第一章 國際貨物買賣合同

1、貿(mào)易術(shù)語與國際貿(mào)易(u j mo y)慣例國際貿(mào)易合同(h tong)的磋商與簽訂國際貿(mào)易合同條款國際貨物買賣合同共三十九頁合同(h tong)的磋商合同磋商的形式口頭形式：面對面談判、電話談判書面形式：信件(xnjin)、電報、傳真無紙貿(mào)易形式：電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件以行為表達形式：拍賣共三十九頁共三十九頁磋商(cushng)內(nèi)容主要交易條件：品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格(jig)、交貨、支付條件其他交易條件：保險、商檢、爭議索賠、 不可抗力和仲裁條件等共三十九頁磋商(cushng)環(huán)節(jié) 進出口業(yè)務的貿(mào)易磋商一般包括： 詢盤、發(fā)盤、還盤、接受四個環(huán)節(jié)(hunji)，其中發(fā)盤和接受是不可缺少的基本環(huán)

2、節(jié)。共三十九頁詢盤（Enquiry，Inquiry）詢盤在實務中稱為“詢價”，是指買方或賣方為了購買或銷售某項商品向?qū)Ψ娇陬^或書面探詢(tnxn)交易條件的行為。詢盤的內(nèi)容可以涉及品質(zhì)、數(shù)量、價格、包裝、保險以及其他和交易相關(guān)的事項。詢盤分為賣方詢盤和買方詢盤。在實際業(yè)務中，詢盤只是探詢交易的可能性，所以不具有法律上的約束力，也不是每筆交易都要經(jīng)歷的程序。共三十九頁發(fā)盤（offer） 發(fā)盤又稱報盤、報價、發(fā)價，在法律上稱為“要約”，是買方或賣方向?qū)Ψ教岢龈黜椊灰?jioy)條件，并愿意按照這些條件達成交易(jioy)、訂立合同的一種肯定的表示，發(fā)盤既是一種商業(yè)行為又是一種法律行為。 同樣，它可

3、以分為： 賣方發(fā)盤：售貨發(fā)盤（selling offer） 買方發(fā)盤：購貨發(fā)盤（buying offer）示例(shl)共三十九頁構(gòu)成(guchng)有效發(fā)盤的條件1、發(fā)盤必須是向特定的人發(fā)出的，即發(fā)盤必須指定受盤人。（與商業(yè)廣告一樣嗎？）2、發(fā)盤必須是訂立合同的建議，即只要受盤人完全接受發(fā)盤人在發(fā)盤中提出的條件，就可以(ky)訂立合同。3、發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定。4、發(fā)盤必須表明發(fā)盤人受其約束，即發(fā)盤人在發(fā)盤時向?qū)Ψ奖硎荆诘玫接行Ы邮軙r雙方即可按發(fā)盤的內(nèi)容訂立合同。5、發(fā)盤必須要送到受盤人才能生效。共三十九頁發(fā)盤的撤回(chhu)與撤銷發(fā)盤發(fā)出之后，在其到達受盤人之前，發(fā)盤人可以撤回其發(fā)盤

4、，前提是撤回的通知在發(fā)盤到達受盤人之前或同時到達。發(fā)盤送到受盤人，即發(fā)盤生效以后，發(fā)盤人再取消(qxio)該發(fā)盤，解除其效力的行為即撤銷發(fā)盤。請問：發(fā)盤怎樣撤銷？撤銷通知于受盤人發(fā)出接受通知之前送達受盤人。共三十九頁發(fā)盤有效期的規(guī)定(gudng)方法1、規(guī)定最遲接受期限(qxin) 發(fā)盤限5日復（投郵生效/到達生效問題） OFFER SUBJECT REPLY FIFTH 發(fā)盤限5日復到 OFFER SUBJECT REPLY FIFTH HERE2、規(guī)定一段接受時間 發(fā)盤有效3天 OFFER VALID THREE DAYS 發(fā)盤7天內(nèi)復 OFFER REPLY IN SEVEN DAYS共

5、三十九頁還盤 （counter-offer）還盤又稱還價（這里的“價”不只是價格，還有其他(qt)交易條件，比如質(zhì)量、數(shù)量、裝運時間等），是受盤人對發(fā)盤內(nèi)容不完全同意而提出修改或變更的表示，實際上是受盤人以發(fā)盤人的地位所提出的新發(fā)盤。還盤后原發(fā)盤失效，還盤的內(nèi)容構(gòu)成一項新的發(fā)盤，后續(xù)的磋商內(nèi)容以新的發(fā)盤為準。共三十九頁還盤的特點(tdin)還盤是對發(fā)盤的拒絕或否定； 還盤等于受盤人向原發(fā)盤人提出的一項新發(fā)盤；只有受盤人才可以(ky)還盤。提問：還盤只能有一次嗎？一筆交易往往要經(jīng)過多次還盤才能達成協(xié)議，簽訂合同。所以還盤過程可以多次也可以沒有，即一次發(fā)盤就接受。共三十九頁接受(jishu)（ac

6、ceptance）在法律上稱為“承諾”，是買方或賣方同意對方發(fā)盤中提出的交易條件，并愿意按這些條件與對方達成交易、訂立合同的一種肯定的表示。在接受通知未到達(dod)發(fā)盤人之前，受盤人可以隨時撤回接受。接受通知一經(jīng)送達發(fā)盤人就生效，合同即告成立。此時撤銷接受，已屬違約行為。示例共三十九頁構(gòu)成有效(yuxio)接受的條件1、接受必須由發(fā)盤指定的受盤人作出。2、接受必須明確表示：用術(shù)語（accept / agree / confirm）或行動表示。3、接受必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)傳到受盤人： 英美法：“投郵有效(yuxio)” 大陸法：“到達有效” 公約： “到達有效”4、接受必須與發(fā)盤相符。共三十九

7、頁“接受”中對發(fā)盤條件(tiojin)的變更實質(zhì)性變更（material alteration） 如對價格、支付、質(zhì)量、數(shù)量、交貨時間或地點、賠償責任(zrn)范圍或解決爭端等的添加、限制或更改。如：“如價格減6可接受”，屬實質(zhì)性變更。非實質(zhì)性變更（non-material alteration） 如要求提供某些單據(jù)或增加單據(jù)份數(shù)，提供樣品，嘜頭刷制，包裝上的微小變動等。 共三十九頁如屬于(shy)實質(zhì)性變更的接受，則只能構(gòu)成還盤，接受無效；如屬于(shy)非實質(zhì)性變更的接受，仍構(gòu)成有效接受，合同成立。共三十九頁案例(n l)1A向B發(fā)盤，發(fā)盤中說：“供應500臺拖拉機，100匹馬力，每臺CI

8、F香港3500美元，訂立合同后2個月裝船，不可撤銷信用證付款，請電復?！盉收到發(fā)盤后，立即(lj)電復說：“我接受你的發(fā)盤，在訂立合同后立即(lj)裝船。”但A未做任何答復。問：雙方的合同是否成立？為什么？共三十九頁雙方的合同(h tong)不成立。因為B的接受不是真正的接受，B修改了A發(fā)盤的時間，所以B的接受實際上是一種還盤。B還盤以后，A的發(fā)盤就失效。A對B的還盤沒有表示接受，因此，雙方的合同不成立。共三十九頁上海機械進出口公司與巴基斯坦(b j s tn)某進口商為買賣上海牌彩電進行交易磋商，雙方電傳五則： 電傳一 10月8日巴基斯坦某進口商來電（詢盤）INTERESTED IN COL

9、OUR TV SET SHANGHAI BRAND MODEL 345 PLEASE OFFER出口交易磋商來往電傳(din chun)示例對上海牌型號345彩電有興趣請發(fā)盤共三十九頁10月10日上海機械(jxi)進出口公司去電（發(fā)盤）YOURS EIGHTH OFFER SUBJECT REPLY REACHING US FIFTEENTH COLOUR TV SET SHANGHAI BRAND MODEL 345 1OOO SETS PACKED IN CARTONS OF ONE SET EACH USDOLLARS 150 PER SET CFR KARACHI DECEMBER S

10、HIPMENT IRREVOCABLE SIGHT CREDIT 電傳(din chun)二你8日電傳發(fā)盤限15日復到我方上海牌型號345彩電1000臺紙箱裝每箱1臺每臺150美元CFR卡拉奇12月裝即期不可撤銷信用證共三十九頁10月12日巴基斯坦(b j s tn)某進口商來電（還盤） YOURS TENTH PRICE TOO HIGH COUNTER OFFER USD130 REPLY FOURTEENTH你10日電傳價太高還盤130美元限14日復電傳(din chun)三共三十九頁10月14日上海機械(jxi)進出口公司去電（還盤）YOURS TWELFTH LOWEST USD14

11、0 SUBJECT REPLY EIGHTEENTH HERE電傳(din chun)四你12日電傳最低價140美元限18日復到共三十九頁10月16日巴基斯坦某進口商來電(li din)（接受） YOUR FOURTEENTH WE ACCEPT 接受你方14日的還盤電傳(din chun)五共三十九頁書面(shmin)合同的簽訂一方發(fā)盤經(jīng)另一方接受，交易即告成立，買賣雙方構(gòu)成合同關(guān)系，在磋商過程中的往返函電，即為合同的書面(shmin)證明。廣義上講這些證明就是書面合同，但根據(jù)國際貿(mào)易習慣，買賣雙方還要簽訂書面合同或成交確認書，即狹義的書面合同。提問：合同生效的時間是何時？共三十九頁書面(s

12、hmin)合同的主要形式合同（Contract）： 內(nèi)容全面, 對雙方的權(quán)利和義務均有明確的規(guī)定, 包括主要條款(品名、質(zhì)量、規(guī)格、數(shù)量、包裝、單價、裝運港和目的港、交貨期、支付方式）和一般條款（保險、商檢、爭議(zhngy)索賠、仲裁和不可抗力等。可分為銷售合同（Sales Contract）和購貨合同（Purchase Contract）。銷售確認書（Confirmation ）： 銷售合同的簡化形式，一般只包括交易的主要條件和部分一般條件，分為銷售確認書(Sales Confirmation )和購貨確認書(Purchase Confirmation)。 共三十九頁其他(qt)形式（1）

13、協(xié)議或協(xié)議書（Agreement） 只要內(nèi)容對買賣雙方的權(quán)利和義務作了明確的、具體的和肯定的規(guī)定，與合同一樣對買賣雙方有約束力。“初步協(xié)議”（Preliminary Agreement）或“原則性協(xié)議”（Agreement in general）除外。 備忘錄（ Memorandum） 如果買賣雙方商定的交易條件，明確具體地在備忘錄中一一作了規(guī)定，并經(jīng)雙方簽字(qin z)，具有合同性質(zhì)?！袄斫鈧渫洝被颉罢徑鈧渫洝保∕emorandum of understanding）例外。共三十九頁其他(qt)形式（2）意向書（Letter of Intent）： 雙方當事人為了達成某項協(xié)議所作出的一

14、種(y zhn)意愿的表示，對雙方?jīng)]有約束力，僅負有道義上的責任。 訂單（Order）和委托訂購單（Intent）： 前者是進口商/實際買方發(fā)出，后者是代理商/傭金商發(fā)出。經(jīng)磋商成交后寄來的訂單和委托訂購單視為國外客戶的購貨合同或購貨確認書，簽發(fā)前須仔細審閱，及時提出異議。若未經(jīng)磋商寄來的定單和委托訂購單，視為發(fā)盤或邀請發(fā)盤。共三十九頁銷售(xioshu)合同的內(nèi)容 約首（Head）：合同(h tong)的首部，包括合同(h tong)的名稱、編號、 訂約日期和地點、訂約當事人的名稱和地址、雙方的法律關(guān)系（序言）。 本文（Body）：合同主體，對交易條件的具體規(guī)定，體現(xiàn)雙方權(quán)利和義務的主要內(nèi)容

15、，比如品名、品質(zhì)、數(shù)量、價格、包裝、運輸、支付方式、保險、索賠、不可抗力、仲裁等。 約尾（Tail）：合同的尾部，包括合同的份數(shù)以及締約雙方的簽字和適用法律、慣例等。 共三十九頁案例分析1：2004年2月1日巴西大豆出口商向我國某外貿(mào)公司報出大豆價格，在發(fā)盤中除列出各項必要條件外，還表示“編織袋包裝運輸”。在發(fā)盤有效期內(nèi)我方復電表示接受，并稱：“用最新編織袋包裝運輸”。巴西方收到上述復電后即著手備貨，并準備在雙方約定的7月份裝船(zhun chun)。之后3月份大豆價格從每噸420美元暴跌至350美元左右。我方對對方去電稱：“我方對包裝條件作了變更，你方未確認，合同并未成立?！倍臀鞒隹谏虅t堅

16、持認為合同已經(jīng)成立，雙方為此發(fā)生了爭執(zhí)。分析此案應如何處理，簡述你的理由。共三十九頁此為國際貿(mào)易磋商中的還盤問題。由于包裝的微小變動不屬于發(fā)盤或還盤實質(zhì)性條件，因此我方的回復不構(gòu)成一項還盤，巴方不必對此做出回答，合同已經(jīng)按照(nzho)原發(fā)盤內(nèi)容和接受中的某些修改（包裝）成立。所以我方以巴方對修改包裝條件未確認為理由否認合同的成立是不正確的。（公約19條）共三十九頁案例分析2：中國A公司從德國B公司進口一套大型生產(chǎn)設(shè)備，分三批交貨。第一批交付的貨物符合合同的要求，第二批交付的貨物為該設(shè)備的主要部件，其型號、性能與合同不符，無法安裝(nzhung)投產(chǎn)。A公司因此提出撤銷整個合同，而B公司提出異

17、議。請分析哪方有理？為什么？約共三十九頁結(jié)論：A公司有理。理由：（1）根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公的規(guī)定，在賣方分批交貨時，如果合同項下的各批貨物是互相依存、不可分割的，其中的任何一批貨物如果不能單獨用于雙方當事人在訂立(dngl)合同時所設(shè)想的目的，則買方可以同時宣告合同對已經(jīng)交付或今后將交付的各批貨物均為無效，即可以宣告撤銷整個合同。（2）本案分批交貨的大型生產(chǎn)設(shè)備各部件之間是互相依存的，在德國B公司所交第二批貨物不符合合同規(guī)定時，中國A公司有權(quán)根據(jù)公約規(guī)定撤銷整個合同。共三十九頁案例1 我某公司(n s)于7月16日收到法國某公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，單價545美元CFR中國口岸，8

18、月份裝運，即期L/C支付，限7月20日付到有效”。我方于17日復電：“若單價500美元CFR中國口岸可接受，履約中如有爭議，在中國仲裁”。法國公司當日復電：“市場堅挺，價不能減，仲裁條件可接受，速復”。此時馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復電：“接受你方16日發(fā)盤，L/C已由中國銀行開出?！苯Y(jié)果對方退回L/C。合同是否成立？ 共三十九頁案例(n l)分析： 合同并未成立。 我方19日電并不是有效的接受，因為16日的法商發(fā)盤經(jīng)我方17日還盤已經(jīng)失效，法商不再受約束。 我方應接受的是法國公司17日復電。 共三十九頁案例(n l)2 1995年2月10日，中國某糧食出口公司電告日本某商貿(mào)公司，欲以C

19、IF條件向日本出口一批絲綢，總價款為50萬美元，用不可撤銷的跟單信用證支付價款。2月16日收到日本商貿(mào)公司復電，同意購買，但要求降低到48萬美元，中國出口公司于2于19日電告對方同意其要求，日本商貿(mào)公司2于20日收到次電報，隨后，出口公司將貨物運至上海港，交由中國某遠洋運輸公司承運，整批貨物分裝在三個集裝箱內(nèi)。3月10日承運船舶在公海航行時，由于船員的疏忽，船上發(fā)生火災，出口公司托運的一個集裝箱被火焚毀，其余兩個則完好無損。3月15日貨物運至東京港，但日本商貿(mào)公司拒絕接受貨物，并向中國出口公司提出索賠，雙方訴至上海某法院。請回答： 共三十九頁（1）雙方的合同爭議是否可以適用聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約解決？ （2）根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，該合同于何時成立？為什么？ （3）該批糧食的運輸保險應由哪一方當事人辦理？保險費由哪一方負擔(fdn)？ （4）根據(jù)CIF交貨條件，貨物的風險在何時由賣方轉(zhuǎn)移給買方？ （5）貨物在海上受到損毀，日本商貿(mào)公司能否要求中國出口公司給予賠