IPO審核中關(guān)注的以下19個法律問題

1、IPO審核中關(guān)注的以下19個法律問題2017-03-2420:01來源：投后老兵李雪寒博客IPO審核中關(guān)注的以下19個法律問題：1、關(guān)于持續(xù)經(jīng)營時間問題；2、關(guān)于發(fā)起人資格問題；3、關(guān)于董事、高管最近3年內(nèi)是否發(fā)生重大變化；4、新引入股東的核查及股東的合規(guī)性；5、國企改制或集體企業(yè)改制過程中程序存在瑕疵；6、股份質(zhì)押凍結(jié)問題；7、重大訴訟問題；8、商標(biāo)與專利權(quán)屬問題；9、出資瑕疵問題；10、資產(chǎn)完整問題；11、同業(yè)競爭問題；12、關(guān)聯(lián)交易問題；13、公司章程及三會運作；14、重大違法行為的認(rèn)定；15、土地使用合理性的審核；16、稅收優(yōu)惠合規(guī)性的審核；17、社會保障合規(guī)性的審核;18、環(huán)保合規(guī)性

2、的審核;19、信息披露問題。在信息披露方面，監(jiān)管人士指出發(fā)行人及保薦機(jī)構(gòu)存在“風(fēng)險提示針對性不足、未引用公開客觀權(quán)威數(shù)據(jù)、業(yè)務(wù)模式披露不夠淺白、競爭地位披露不明晰、材料更新不及時(專利、商標(biāo)、股東、合同、高新技術(shù)企業(yè)資格、特許經(jīng)營權(quán)等)”等問題，需要高度重視并加以改善。針對申請IPO企業(yè)所涉及的國企改制或集體企業(yè)改制過程，監(jiān)管部門將重點關(guān)注“是否符合當(dāng)時的規(guī)則要求、是否存在程序瑕疵、是否取得有權(quán)部門的確認(rèn)”等方面。針對近來頻繁出現(xiàn)的商標(biāo)與專利權(quán)屬問題，監(jiān)管人士要求發(fā)行人及保薦機(jī)構(gòu)列表詳細(xì)披露權(quán)屬狀態(tài)、披露哪些對生產(chǎn)經(jīng)營影響重大、學(xué)習(xí)了解最新商標(biāo)、專利、品牌的管理制度等，發(fā)行人正在申請的商標(biāo)與專

3、利，原則上不披露。對“是否存在商標(biāo)與專利權(quán)屬糾紛”需要重點披露。、首發(fā)審核中關(guān)注的法律-主體資格1.對于實際控制人的認(rèn)定的審核關(guān)注點是什么？(1)實際控制人認(rèn)定的出發(fā)點是保持報告期內(nèi)股權(quán)相對穩(wěn)定(2)股份代持原則上不作為認(rèn)定依據(jù)，要提供其他客觀充分的證據(jù)，但是代持行為應(yīng)該還原。(3)共同控制：一致行動的股東范圍的確定要有依據(jù)，一致行為要有合理性和可操作性，家族企業(yè)中的主要家庭成員都應(yīng)作為實際控制人。(4)股權(quán)分散的，其他股東委托第一大股東行使表決權(quán)，如果人數(shù)過多(50個人)很難判斷為一致行動，關(guān)鍵點是股權(quán)穩(wěn)定，無實際控制人也可以。如確實股權(quán)分散，要做一些保障股權(quán)的穩(wěn)定的安排，不一定要有控制人。

4、(5)多人共同控制的，高管團(tuán)隊報告期要穩(wěn)定；如果認(rèn)定為其中的某幾個人為控制人，則認(rèn)定要有相關(guān)依據(jù)，不能任意認(rèn)定。(6)另外，要實事求是，不鼓勵一致行動協(xié)議、委托協(xié)議等特殊安排。2.對于擬上市企業(yè)的股權(quán)要求及財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的審核關(guān)注點是什么?(1)股權(quán)結(jié)構(gòu)需要清晰、穩(wěn)定、規(guī)范，入股及轉(zhuǎn)讓程序合法，要核查“股東是否是合格的股東”關(guān)注入股的真實原因及合理性。報告期內(nèi)入股的新股東，都要詳細(xì)核查；股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中有主管部門確認(rèn)的，要關(guān)注其是否有權(quán)限；股權(quán)中沒有代持，無特殊的利益安排；保險公司的股東不能為自然人；特殊身份的不適合持股(公務(wù)員，國企的高管不持有下屬企業(yè)股份等)。(2)同時，財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)需完善、合法

5、、合規(guī)；出資方面的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)未完成的影響發(fā)行條件；資產(chǎn)、業(yè)務(wù)涉及上市公司的，要重點關(guān)注發(fā)行人取得資產(chǎn)、業(yè)務(wù)是否合法合規(guī)，上市公司處置資產(chǎn)、業(yè)務(wù)是否合法合規(guī)，是否滿足上市公司監(jiān)管的相關(guān)要求，是否觸及募集資金，是否損害公眾投資者的權(quán)益，是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易？以上問題均可構(gòu)成潛在的實質(zhì)性障礙。3,擬上市企業(yè)歷史出資不規(guī)范應(yīng)如何進(jìn)行處理？歷史上的出資不規(guī)范，若不涉及重大違法行為且現(xiàn)業(yè)已規(guī)范，不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。出資不實的，事后經(jīng)規(guī)范整改的，必須如實進(jìn)行信息披露且執(zhí)行以下規(guī)定：(1)問題出資占當(dāng)時注冊資本50犯上的，規(guī)范后運行36個月；(2)問題出資占當(dāng)時注冊資本比20%-50%勺，規(guī)范后運行12個月；(3

6、)問題出資占當(dāng)時注冊資本比20%Z下的如實披露，不構(gòu)成障礙。控股子公司的出資也必須繳足，出資未繳足視同出資不實。需要在合法繳納期間補(bǔ)足。抽逃出資數(shù)額較小，且在報告期前解決的不構(gòu)成發(fā)行障礙。數(shù)額較大且在報告期內(nèi)才解決的，需要工商部門出具確認(rèn)意見，同時提供出資歸還的充分證據(jù)材料，需要規(guī)范后運行36個月才不構(gòu)成發(fā)行障礙。4,擬上市企業(yè)的技術(shù)出資審核關(guān)注點是什么？(1)技術(shù)出資問題，要關(guān)注是否屬于職務(wù)成果。若用于增資的技術(shù)與發(fā)行人業(yè)務(wù)相關(guān)，要詳細(xì)核查是否是職務(wù)成果。(2)技術(shù)出資比例不宜過高，需提供技術(shù)出資的評估報告。(3)重點關(guān)注控股股東、實際控制人手里是否有與發(fā)行人業(yè)務(wù)相關(guān)的技術(shù)尚未進(jìn)入發(fā)行人；關(guān)

7、注知識產(chǎn)權(quán)、專利、技術(shù)相關(guān)的法律風(fēng)險、潛在糾紛，前期盡職調(diào)查時要充分核查。(4)發(fā)行人的技術(shù)優(yōu)勢、創(chuàng)新性不體現(xiàn)在專利的數(shù)量，而會體現(xiàn)在專利的質(zhì)量。審核中會重發(fā)明專利、輕外觀及實用新型，關(guān)鍵在于源于核心技術(shù)的經(jīng)濟(jì)效益的金額及比例。5 .紅籌架構(gòu)的審核要點是什么？(1)如果實際控制人、控股股東本身為境內(nèi)自然人或法人，發(fā)行人審慎考慮將境外特殊的公司架構(gòu)去除，將控制權(quán)轉(zhuǎn)移回境內(nèi)。如果實際控制人、控股股東本身為境外自然人或法人，要把握股權(quán)結(jié)構(gòu)是否清晰。(2)控制權(quán)必須回境內(nèi)，境內(nèi)控制人必須直接持有發(fā)行人股權(quán)，不得以香港公司持有發(fā)行人股權(quán)；如確能證明控制人資金合法來源于境外的，則控制權(quán)在境外有可能被認(rèn)可，

8、否則，不認(rèn)可。(3)要關(guān)注盡調(diào)是否受限，能否做到充分盡調(diào)。(4)對于紅籌架構(gòu)回歸首要標(biāo)準(zhǔn)就是股權(quán)清晰、股權(quán)架構(gòu)透明，因為境外架構(gòu)是有很大風(fēng)險的且境內(nèi)中介機(jī)構(gòu)核查很難到位(太子奶案例)援引：2010年第五、六期保代培訓(xùn)資料6 .國有股轉(zhuǎn)讓和集體股轉(zhuǎn)持的不規(guī)范行為是否需要確認(rèn)和核查？國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓和集體企業(yè)轉(zhuǎn)讓的不規(guī)范行為要取得省級國資委、省政府的確認(rèn)，核查范圍涵蓋控股股東和實際控制人的股權(quán)變動。援引：2011年第一期保代培訓(xùn)(楊文輝講座內(nèi)容)7 .發(fā)行人控股股東曾經(jīng)是上市公司的實際控制人的關(guān)注點是什么？關(guān)注其是否曾經(jīng)受到處罰、是否損害上市公司股東及公眾投資者利益。8 .股東人數(shù)超過200人應(yīng)如何處

9、理？目前股東超過200人的公司，若清理，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)對清理過程、清理的真實性和合法性、是否屬于自愿、有無糾紛或爭議等問題出具意見。間接股東/實際控制人股東超200人，比照擬上市公司進(jìn)行核查；在發(fā)行人股東及以上層次套數(shù)家公司或單純以持股為目的所設(shè)立的公司，股東人數(shù)合并計算。對于合伙企業(yè)性質(zhì)的股東，正常情況下被認(rèn)為是1個股東，合伙企業(yè)作為股東應(yīng)注意的問題有：(1)不能用合伙企業(yè)規(guī)避股東人數(shù)超過200人的問題，若合伙企業(yè)是實際控制人，則要統(tǒng)計全部普通合伙人。(2)要關(guān)注合伙企業(yè)背后的利益安排。(3)對合伙企業(yè)披露的信息以及合伙企業(yè)的歷史沿革和最近3年的主要情況進(jìn)行核查，合伙企業(yè)入股發(fā)行人的相關(guān)交易存在

10、疑問的，不論持股的多少和身份的不同，均應(yīng)進(jìn)行詳細(xì)、全面核查。二、首發(fā)審核中關(guān)注的法律-獨立性9,發(fā)行審核中對資金占用問題的關(guān)注點是什么？如果發(fā)行人實際控制人的經(jīng)營能力較差，除發(fā)行人外，實際控制人其余資產(chǎn)的業(yè)績較差，則很可能產(chǎn)生資金占用問題，證監(jiān)會將予以重點關(guān)注。證監(jiān)會要求發(fā)行申請人對資金占用進(jìn)行清理，并對在報告期內(nèi)占用情況進(jìn)行說明，包括發(fā)生額、余額、占用時間、資金用途等。10 .擬上市企業(yè)關(guān)聯(lián)交易是否僅需參考30%勺標(biāo)準(zhǔn)？不可以，關(guān)聯(lián)交易參考30麻準(zhǔn)，但不僅看比例，更看重交易實質(zhì)，審核中作實質(zhì)判斷，比如：(1)業(yè)務(wù)鏈的核心環(huán)節(jié)或重要環(huán)節(jié)的相關(guān)交易金額及比例雖不大，但是依賴關(guān)聯(lián)方；(2)業(yè)務(wù)鏈?zhǔn)?/p>

11、否完整？如果發(fā)行人業(yè)務(wù)只是集團(tuán)業(yè)務(wù)的一個環(huán)節(jié)，關(guān)聯(lián)交易雖然少于30燦構(gòu)成發(fā)行障礙。援引：2011年第二期保代培訓(xùn)(畢曉穎講座內(nèi)容)11 .關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化的監(jiān)管要求有哪些？(1)招股書要做詳細(xì)披露；(2)保薦機(jī)構(gòu)和律師要詳細(xì)核查：真實性、合法性，是否存在委托或代理持股，理由是否充分、合理，對獨立性、生產(chǎn)經(jīng)營的影響，非關(guān)聯(lián)化后的交易情況，價格是否公允等；(3)關(guān)注非關(guān)聯(lián)化的真實性、合法性和合理性，清算的要關(guān)注相應(yīng)的資產(chǎn)人員是否已清理完畢；轉(zhuǎn)讓給獨立第三方的要關(guān)注是否真實公允合理、是否掩蓋歷史的違法違規(guī)行為；不能在上市前轉(zhuǎn)讓出去、上市后又買回來。止匕外，審核中重點關(guān)注標(biāo)的股權(quán)(或業(yè)務(wù))對發(fā)行人報告

12、期內(nèi)經(jīng)營業(yè)績的影響，是否涉嫌業(yè)績操縱？非關(guān)聯(lián)化公司股權(quán)的受讓方與發(fā)行人實際控制人若存在親屬關(guān)系(即使不是會計準(zhǔn)則規(guī)定的關(guān)聯(lián)方)，建議主動披露，若被動披露則是誠信問題，審核會更加嚴(yán)格。12 .對于同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易的審核關(guān)注點有哪些？(1)整體上市是基本的要求，要消除同業(yè)競爭，減少持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易，從源頭上避免未來可能產(chǎn)生的問題。(2)界定同業(yè)競爭的標(biāo)準(zhǔn)從嚴(yán)：不能以細(xì)分行業(yè)、細(xì)分產(chǎn)品、細(xì)分客戶、細(xì)分區(qū)域等界定同業(yè)競爭，生產(chǎn)、技術(shù)、研發(fā)、設(shè)備、渠道、客戶、供應(yīng)商等因素都要進(jìn)行綜合考慮。(3)判斷相關(guān)業(yè)務(wù)是否應(yīng)納入或剝離出上市主體，不能僅考慮該業(yè)務(wù)的直接經(jīng)濟(jì)效益，要同時考慮到該業(yè)務(wù)對公司的間接效益，正

13、常情況(已持續(xù)經(jīng)營)下不鼓勵資產(chǎn)剝離、分立，為梳理同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行的相關(guān)安排不能影響業(yè)績計算的合理性、連續(xù)性。(4)控股股東和實際控制人的親屬持有與發(fā)行人相同或相關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)的處理：直系親屬必須進(jìn)行整合，其他親戚的業(yè)務(wù)之前跟發(fā)行人的業(yè)務(wù)是一體化經(jīng)營后分家的也應(yīng)進(jìn)行整合，若業(yè)務(wù)關(guān)系特別緊密(如配套等)也應(yīng)進(jìn)行整合。若親戚關(guān)系不緊密、業(yè)務(wù)關(guān)系不緊密、各方面都獨立運作(包括商標(biāo)等)的，可考慮不納入發(fā)行主體。旁系親屬鼓勵納入，不納入要做充分論證，同時做好盡職調(diào)查，如實信息披露。(5)雖然實際控制人承諾不進(jìn)行同業(yè)競爭，但仍然構(gòu)成發(fā)行障礙。解決不了實質(zhì)問題，僅僅承諾是不足夠的，承諾只是在實質(zhì)問題得到解決

14、以后的“錦上添花”。與第二大股東從事相同業(yè)務(wù)也構(gòu)成同業(yè)競爭。(6)創(chuàng)業(yè)板，與同一家關(guān)聯(lián)方存在比例較大的采購和銷售構(gòu)成發(fā)行障礙。若存在經(jīng)常性關(guān)聯(lián)交易，企業(yè)財務(wù)獨立性存在缺陷。發(fā)行人與其重要控股子公司的參股股東之間的交易視同“準(zhǔn)關(guān)聯(lián)交易”。此類交易重點核查、關(guān)注，如實披露，未來修改會計準(zhǔn)則及相關(guān)信息披露準(zhǔn)則時予以考慮。報告期內(nèi)注銷、轉(zhuǎn)出的關(guān)聯(lián)方，實質(zhì)審核，轉(zhuǎn)讓前后均視同關(guān)聯(lián)方審核，注銷的提供清算之前的財務(wù)數(shù)據(jù)。三、首發(fā)審核中關(guān)注的法律-規(guī)范運行13 .關(guān)于人員兼職的審核標(biāo)準(zhǔn)是什么？(1)總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、

15、監(jiān)事以外的其他職務(wù)。(2)控股股東或?qū)嶋H控制人除擔(dān)任發(fā)行人董事長、總經(jīng)理外，還在其所控股其他企業(yè)擔(dān)任重要管理職務(wù)，需要說明如何客觀、公正、獨立履行職責(zé)，如何維護(hù)發(fā)行人及其他股東權(quán)益，如何確保發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營活動的獨立性。相關(guān)人士對此出具承諾，并作重大事項提示。保薦機(jī)構(gòu)、律師專項核查并發(fā)表意見。(3)對于家族企業(yè)內(nèi)部的兼職，證監(jiān)會認(rèn)為不一定必須清理，但需要保薦人和律師對其獨立性發(fā)表意見。14 .在稅收問題上的審核政策有哪些變化？(1)如果發(fā)行人存在欠繳稅款的，以前是只有補(bǔ)充完畢才能上市，現(xiàn)在政策有所調(diào)整。因為證監(jiān)會并不是稅務(wù)征管部門，沒有追繳稅款的義務(wù)同樣也沒有權(quán)力，會里只是需要企業(yè)詳細(xì)披露有關(guān)情

16、況，然后認(rèn)定行為的性質(zhì)。(2)如果偷漏稅行為嚴(yán)重到構(gòu)成違法違規(guī)行為時，有主管部門的證明文件也不會被認(rèn)可，因為各級稅務(wù)主管部門都有一定的審批權(quán)限，不能越權(quán)出具證明文件(1000萬元以上的應(yīng)該是在國稅總)。(3)整體變更及分紅納稅的問題：反饋意見會問，也是一個充分披露的問題；關(guān)注點在于控股股東、實際控制人是否存在巨額稅款未繳納的情況，是否會影響到控股股東、實際控制人的合規(guī)情況及資格，從而影響到發(fā)行條件。15 .董監(jiān)高重大變動的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么？(1)屬于發(fā)行條件之一，目的在于給市場一個具有連續(xù)性、可比性的歷史業(yè)績；(2)重大變化沒有量化的指標(biāo)。一個核心人員的變動也有可能導(dǎo)致重大變化；(3)董事、高管

17、的重大變化須個案分析，主要考慮的因素有：變動的原因、變動人員的崗位和作用、變動人員與控股股東、實際控制人的關(guān)系，任職的前后延續(xù)性；可以把董事、高管合在一起分析；要考慮變動對公司生產(chǎn)經(jīng)營的影響；(4)1人公司：一般不會因為人數(shù)增加而否定；只要核心人員保持穩(wěn)定，沒有發(fā)生變動，為完善公司治理而增加高管、董事不認(rèn)定為重大變化。16 .證監(jiān)會對競業(yè)禁止的審核原則是什么?(1)新公司法有一些變化，董事、高管作充分披露，發(fā)行人同意也可以；但作為上市公司，要求應(yīng)更嚴(yán)厲一些，原則上要求不能存在競業(yè)禁止；(2)董監(jiān)高的競業(yè)禁止：不能有利益沖突，不能把相關(guān)聯(lián)的業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給董監(jiān)高,不能有重大不利影響。17 .發(fā)行人與關(guān)

18、聯(lián)方合資設(shè)立企業(yè)的審核要點是什么？(1)發(fā)行人與董、監(jiān)、高及其親屬設(shè)立公司，要求清理(2)與控股股東、實際控制人共同設(shè)立公司，加以關(guān)注，若控股股東、實際控制人為自然人的，建議清理。18 .對于董監(jiān)高任職資格條件的審核關(guān)注點是什么？(1)董監(jiān)高任職資格要進(jìn)行持續(xù)性的盡職調(diào)查，審核過程中及審核前要不斷關(guān)注董監(jiān)高是否受到證監(jiān)會、交易所的行政處罰(特別是獨董要關(guān)注其在別的上市公司有無行政處罰和證監(jiān)會、交易所譴責(zé)，個別企業(yè)因此被否)；在其他上市公司有無任職(核查方式：董監(jiān)高的個人確認(rèn)、向公司進(jìn)行了解、查詢監(jiān)管部門的公開信息等)；監(jiān)事應(yīng)有獨立性，不可由董事高管及其親屬擔(dān)任；董事會中有親屬關(guān)系的成員占大多數(shù)

19、，可能影響董事會的正常運轉(zhuǎn)。(2)董監(jiān)應(yīng)具備法定資格，符合公司法第147條的規(guī)定，不屬于公務(wù)員、國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)班子成員、證券公司高管、高校領(lǐng)導(dǎo)班子成員。(3)家族企業(yè)的董事、高管不能主要由家族成員擔(dān)任，監(jiān)事不能由家族成員擔(dān)任。19 .對于最近36個月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)的行為如何認(rèn)定？(1)報告期內(nèi)控股股東、實際控制人受刑法處罰，可認(rèn)定重大違法，構(gòu)成障礙。(2)近三年重大違法行為的起算點的計算方式是：如果有明確規(guī)定的，從其規(guī)定；如果沒有規(guī)定的，從違法行為發(fā)生之日起計算；如果違法行為有連續(xù)或持續(xù)狀態(tài)的，從行為終止之日起計算。如非法發(fā)行股票，要在清理完成后三年，

20、以改正日為時點計算。(3)犯罪行為的時間起算不能簡單限定為36個月，參照董監(jiān)高任職資格的要求;依據(jù)職務(wù)行為、個人行為、犯罪的性質(zhì)、犯罪行為與發(fā)行人的緊密度、犯罪主觀意識、刑期長短、個人(企業(yè))的誠信等對發(fā)行人的影響程度綜合判斷。20 .對發(fā)行人以及控股股東、董監(jiān)高訴訟和仲裁的審核要點是什么？(1)關(guān)注對發(fā)行人有較大影響以上的訴訟與仲裁；(2)關(guān)注對控股股東、實際控制人有重大影響的訴訟和仲裁；(3)關(guān)注對董監(jiān)高、核心技術(shù)人員有重大影響的刑事訴訟；(4)發(fā)行人如果存在訴訟情況，必須及時向證監(jiān)會匯報，否則發(fā)行人、保薦人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。訴訟問題應(yīng)看訴訟的性質(zhì)、標(biāo)的進(jìn)行判斷，如對發(fā)行條件無實質(zhì)影響，披

21、露即可；如涉及核心產(chǎn)品、技術(shù)、金額大的，需要申請延期；訴訟必須披露，否則涉及虛假信息披露。重點關(guān)注訴訟失敗的影響，有的關(guān)于專利權(quán)的侵權(quán)之訴，要求賠償金額很小，但首先要求停止侵權(quán)，這個要求可能影響公司的持續(xù)經(jīng)營能力，證監(jiān)會不判斷勝訴或敗訴的機(jī)會，只關(guān)注訴訟失敗的影響。(5)對行政處罰決定不服，正在申請行政復(fù)議或提起行政訴訟的，在復(fù)議決定或法院判決尚未作出前，原則上不影響依據(jù)該行政處罰決定對該違法行為是否為重大違法行為的認(rèn)定，但可依申請暫緩作出決定。(6)對企業(yè)盡職調(diào)查，如涉及訴訟等，保薦機(jī)構(gòu)一定要重書面證據(jù)、注意與發(fā)行人的訪談、法院查詢、法律顧問訪談等，訴訟仲裁信息應(yīng)及時如實披露、持續(xù)關(guān)注。四、

22、首發(fā)審核中關(guān)注的法律一基本問題(一)歷史出資問題1)歷史問題，從最近三年是否有重大違規(guī)的角度來進(jìn)行理解，如對現(xiàn)在不構(gòu)成重大影響則不是障礙，如構(gòu)成重大違法行為且在報告期內(nèi)，構(gòu)成發(fā)行障礙；目前來說，歷史出資的問題主要集中在無形資產(chǎn)出資。2)資產(chǎn)是否存在糾紛，債權(quán)人是否提出異議；3)資產(chǎn)不完整，出資不真實均應(yīng)采取相應(yīng)補(bǔ)救措施；4)補(bǔ)救后需運行一段時間。1、無形資產(chǎn)出資的問題1)股東以無形資產(chǎn)出資而無形資產(chǎn)的形成及權(quán)屬不清的，無形資產(chǎn)評估存在瑕疵的，無形資產(chǎn)出資超過法定比例的。2）無形資產(chǎn)的形成及有效性，關(guān)注目前權(quán)利證書的有效性。發(fā)行人核心技術(shù)的形成要說清楚，是否有完整權(quán)利；3）權(quán)屬情況及糾紛或潛在糾

23、紛，自然人股東以無形資產(chǎn)出資的，考察是否職務(wù)成果。4）無形資產(chǎn)出資比例如果較高，需要說明與發(fā)行人業(yè)務(wù)的相關(guān)性，無形資產(chǎn)對發(fā)行人業(yè)務(wù)和技術(shù)的實際作用。（反饋中也是反復(fù)問）部分企業(yè)由于地方特殊規(guī)定（例如：中關(guān)村），無形資產(chǎn)出資比例高于注冊資本20%如果符合地方政策，發(fā)行人資質(zhì)優(yōu)良，則證監(jiān)會也可以接受；5）技術(shù)專利要謹(jǐn)慎，尤其是實用新型的專利，要關(guān)注與競爭對手是否存在沖突。專利技術(shù)存在委托開發(fā)情形的，關(guān)注協(xié)議具體內(nèi)容，權(quán)力歸屬、成果分配等內(nèi)容。6）專利技術(shù)的信息披露文件列示的專利并不是越多越好，不看數(shù)量更加看重質(zhì)量，如果很多但是真正又有的不多也沒意義。7）視情況要求出具其他股東的確認(rèn)意見，發(fā)行人提示

24、風(fēng)險或作重大事項提示；保薦機(jī)構(gòu)或律師核查并發(fā)表意見。2、出資不到位的處置：1）出資不到位比例50%補(bǔ)足并等待36個月；2）出資不到位30-50%之間，補(bǔ)足1個會計年度；3）出資不到位30%補(bǔ)足即可；4）注意上述出資不到位所占比例均是指占當(dāng)時注冊資本比例。（二）資產(chǎn)和業(yè)務(wù)形成1）創(chuàng)業(yè)板更加關(guān)注資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的形成；是否履行法律、法規(guī)規(guī)定的程序，如評估、審計等；職工如何安置；債權(quán)債務(wù)如何處理，是否存在糾紛等；2）資產(chǎn)完整：與主營業(yè)務(wù)相關(guān)的資產(chǎn)是否完整；3）業(yè)務(wù)獨立：獨立于實際控制人；4）資產(chǎn)與業(yè)務(wù)的形成：國企、集體企業(yè)，無糾紛和債務(wù)，若有債務(wù)，則要明確發(fā)行人或控股股東、實際控制人最終承擔(dān)金額；5）要完

25、成產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，出資方面的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)未完成的影響發(fā)行條件；資產(chǎn)過戶要盡早完成，資產(chǎn)完整性有運行時間的要求，不是在申報前解決就可以。如原為向大股東租賃資產(chǎn)，后為資產(chǎn)完整購買了相關(guān)資產(chǎn)，有持續(xù)性的要求，要運行一段時間；資金占用在申報前解決即可。6）經(jīng)營一種業(yè)務(wù)的認(rèn)定：指同一類別或相關(guān)聯(lián)、相近的業(yè)務(wù)，源于同一技術(shù)、原材料、客戶/供應(yīng)商,自然形成，不是人為拼湊；一種業(yè)務(wù)之外有其他不相關(guān)業(yè)務(wù)的，近兩年其他業(yè)務(wù)收入、利潤占收入總額、利潤總額不超過一定比例（30%。（三）實際控制人的認(rèn)定1）多人共同控制的，高管團(tuán)隊報告期要穩(wěn)定，控制人如果認(rèn)定為其中的某幾個人，不能任意認(rèn)定，要有依據(jù)；2）股權(quán)分散的，其他股

26、東委托第一大股東行使表決權(quán)，如果人數(shù)過多（50個人）很難一致行動，股權(quán)穩(wěn)定是關(guān)鍵，無實際控制人也可以。如確實股權(quán)分散，要做一些安排保障股權(quán)的穩(wěn)定，不一定要有控制人。3）家族企業(yè)，成員之間共同控制是可以的，不妨共同控制，沒必要一個人控制。（四）董、監(jiān)、高問題1、誠信問題1）董事、高管的誠信問題已成為證監(jiān)會審核過程中重點關(guān)注的事項，2010年境內(nèi)上市公司將突破2000家，很多發(fā)行申請人的董事、高管之前在其它上市公司任過職，保薦代表人在盡職調(diào)查過程中必須關(guān)注其在上市公司任職期間是否受到過證監(jiān)會、交易所的行政處罰或者譴責(zé)。2）公司法和首發(fā)辦法有一些要求；公司章程和特殊行業(yè)（如金融）的部門規(guī)章會有一些要

27、求；見公司法21條、147、148、149條規(guī)定；首發(fā)辦法第21、22、23條；3）競業(yè)禁止的原則：新公司法有一些變化，董事、高管作充分披露，發(fā)行人同意也可以；作為上市公司，要求應(yīng)更嚴(yán)厲一些，原則上要求不能存在競業(yè)禁止;4）對董事、高管忠實、勤勉義務(wù)的關(guān)注：主要從改制、出資、歷史沿革、架構(gòu)（子公司及兄弟公司之間）、資金往來、關(guān)聯(lián)交易的披露與回避等方面進(jìn)行判斷。如公司歷史沿革是否存在損害公司利益的情形；公司架構(gòu)中是否存在自然人持股;改制過程中的資金來源等；5）對于董事、高管曾在上市公司任職的，要對原上市公司是否存在退市、違規(guī)等進(jìn)行盡職調(diào)查；6）看是否做到股東義務(wù)與高管義務(wù)的分開，兩邊都要遵守，證監(jiān)會將查詢誠信檔案，保薦機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查時要查詢其他部門檔案。2、董事、高管的重大變化1）董事、高管的重大變化屬于發(fā)行條件之一，目的在于給市場一個具有連續(xù)性、可比性的歷史業(yè)績；也在思考，是否要以進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整；2）重大變化沒有量化的指標(biāo)。一個核心人員的變動也有可能導(dǎo)致重大變化；如果是公司出于優(yōu)化治理角度導(dǎo)致的高管變化，CSR圖認(rèn)可的；3）董事、高管的重大變化須個案分析，主要考慮的因素有：變動的原因、變動人員的崗位和作用、變動人員與控股股東、實際控制人的關(guān)系，任職的前后延續(xù)性；可以把董事、高管合在一起分析；要考慮變動對公司生產(chǎn)經(jīng)營的影響；4）CSR眩關(guān)注董事、高管變化的具體原因，如是否為公司正