的國際條約：調(diào)整國際航空運(yùn)輸關(guān)系的國際條約： 1929年華沙公約 1955年海牙議定書 1961年瓜達(dá)拉哈拉公約 * * 調(diào)整國際鐵路運(yùn)輸關(guān)系的國際條約：調(diào)整國際鐵路運(yùn)輸關(guān)系的國際條約： 1890年國際貨約、1951年國際貨協(xié) * * 有關(guān)國際貨物多式聯(lián)合運(yùn)輸?shù)膰H條約：有關(guān)國際貨物多式聯(lián)合運(yùn)輸?shù)膰H條約：

7、 1980年國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定 * * 調(diào)整國際票據(jù)關(guān)系的國際條約：調(diào)整國際票據(jù)關(guān)系的國際條約： 1930年、1931年日內(nèi)瓦公約 * * 關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的國際條約：關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的國際條約： 1883年巴黎公約、1891年馬德里協(xié)定等 * * 關(guān)于國際商事仲裁的國際條約：關(guān)于國際商事仲裁的國際條約： 1976年聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會仲裁規(guī)則2、國際貿(mào)易慣例（International Trade Custom） 在長期的國際貿(mào)易活動中形成的，由某些國際組織或某些商業(yè)團(tuán)體整理編纂成文的，為廣大國際商事當(dāng)事人所普遍接受的貿(mào)易規(guī)則。 國際商會制定的國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則、跟單信用證統(tǒng)一慣例。 A、慣例本

8、身不是法律，對當(dāng)事人不具有強(qiáng)制性或法律約束力。 具有確定的內(nèi)容，即具體包含了確定國際商事主體的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)則； 它已成為國際商事活動中長期反復(fù)使用的習(xí)慣； 它是被普遍承認(rèn)并具有拘束力的通例。 B、慣例的采納與適用以當(dāng)事人的意思自治為基礎(chǔ) 第一，當(dāng)事人在合同中明確表示選用某項國際慣例； 第二，當(dāng)事人沒有排除對其已知道或應(yīng)該知道的某項慣例的適用，而該慣例在國際貿(mào)易中為同類合同的當(dāng)事人所廣泛知道并經(jīng)常遵守，則應(yīng)視為當(dāng)事人已默示地同意采用該項慣例。 3 3、國內(nèi)法規(guī)范、國內(nèi)法規(guī)范 各國制定的關(guān)于調(diào)整涉外商事交易關(guān)系的法律、法令、條例 ，規(guī)定等規(guī)范性文件。 A、制定法 法國商法典、德國商法典、統(tǒng)一買賣

9、法、統(tǒng)一商法典、貨物買賣法等 B、判例（jurisprudence） 是指各國法院與權(quán)威性的國際商事仲裁機(jī)構(gòu)所作的有關(guān)國際商事糾紛案件的具有可參照性和可援引性的典型判決或裁決。 四、大陸法系與英美法系 1 1、法系、法系 法系是具有共同法律傳統(tǒng)的若干國家和地區(qū)的法律，它是一種超越若干國家和地區(qū)的法律現(xiàn)象的總稱。 2、大陸法系與英美法系國際商法國際商法國際商法23 判例法，即由法官的判決形成的法律規(guī)則。 先例約束力原則：法院在判決中所做的判決理由必須得到遵循，即對做出判例的法院本身和對下級法院日后處理同類案件均具有約束力。 英國法的英國法的“先例約束力先例約束力”原則原則 上議院的判決對全國各級

10、審判機(jī)關(guān)都有約束力，但對其本身沒有約束力； 上級法院的判決可以構(gòu)成對下級法院的有約束力的行例，而對其本身也有約束力； 高級法院的每個法庭的判決對一切低級法院有約束力，對高級法院的其他法庭和王室法院也有很大的說服力。美國的先例約束力原則 1、在州法方面，州的下級法院須受其上級法院判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。 2、在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院判決的約束，特別是受美國最高法院判決的約束。 3、聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時，須受其上級聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法的案件時，則須受相應(yīng)的州法院判決的約束，但以不違反聯(lián)邦法為原則。 4、聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例的約束 3 3、兩大法系的發(fā)展