礦業(yè)項目盡調(diào)中的法律問題及文本撰寫課件

1、機構(gòu)業(yè)務(wù)部礦業(yè)小組培訓(xùn)之礦業(yè)項目盡調(diào)中的法律問題及文本撰寫二一年十二月目 錄第一部分 礦業(yè)項目盡調(diào)中的法律問題第二部分 礦業(yè)項目合同文本撰寫第一部分 礦業(yè)項目盡調(diào)中的法律問題礦業(yè)項目法律盡調(diào)的目的是從法律角度對礦業(yè)投資項目的風(fēng)險進行把控。一、企業(yè)基本信息查看企業(yè)工商資料時，應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注的問題包括：以甘肅宕昌萬方金礦項目為例：Tips：1、調(diào)取工商檔案時，要求企業(yè)配合出具營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證原件和復(fù)印件（加蓋公章），以及介紹信和前去調(diào)檔人員的身份證復(fù)印件（加蓋公章）。 2、事前應(yīng)與當(dāng)?shù)毓ど叹致?lián)系，詢問是否有特定接待時間。 3、律師持律師證和律所介紹信只能調(diào)取企業(yè)基本信息。企業(yè)工商信息中應(yīng)當(dāng)關(guān)

2、注的問題 礦業(yè)項目的融資主體除公司制外，還有可能是合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)，企業(yè)性質(zhì)可能會直接影響交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計。集體企業(yè)由于法律關(guān)系和歷史沿革較為復(fù)雜，容易發(fā)生風(fēng)險，因此一般不選擇這類交易對手。對于合伙企業(yè)，由于法律的強制性規(guī)定較少，因此應(yīng)當(dāng)要求融資方提供合伙協(xié)議，搞清合伙人之間關(guān)于權(quán)利義務(wù)的約定。融資方的牽頭人對企業(yè)占有多少股份，是否能達到控股，對融資是否有決定權(quán)，其他股東是否同意融資（例：貴州希望煤礦項目）。股權(quán)結(jié)構(gòu)是否已經(jīng)發(fā)生變化，但尚未進行工商變更（例：陜西煤層氣項目、貴州順河煤礦項目）。工商登記的股東是否代持了他人的股權(quán)，代持的股東是否同意融資（尤其是股權(quán)類型項目。例：豐寧達意鐵礦項

3、目）。幾個關(guān)聯(lián)企業(yè)打包融資時，應(yīng)理順各公司之間的股權(quán)關(guān)系（例：河北九如項目）。關(guān)注股權(quán)變更的歷史沿革，如企業(yè)股權(quán)已多次易手，應(yīng)多方了解其中原因，并關(guān)注項目是否有硬傷。企業(yè)性質(zhì)股權(quán)結(jié)構(gòu)股權(quán)結(jié)構(gòu)問題的實例：河北九如項目企業(yè)工商信息中應(yīng)當(dāng)關(guān)注的問題（續(xù)）是否能夠進行礦產(chǎn)資源的開采、開設(shè)選礦廠、洗煤廠、尾礦庫等。有助于了解企業(yè)是否涉及特許經(jīng)營事項，如耐火材料的生產(chǎn)、CDM項目的操作等（例：海城三星三巖鎂礦項目、陜西煤層氣項目）。注冊資本的多少有時會影響交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計（例：湖南重晶石項目）。配合財務(wù)盡調(diào)了解股東的出資方式，可在一定程度了解企業(yè)的自有投入。 （例：甘肅宕昌金礦項目）。經(jīng)營范圍注冊資本 證

4、照查看證照原件，關(guān)注證照是否齊全、是否逐年接受年檢。安全生產(chǎn)許可證和煤炭生產(chǎn)許可證應(yīng)在工程試生產(chǎn)并通過驗收后取得，其他原因未取得的應(yīng)到當(dāng)?shù)匕脖O(jiān)部門核實。黃金開采企業(yè)還應(yīng)當(dāng)取得工信部門頒發(fā)的黃金開采批準書。對于一些特許經(jīng)營項目還應(yīng)查看特許經(jīng)營的許可證。其他應(yīng)當(dāng)關(guān)注的問題貸 款 卡貸款卡的查詢結(jié)果中是否有抵押貸款，如有抵押貸款，應(yīng)搞清抵押物是不是采礦權(quán)。貸款、抵押和對外擔(dān)保，應(yīng)要求對方提供相關(guān)合同，查明貸款期限、還本付息方式、行使抵押權(quán)和履行保證擔(dān)保的具體條款。股 權(quán)在調(diào)取工商檔案時，應(yīng)當(dāng)去企業(yè)注冊地工商局查詢企業(yè)是否有股權(quán)質(zhì)押和工商行政處罰記錄。應(yīng)詢問股權(quán)質(zhì)押的辦理流程、提交的材料、所需時間。對

5、股權(quán)合作的項目應(yīng)了解辦理股權(quán)變更登記是否需要國土部門批準。如果實際控制人是通過股權(quán)收購企業(yè)，應(yīng)當(dāng)要求其提供股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付憑證，以明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對價金額以及轉(zhuǎn)讓價款是否已經(jīng)支付完畢，以避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生糾紛。法 律 糾 紛 企業(yè)是否存在法律糾紛，法律糾紛對項目會產(chǎn)生多大影響（例：貴州希望煤礦項目）。如盡調(diào)中未發(fā)現(xiàn)法律糾紛，要求融資人出具無法律糾紛的保證書。要求融資人出具礦權(quán)無爭議的保證書。其他應(yīng)當(dāng)關(guān)注的問題（續(xù)）土 地按照正常程序應(yīng)當(dāng)將礦區(qū)土地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地，企業(yè)才能取得土地使用權(quán)。大部分礦山企業(yè)只與村委會和當(dāng)?shù)匕傩蘸炗姓嫉匮a償協(xié)議或土地租用協(xié)議。少數(shù)企業(yè)有土地使用證或臨時用地許可證

6、。采區(qū)、尾礦庫和辦公區(qū)都應(yīng)辦理土地使用相關(guān)手續(xù)。林 地一些企業(yè)涉及林地和林木的征用，例如一些東北地區(qū)的礦山企業(yè)。關(guān) 聯(lián) 公 司一些企業(yè)關(guān)聯(lián)公司較多，并有可能通過關(guān)聯(lián)公司轉(zhuǎn)移利潤，因此應(yīng)當(dāng)深挖，盡可能找出所有的關(guān)聯(lián)公司，搞清其間關(guān)系。在設(shè)計交易結(jié)構(gòu)時應(yīng)確保對融資主體進行封閉管理。二、采礦權(quán)（一）采礦/勘查許可證應(yīng)當(dāng)將采礦許可證復(fù)印件與原件進行核對，關(guān)注以下信息：這是個啥？123首先可在國土資源部網(wǎng)站上核實并查詢采礦證/探礦證基本信息，確保采礦權(quán)/探礦權(quán)的真實性采礦權(quán)人與營業(yè)執(zhí)照上的企業(yè)名稱是否一致，以確定權(quán)屬；個人獨資企業(yè)可能為自然人；采礦權(quán)人不能將礦山企業(yè)承包給他人經(jīng)營。采礦權(quán)有效期首先應(yīng)關(guān)注

7、采礦權(quán)何時到期，是否會在融資期限內(nèi)到期如果到期，需要向國土部門了解該礦權(quán)證到期是否可以正常續(xù)期，續(xù)期是否需要解除抵押；還應(yīng)查看有效期的起始日，如取得采礦權(quán)不久很有可能有未繳清的資源價款。生產(chǎn)規(guī)模對于煤礦企業(yè)尤為重要，各省目前 都在不同程度地推行煤礦的技改擴能，關(guān)閉小煤窯，將其整合為大礦。目前在貴州，應(yīng)至少達到30萬噸年產(chǎn)；如煤礦需要技改擴能，則應(yīng)當(dāng)重新申請采礦證，并重新核實儲量（有可能進行礦區(qū)擴界）、編寫開發(fā)利用方案，取得國土部門的各項批復(fù)。礦權(quán)根據(jù)儲量大小確定國土資源主管機關(guān)的級別。采礦權(quán)/探礦權(quán)的變更、延期、擴界、抵押、轉(zhuǎn)讓等手續(xù)都應(yīng)當(dāng)在采礦許可證的發(fā)證機關(guān)辦理。應(yīng)親自前往發(fā)證機關(guān)詢問當(dāng)?shù)?/p>

8、采礦權(quán)/探礦權(quán)相關(guān)政策，并留下聯(lián)系方式。應(yīng)至少去礦管科和辦事窗口咨詢。關(guān)注采礦許可證上的以下信息：發(fā)證機關(guān)勘查許可證（探礦證）相關(guān)問題 關(guān)注探礦證處于什么勘查階段：預(yù)查？普查？詳查？勘探？不同勘查階段地質(zhì)工作程度不同，可幫助我們判斷能夠控制的資源量情況。查明在該勘查階段是否已經(jīng)申請過延續(xù)。根據(jù)2009年國土資源部關(guān)于進一步規(guī)范探礦權(quán)管理有關(guān)問題的通知，新立探礦權(quán)有效期為3年，每延續(xù)一次時間最長為2年，并應(yīng)提高符合規(guī)范要求的地質(zhì)勘查工作階段。確需延長本勘查階段時間的，省級以上登記管理機關(guān)應(yīng)組織進行專家論證，并進行審查，可再準予一次在本勘查階段的延續(xù)，但應(yīng)縮減勘查面積，每次縮減的勘查面積不得低于首

9、次勘查許可證載明勘查面積的25。該通知下發(fā)前已設(shè)立的探礦權(quán)，允許在同一勘查階段延續(xù)一次。除風(fēng)險勘探的項目外，應(yīng)向融資方了解探轉(zhuǎn)采的計劃，并親自前往當(dāng)?shù)貒敛块T了解探轉(zhuǎn)采政策。僅取得探礦權(quán)不能進行礦產(chǎn)資源的開采。探礦證也可以抵押。案例：平泉縣寶鑫金礦項目 寶鑫公司欲融資收購一圣巖公司持有的金海利鐵礦的0.48平方公里的采礦權(quán)和一個探礦權(quán)，并已經(jīng)與圣巖公司簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議。 經(jīng)查，金海利鐵礦不在圣巖公司名下，采礦權(quán)人為平泉縣金海利鐵礦。融資方未提供金海利鐵礦的資料，但從采礦證上看，應(yīng)當(dāng)是個人獨資企業(yè)。另一個探礦證也不在圣巖公司名下，探礦權(quán)人為河北省地勘局第五地質(zhì)大隊。 另外，根據(jù)寶鑫公司提供的材料，金

10、海利鐵礦0.48平方公里的采礦權(quán)，無法在國土資源部門辦理采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓變更。金海利鐵礦分為東西兩個礦區(qū)，采礦許可證的發(fā)證機關(guān)為承德市國土資源廳，采礦權(quán)人為平泉縣金海利鐵礦。2004年金海利鐵礦和金海利鐵礦東區(qū)選廠簽訂協(xié)議，將東西兩個礦區(qū)分立各自獨立經(jīng)營，其中東區(qū)選廠持有的是本次圣巖公司將轉(zhuǎn)讓的面積為0.48平方公里的采礦權(quán)，平泉縣國土資源局出具了知悉該分立情況的說明。但本次分立沒有在發(fā)證機關(guān)進行做出變更登記，縣國土資源局作為下一級國土資源管理部門，也沒有權(quán)力對上級部門頒發(fā)的采礦權(quán)做出變更。因此，金海利鐵礦0.48平方公里的采礦權(quán)是不能進行單獨轉(zhuǎn)讓的。（二）采礦權(quán)/探礦權(quán)取得方式礦權(quán)取得方式礦權(quán)取得

11、方式招拍掛與國土部門簽署采礦權(quán)出讓合同要求融資方提供合同協(xié)議轉(zhuǎn)讓與轉(zhuǎn)讓人簽署采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)要求融資方提供合同和支付轉(zhuǎn)讓價款的原 始憑證，以明確轉(zhuǎn)讓款是否已經(jīng)交清，是否可能發(fā)生糾紛。探轉(zhuǎn)采探礦權(quán)人依法申請其勘查區(qū)塊范圍內(nèi)的采礦權(quán)探礦權(quán)，是指在依法取得的勘查許可證規(guī)定的范圍內(nèi)，勘查礦產(chǎn)資源的權(quán)利。取得勘查許可證的單位或者個人稱為探礦權(quán)人。 采礦權(quán)，是指在依法取得的采礦許可證規(guī)定的范圍內(nèi)，開采礦產(chǎn)資源和獲得所開采的礦產(chǎn)品的權(quán)利。取得采礦許可證的單位或者個人稱為采礦權(quán)人。根據(jù)礦產(chǎn)資源法規(guī)定，探礦權(quán)人在其勘查區(qū)塊范圍內(nèi)，具備開采條件的，可以申請采礦權(quán)。（三）主要稅費礦業(yè)項目主要涉及的稅費主要稅費資源價

12、款礦山環(huán)境治理保證金企業(yè)所得稅 增值稅礦產(chǎn)資源補償費煤炭價格調(diào)節(jié)基金安全生產(chǎn)基金 采礦權(quán)使用費資源稅注：一些特殊礦種享受國家優(yōu)惠政策，部分稅費予以減免，應(yīng)要求融資方提供相關(guān)政策文件，并去發(fā)證機關(guān)核實稅費政策具體執(zhí)行情況。例：煤層氣采礦權(quán)不繳納采礦權(quán)使用費。稅費種類征收部門資源價款國家將其出資勘查形成的采礦權(quán)出讓給采礦權(quán)人，按規(guī)定向采礦權(quán)人收取的價款。探礦權(quán)采礦權(quán)價款以國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門確認的評估價格為依據(jù)，一次或分期繳納；但探礦權(quán)價款繳納期限最長不得超過2年，采礦權(quán)價款繳納期限最長不得超過6年。 國土部門收取。資源稅資源稅是對在我國境內(nèi)開采應(yīng)稅礦產(chǎn)品和生產(chǎn)鹽的單位和個人，就其應(yīng)稅數(shù)量征收的

13、一種稅。煤炭 0.3-5元/噸或者立方米； 其他非金屬礦原礦 0.5-20元/噸； 黑色金屬礦原礦 2-30元/噸； 有色金屬礦原礦 0.4-30元/噸。礦產(chǎn)資源補償費是指國家作為礦產(chǎn)資源所有者，依法向開采礦產(chǎn)資源的單位和個人收取的費用。礦產(chǎn)資源補償費屬于政府非稅收入，全額納入財政預(yù)算管理，體現(xiàn)國家對礦產(chǎn)資源的財產(chǎn)權(quán)益。資源補償費標準按礦種分別以銷售收入的0.54的費率計征。采礦權(quán)使用費國家將礦產(chǎn)資源采礦權(quán)出讓給采礦權(quán)人，按規(guī)定向采礦權(quán)人收取的使用費。 國土部門收取；國家實行采礦權(quán)有償取得的制度。采礦權(quán)使用費，按照礦區(qū)范圍的面積逐年繳納，標準為每平方公里每年1000元。（礦產(chǎn)資源開采登記管理辦

14、法）企業(yè)所得稅增值稅煤炭價格調(diào)節(jié)基金采礦業(yè)，企業(yè)每生產(chǎn)、銷售1噸征收1元。礦山環(huán)境治理保證金各省征收標準不一，由國土資源行政主管部門與采礦權(quán)申請人簽訂礦山地質(zhì)環(huán)境治理責(zé)任書并開具礦山地質(zhì)環(huán)境治理保證金開戶和存儲通知書；采礦權(quán)申請人根據(jù)礦山地質(zhì)環(huán)境治理保證金開戶和存儲通知書到指定的銀行開設(shè)專戶，存儲保證金；安全生產(chǎn)基金各省征收標準不一資源價款 對于國家出資勘查并已經(jīng)探明礦產(chǎn)地的區(qū)塊的探礦權(quán)和采礦權(quán)，取得時都需要向國土資源部門繳納資源價款。資源價款按照儲量核算，礦種不同核定標準不同。如果是自己出資勘查，繼而辦理探轉(zhuǎn)采取得采礦權(quán)的，不繳納資源價款，但應(yīng)要求融資方提供自己出資的相關(guān)證據(jù)。資源價款可一次

15、性繳納，也可以分期繳納。分期繳納的，國土資源部門會下發(fā)分期繳納價款計劃通知書。一些企業(yè)因資金周轉(zhuǎn)困難，申請延期繳納資源價款，需查明是整體順延，還是下一年度補交。礦業(yè)項目稅費中的“大頭兒”去國土部門問哪些問題？問 題內(nèi) 容 是否能辦理抵押 股權(quán)合作的是否需要批準采礦/探礦權(quán)相關(guān)手續(xù)各省采礦權(quán)政策不盡相同，應(yīng)親自去國土部門礦管科和辦事大廳詢問。1、是否能辦理抵押備案登記，應(yīng)提交的材料和辦理的流程及時限，是否需要對礦權(quán)進行評估。2、是否可抵押給非銀行金融機構(gòu)。3、可否辦理第三方抵押。4、 項目涉及礦權(quán)變更的，抵押期間是什么，涉及到期換證或礦權(quán)變更的（擴儲、擴能、主體變更、期限變更）是否需要解押。礦山

16、企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否需國土部門批準，多大比例需經(jīng)批準。采礦/探礦權(quán)各項手續(xù)操作流程如何，是否有特別規(guī)定。（例：甘肅省礦業(yè)權(quán)相關(guān)流程全部需要經(jīng)省長辦公會批準，手續(xù)齊全的條件下至少需要3個月）還有一些問題4二、“我們正在申請擴儲”需要重新做地質(zhì)工作，并進行評審，會重新核定資源價款。1235三、“我們想把產(chǎn)能從3萬噸提高到30萬噸”技改擴能的項目，如儲量不能滿足產(chǎn)能要求，需重做生產(chǎn)地質(zhì)報告（儲量等級不夠）或地質(zhì)補充勘查（儲量總量不夠），并制作開采設(shè)計方案，以該方案通過評審取得批復(fù)為重要時點。（需換證）四、“我們想以采礦權(quán)作為出資設(shè)立新公司”法律的空白，公司法沒有相關(guān)的具體規(guī)定，只有少數(shù)省份有規(guī)定，可能在工商局無法辦理。如何解決？五、詢問上述問題應(yīng)講究策略，有技巧地詢問。一、“我們正在申請擴界”申請擴界需要提交