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文檔簡(jiǎn)介
1、5-刖 言一、學(xué)習(xí)目的和要求二、本課程的學(xué)習(xí)內(nèi)容理論和爭(zhēng)議現(xiàn)狀與發(fā)展問(wèn)題及解決三、學(xué)習(xí)與研究方法四、本課程的內(nèi)容和框架結(jié)構(gòu)五、學(xué)習(xí)參考資料教材和著作趙旭東主編:公司法學(xué)(第二版),高等教育出版社2006年版。江平主編,方流芳副主編:新編公司法教程(第二版),法律出版社。周友蘇著:公司法通論,四川人民出版社2002年版。(臺(tái))柯芳枝著:公司法論,三民書局印行,1997年版。(日)末永敏和著,金洪玉譯:現(xiàn)代日本公司法,人民法院出版社2000年版。(德)托馬斯萊塞爾、呂迪格法伊爾著:德國(guó)資合公司法(第三版),高旭軍、單曉光、劉曉海、方曉敏等 譯,法律出版社2004年版。【加拿大】布萊恩R柴芬斯著:公
2、司法:理論、結(jié)構(gòu)和運(yùn)作(牛津法學(xué)教科書譯叢),法律出版社2001年4 月版。張維迎著:企業(yè)理論與中國(guó)企業(yè)改革,北京大學(xué)出版社1999年版。劉連煜著:公司法理論與判決研究,法律出版社2002年版。江平主編、趙旭東副主編:法人制度論,中國(guó)政法大學(xué)出版社1994年版。蔣大興著:公司法的展開與評(píng)判方法-判例制度,法律出版社2001年版。王紅一著:公司法功能與結(jié)構(gòu)法社會(huì)學(xué)分析公司立法問(wèn)題研究,北京大學(xué)出版社2002年版。Gower and Davies, Principles of Modern Company Law (8th ed), Thomson, Sweet & Maxwell 2008.La
3、rry E. Ribstein and Peter V. Letsou, Business Association (4th ed), Anderson Publishing Co 2003.Adolf A. Berle, Jr. and Gardiner C. Means, The Modern Corporation and Private Property , Revised edition, Adolf A. Berle,1968.Frank H. Easterbrook and Daniel R. Fischel, The Economic Structure of Corporat
4、e Law, Harvard University Press, 1991網(wǎng)絡(luò)資源法學(xué)期刊和法學(xué)網(wǎng)站(學(xué)術(shù)期刊網(wǎng);人大報(bào)刊復(fù)印資料;國(guó)外:)國(guó)內(nèi)相關(guān)立法中華人民共和國(guó)民法通則(1986年)中華人民共和國(guó)公司法(1993年通過(guò),2005年修正)及最高法院司法解釋中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法(2006年8月通過(guò))中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法(1983年通過(guò),1986年,1987年修訂)及實(shí)施條例(2001年)中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法(1988年通過(guò),2000年修改)中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法1986年通過(guò),2000年修改)及實(shí)施細(xì)則(1990年發(fā)布,2001年修改)中華人民共和國(guó)公司登記管理
5、條例(1994年,2005年)中華人民共和國(guó)證券法(1998年12月29日,2005年修訂)我國(guó)企業(yè)財(cái)務(wù)通則、企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則、中華人民共和國(guó)會(huì)計(jì)法、稅收征管法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法等法 律法規(guī)有關(guān)企業(yè)的規(guī)定我國(guó)關(guān)于外資保險(xiǎn)、證券等公司、外資股份有限公司的法律法規(guī)證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司管理的有關(guān)規(guī)定國(guó)外立法United KingdomCompanies Act 2006Takeover CodeCombined Code of Corporate GovernanceUK Listing RulesUnited StatesDe/aware General Corporation 乙awthe Securit
6、ies Act 1933 and the Securities and Exchange Act 1934New York Stock Exchanges Listed Company ManualHarvard Law School Corporate Governance BlogGermanyAct on public limited liability company, AktGThe German Civil CodeThe German Takeover CodeThe Securities Trading ActGerman Corporate Governance Code (
7、GCGC)Francethe Code de Commerce (Commercial Code)European UnionPrimary legislation and case-law can be accessed via the EUR-Lex portal導(dǎo)論一、企業(yè)(公司)的意義對(duì)社會(huì)、國(guó)家和個(gè)人的影響二、企業(yè)(公司)法的意義制度、法律制度與公司法范圍、方式及其關(guān)系經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角與工具交易成本(Transaction Costs)卸責(zé)(Shirking)有限理性(Bounded Rationality)代理成本(Agency Costs)機(jī)會(huì)主義(Opportunism)危險(xiǎn)成本(
8、Risk Bearing Costs)法經(jīng)濟(jì)學(xué)與法社會(huì)學(xué)的視角企業(yè)與政府的關(guān)系(不同理論)特許理論(the concession theory of corporations)伯利和閔斯有關(guān)“公司所有與公司控制相分離”理論公共選擇理論(public choice theory)企業(yè)合同理論(the contractual theory of the firm) 法律與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系經(jīng)濟(jì)體制、市場(chǎng)結(jié)構(gòu)與企業(yè)(公司)法第一章公司法概述第一節(jié)公司的概念和特征一、公司的概念公司的概念在立法和理論中均有一定的分歧。在大陸法系國(guó)家,對(duì)公司概念的通常認(rèn)識(shí)是依法設(shè)立以營(yíng)利為目的的社團(tuán)法人;英美法系國(guó)家,公司往往與
9、法人同義,既存在營(yíng)利性的公司(商事公司或注冊(cè)公司)也有非營(yíng)利性的公司。 但作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體的現(xiàn)代公司,是指從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一種企業(yè)形式,即商事公司。不論是大陸法系的商事公司,英美法系的注冊(cè)公司或商事公司均具有基本相同的特點(diǎn)。二、公司的法律特征依法設(shè)立企業(yè)形式法定主義與企業(yè)的法律形態(tài)。公司必須選擇公司法規(guī)定的公司形式、具備公司法規(guī)定的相應(yīng)條件 并按公司法規(guī)定的程序注冊(cè)才能成立,才能取得法人資格及從事經(jīng)營(yíng)的資格。有關(guān)(法人)公司本質(zhì)的理論:公司是法律的創(chuàng)造,還是實(shí)際的存在?法人否認(rèn)說(shuō)法人擬制說(shuō)法人實(shí)在說(shuō):法人有機(jī)體說(shuō)和法人組織體說(shuō)有關(guān)公司本質(zhì)的學(xué)說(shuō):公司“實(shí)在”說(shuō)、“契約”說(shuō)、“合同關(guān)系”說(shuō)、“
10、人造實(shí)體”說(shuō)等現(xiàn)代意義上的公司本質(zhì)上是立法技術(shù)根據(jù)經(jīng)濟(jì)需要所確定的一種企業(yè)組織形式。以營(yíng)利為目的公司的社會(huì)責(zé)任獲利的目的、經(jīng)營(yíng)的連續(xù)性和確定性。公司必須以營(yíng)利為目的的特征使公司區(qū)別于行政管理公司、公益法人、國(guó)家機(jī)關(guān)等法人形式。公司的社會(huì)責(zé)任,意味著重新定義公司的目標(biāo),除了利潤(rùn)最大化外,還要加入一些社會(huì)價(jià)值。道奇兄弟訴福特公司案(Dodge v. Ford Motor Company)道奇兄弟(Dodge brothers)是福特公司(Ford Motor Company)的股東,公司成立若干年后,福特公司宣 布不再按以前的標(biāo)準(zhǔn)支付特別的股利給道奇兄弟,原因是為了將利益分給盡可能多的成員,幫助他
11、們的生活和 家庭。道奇兄弟起訴要求獲得特別股利的分配。法院判決認(rèn)為:一個(gè)商事公司組織和運(yùn)營(yíng)的目的主要是為股東 的利益,董事權(quán)力的行使是為達(dá)到這一目的選擇不同的手段,而不能擴(kuò)展到改變目的本身,減少利益,或者在 股東中不分配利潤(rùn)并將利潤(rùn)用于其他目的。A. P. Smith Mfg. Co. v.Barlow一家公司捐贈(zèng)給普林斯敦(Princetion)大學(xué)1 5 0 0美元,公司股東認(rèn)為該捐贈(zèng)為公司越權(quán)行為,應(yīng) 當(dāng)無(wú)效。公司管理者認(rèn)為,此行為沒有越權(quán),因?yàn)橛欣诠就顿Y和改善公司形象,進(jìn)而創(chuàng)造了有利于公司活 動(dòng)的環(huán)境。并且,符合了社會(huì)公眾對(duì)于此類具有社會(huì)性公司行為的期待。新澤西州最高法院對(duì)該案的判
12、決認(rèn)為: 當(dāng)國(guó)家福利主要掌握在個(gè)人手中,他們履行作為公民自由為慈善目的捐贈(zèng)的責(zé)任。隨著大部分財(cái)富流入公司手 中以及稅收的重負(fù)由個(gè)人承擔(dān),個(gè)人已不能適應(yīng)增長(zhǎng)的慈善的需要。因此,他們有理由求助于公司以與個(gè)人同 樣的方式承擔(dān)作為一個(gè)好公民的現(xiàn)代義務(wù)。獨(dú)立的法人法人人格否認(rèn)法理公司屬于營(yíng)利性的社團(tuán)法人。我國(guó)將公司稱為“企業(yè)法人”。法人的要件:獨(dú)立財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu):公司法人治理機(jī)構(gòu)獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任案例討論:上海華龍電器公司訴珠海南方貿(mào)易公司貨款糾紛案公司法人格否認(rèn):公司法人格否認(rèn)的目的在于彌補(bǔ)法人制度的缺陷,實(shí)質(zhì)上是對(duì)法人制度的完善。判定公司人格的合法性必須在具體法律關(guān)系中才能準(zhǔn)確把握,需要在特定的法
13、律關(guān)系中對(duì)公司人格加以否 認(rèn)。我國(guó)新公司法第20條之規(guī)定:公司股東不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用公司法人獨(dú)立 地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。有限責(zé)任薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案(Salmon v. Salmon & Co. Ltd., 1897)薩洛蒙先生原為個(gè)體商人,擁有一家鞋店。1892年依公司法的規(guī)定建立了薩洛蒙有限責(zé)任公司,有七名 股東:薩洛蒙先生、薩洛蒙太太和他們的五個(gè)子女。公司發(fā)行了20007份股份,其中,薩洛蒙先生占20001股, 其余每人各占一股。公司成立后的第一次董事會(huì)批準(zhǔn)薩洛蒙先生將
14、其鞋店賣給公司,售價(jià)38782英鎊,其中, 20000英鎊作為薩洛蒙先生認(rèn)繳公司的股金,計(jì)20000股;10000英鎊作為公司欠其債務(wù),并由公司資產(chǎn)作為擔(dān) 保;其余以現(xiàn)金支付。公司以后由陸續(xù)對(duì)外借了部分債務(wù),未設(shè)抵押。1893年,公司因無(wú)力支付到期債務(wù)被依 法清算,清算結(jié)果是公司有資產(chǎn)6000英鎊,欠債除薩洛蒙先生的10000英鎊外還有7000英鎊非擔(dān)保債務(wù)。薩 洛蒙先生要求公司優(yōu)先償付其有擔(dān)保的債權(quán)。公司清算人代表無(wú)擔(dān)保的債權(quán)人起訴薩洛蒙先生,認(rèn)為他與公司 實(shí)際為同一個(gè)人,他應(yīng)對(duì)普通債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任,并且本人債權(quán)不應(yīng)當(dāng)向公司求償。團(tuán)體性人公司問(wèn)題傳統(tǒng)上認(rèn)為公司為社團(tuán)或契約,各國(guó)公司法一般對(duì)
15、于有限責(zé)任公司和股份有限公司一般都有法定最低人數(shù) 的限制。由于一人公司在法律上和經(jīng)濟(jì)上均不可避免,目前,“一人公司”在立法和理論上已獲接納。一人公司(One man company, Einmanngesellschaft ),是指公司股份或出資額由一個(gè)股東持有。一人公司有 形式意義的一人公司和實(shí)質(zhì)意義的一人公司之分。關(guān)于一人公司的法學(xué)根據(jù)。我國(guó)新公司法第二章第三節(jié)的規(guī)定。第二節(jié)公司的種類一、公司在理論上的分類(一)依股東承擔(dān)責(zé)任的形式不同,可將公司劃分為:無(wú)限公司兩合公司股份有限公司股份兩合公司有限責(zé)任公司(二)依公司的信用標(biāo)準(zhǔn)不同,可將公司劃分為:人合公司資合公司人合兼資合的公司(三)依公
16、司的公開性不同,可將公司劃分為:封閉公司Private company (英)or Close Corporations (美)公開公司(Public Company or Publicly Held Corporations)(四)依公司之間的關(guān)系不同,可以將公司區(qū)分為:母公司和子公司本公司和分公司案例討論:興業(yè)百貨公司訴天路皮革有限公司廣州分公司案(五)關(guān)聯(lián)公司關(guān)聯(lián)公司的概念關(guān)聯(lián)公司(Affiliated Companies),也被稱作關(guān)系企業(yè)、結(jié)合企業(yè)或關(guān)聯(lián)企業(yè)(Verbundenne Unternehmen)、公 司體系等。關(guān)聯(lián)公司并不是公司法上的一種公司形態(tài)或獨(dú)立的法律實(shí)體,而是許多
17、具有特定經(jīng)濟(jì)關(guān)系的公司的聯(lián)合體。 由于公司之間的關(guān)系或相互聯(lián)合的方式多種多樣如合同、控股、參股等,因此,目前有關(guān)關(guān)聯(lián)公司的法律界定 多為列舉式。關(guān)聯(lián)公司的立法狀況對(duì)關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行規(guī)制,涉及到不同的法律部門,如證券法、稅法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法等。公司法主要涉及關(guān) 聯(lián)企業(yè)的組織和相關(guān)利益的平衡及保護(hù)。判例法關(guān)于關(guān)聯(lián)公司問(wèn)題的處理形成的若干原則:“控制股東的誠(chéng)信義務(wù)原則”、“揭開公司面紗原則”、“實(shí)質(zhì)合并原則”和“深石原則”等。此外,公司還可依所受法律管轄分為公司法上的公司和特別法上的公司,依國(guó)籍分為本國(guó)公司、外國(guó)公司、 多國(guó)公司等等。二、各國(guó)公司法上的公司形式法國(guó)商事公司法德國(guó)股份法和有限責(zé)任公司法英國(guó)
18、公司法美國(guó)修訂模范公司法和特拉華州公司法日本新公司法中華人民共和國(guó)公司法三、公司類型立法之比較大陸法系國(guó)家一般將公司分為無(wú)限公司、兩合公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司、股份兩合公司,實(shí)際是按 股東責(zé)任進(jìn)行排列組合,并兼顧了公司人合與資合的性質(zhì)。對(duì)公司進(jìn)行人合和資合進(jìn)行劃分,將不同性質(zhì)公司 的管理列為兩個(gè)范疇,適用不同的規(guī)范,對(duì)人合公司多注重其內(nèi)部自治,對(duì)資合公司注重其公開性并管理程度 較高。公司形式之間轉(zhuǎn)換有一定障礙。英美等國(guó)沒有人合與資合公司的劃分,對(duì)于合伙與公司進(jìn)行不同的規(guī)范,并將公司一律規(guī)范,但對(duì)于封閉公司 規(guī)定了較為寬松的規(guī)則。英美國(guó)家在立法上將封閉公司進(jìn)行專門規(guī)范,實(shí)際上也重視了其人
19、合性一面的特點(diǎn)。 封閉公司與公開公司的劃分主要是學(xué)理上的,兩類公司所適用的規(guī)范基本上是相同的,兩類公司相互轉(zhuǎn)變也較 為容易。四、我國(guó)公司法上的公司類型只確定了兩種公司形式我國(guó)舊公司法中兩種公司的區(qū)分并不明顯我國(guó)學(xué)者對(duì)于是否應(yīng)當(dāng)對(duì)不同公司形式進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分存在兩種完全不同的意見一人公司在立法上已有所體現(xiàn)關(guān)聯(lián)公司在公司法上缺乏規(guī)定國(guó)有獨(dú)資公司問(wèn)題第三節(jié) 公司法的性質(zhì)和功能一、公司法的性質(zhì)(一)理論爭(zhēng)議:自治法抑或管制法公司作為“利益”一一管制公司作為合同自治公司合同的弊端管制(二)公司法規(guī)范的性質(zhì)授權(quán)性或任意性規(guī)范強(qiáng)制性規(guī)范二、公司法的功能(一)提供標(biāo)準(zhǔn)合同和彌補(bǔ)合同縫隙(二)界定和平衡利益三、我國(guó)
20、公司法的性質(zhì)和功能作為國(guó)有企業(yè)改革和建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的工具作為規(guī)范公司發(fā)展的指引 第四節(jié)中國(guó)公司法及其修改一、我國(guó)舊公司法的特點(diǎn)(一)與國(guó)外制度的接軌:有限責(zé)任、股東平等、資本多數(shù)決定等。(二)轉(zhuǎn)軌規(guī)定:由組織管理法合并規(guī)范,轉(zhuǎn)向組織法,弱化公法規(guī)范和國(guó)家干預(yù);“圈內(nèi)規(guī)范”轉(zhuǎn)向“圈外規(guī)范”,由國(guó)家賦權(quán)轉(zhuǎn)向違法行為認(rèn)定;個(gè)人責(zé)任制轉(zhuǎn)向公司機(jī)關(guān)制衡;引導(dǎo)國(guó)有企業(yè)改革。(三)中國(guó)特色:職工權(quán)益保障;黨組織的地位;強(qiáng)制提取公益金等。二、我國(guó)舊公司法存在的問(wèn)題為國(guó)企改革服務(wù)(國(guó)企特別待遇條款);存在行政干預(yù);3 .強(qiáng)制性規(guī)范多;責(zé)任體系:多為行政刑事責(zé)任,缺乏民事責(zé)任;5 .可操作性可訴性不強(qiáng);公司治理
21、結(jié)構(gòu)不完善;缺乏對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范等。三、我國(guó)公司法的修改(一)發(fā)展情況(二)主要分歧小改、中改還是大改:超前與現(xiàn)實(shí);本土化與國(guó)際化;公司自由和政府干預(yù):自由與安全的調(diào)和。(三)主要修訂公司財(cái)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題;一人公司的設(shè)立;資本制度降低注冊(cè)資本額、繳納方式、出資方式、取消轉(zhuǎn)投資限法人格否認(rèn)-追究股東責(zé)任;表決權(quán)回避和累計(jì)投票制;股東權(quán)利(查閱權(quán)和訴訟權(quán));民事責(zé)任的增加;公司治理結(jié)構(gòu)等。思考題: 如何看待公司的法律特征?. .不同法律傳統(tǒng)下公司形式有什么區(qū)別? . 公司法的本質(zhì)與功能對(duì)于公司立法的意義。我國(guó)公司法的發(fā)展?fàn)顩r。第二章公司的設(shè)立第一節(jié)企業(yè)設(shè)立概述一、企業(yè)設(shè)立的概念設(shè)立與成立的概念。比較:公
22、司的設(shè)立與成立和合同的成立與生效企業(yè)設(shè)立的種類。自然人企業(yè)的設(shè)立,實(shí)際上并不是創(chuàng)設(shè)企業(yè)的法律人格,而是確認(rèn)企業(yè)的市場(chǎng)主體地位,授予企業(yè)經(jīng)營(yíng)資 格,將企業(yè)與業(yè)主進(jìn)行一定的區(qū)分,從法律上進(jìn)行規(guī)范和提供保護(hù)。二、企業(yè)設(shè)立的立法主義對(duì)于不同法律形態(tài)企業(yè)形式的設(shè)立,立法的態(tài)度有別的。一般對(duì)法人企業(yè)設(shè)立的基本方式或立法態(tài)度有以下幾種:自由設(shè)立。在中世紀(jì)后期被淘汰,現(xiàn)在極少采用。特許設(shè)立主義。許可設(shè)立主義。準(zhǔn)則設(shè)立主義。嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。后四種為法律規(guī)定的設(shè)立方式。三、企業(yè)設(shè)立的要件與程序(一)設(shè)立要件人的基礎(chǔ)設(shè)立人(發(fā)起人)物的基礎(chǔ) 資本及產(chǎn)權(quán)企業(yè)行為的準(zhǔn)則意思表示企業(yè)行為人執(zhí)行人或執(zhí)行機(jī)關(guān)個(gè)人獨(dú)資一個(gè)自然人
23、無(wú)限制 個(gè)人所有單獨(dú)業(yè)主個(gè)人合伙兩個(gè)人以上無(wú)限制共有合伙協(xié)議合伙人或推舉公司發(fā)起人公司所有公司章程法人代表問(wèn)題:設(shè)立人的資格如何認(rèn)定?發(fā)起人的范圍如何?公司產(chǎn)權(quán)的爭(zhēng)論。公司章程與合伙協(xié)議的區(qū)別。企業(yè)行為人的責(zé)任,法人代表的責(zé)任問(wèn)題。我國(guó)公司法對(duì)不同種類公司設(shè)立的規(guī)定(自學(xué))有限責(zé)任公司股份有限公司發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立(二)設(shè)立程序名稱核準(zhǔn)一一人和物的基礎(chǔ)形成一一(審批)一一登記成立I11設(shè)立問(wèn)題:設(shè)立人的地位。設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利義務(wù)分配。登記的效力。四、企業(yè)設(shè)立與企業(yè)內(nèi)部關(guān)系的形成例舉:甲有一筆資金想設(shè)立一個(gè)企業(yè)從事商品銷售乙(甲的朋友)在理想地點(diǎn)有一幢大樓丙(甲的朋友)有從事多年商品銷售工作經(jīng)驗(yàn)
24、企業(yè)形式的選擇甲設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè),租用乙的大樓,雇傭丙從事銷售;甲與乙、丙一起設(shè)立合伙企業(yè),共同從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng);甲、乙、丙設(shè)立公司,從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)等。問(wèn)題:三種企業(yè)內(nèi)部法律關(guān)系有何不同?如何判斷代理關(guān)系形成與否?公司關(guān)系是否為合伙與代理關(guān)系的相加?第二節(jié)企業(yè)登記制度一、企業(yè)登記與商法公示主義企業(yè)登記的目的商法公示主義二、公司登記的性質(zhì)和效力案例:“興業(yè)有限責(zé)任公司”案(P148-149)案例:A公司與B公司發(fā)生合同糾紛,B公司欠A公司100萬(wàn)元貨款無(wú)力歸還。A公司訴至法院,要求 B公司的大股東C歸還欠款,理由是B公司設(shè)立時(shí)構(gòu)成公司資本的土地使用權(quán)證書是偽造的,認(rèn)為法院應(yīng)當(dāng)認(rèn) 定B公司的法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照
25、無(wú)效。問(wèn)題:法院應(yīng)如何處理,為什么?如何看待登記本身的效力?分歧:行政許可還是行政確認(rèn)?設(shè)權(quán)效力還是確權(quán)效力?生效效力(主義)還是對(duì)抗效力(主義)?實(shí)質(zhì)審查還是形式審查?如何看待登記對(duì)法人的效力?一是將登記作為法人成立要件。二是按一定條件對(duì)未完成注冊(cè)的公司予以認(rèn)可,有不同的做法:“事實(shí)公司”(de facto corporation)“法律上的公司”(de jure corporation)“結(jié)論性證據(jù)”(conclusive evidence)“禁止反言公司”(corporation by estoppel)三、我國(guó)公司登記的問(wèn)題如何理解我國(guó)立法有關(guān)公司登記的規(guī)定:“注冊(cè)登記后,方取得法人資
26、格”?第三節(jié)公司設(shè)立及效力一、發(fā)起人案例:A、B、C三人共同發(fā)起設(shè)立公司。設(shè)立中,A以公司籌備處的名義租借某寫字間為籌辦處,B以自 己的名義與某印刷廠訂立合同印制公司對(duì)外活動(dòng)資料,C以成立后公司的名義向某企業(yè)借款。試問(wèn):各發(fā)起人的行為是否有效?如公司設(shè)立失敗,責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)?(一)發(fā)起人的范圍(二)發(fā)起人的權(quán)限設(shè)立行為的性質(zhì),契約行為說(shuō),單獨(dú)行為說(shuō),共同行為等。(三)關(guān)于發(fā)起人的法律地位的學(xué)說(shuō)無(wú)因管理說(shuō)為第三人利益說(shuō)設(shè)立中公司之機(jī)關(guān)說(shuō)當(dāng)然繼承說(shuō)(四)發(fā)起人行為的后果發(fā)起人以設(shè)立中公司名義而為的行為發(fā)起人以自己的名義而為的行為發(fā)起人以成立后公司的名義而為的行為(五)發(fā)起人的責(zé)任及免除資本充實(shí)責(zé)任
27、一一公司成立后未如實(shí)認(rèn)購(gòu)股份的,無(wú)過(guò)失連帶責(zé)任;損害賠償責(zé)任。發(fā)起人責(zé)任的免除:公司創(chuàng)立大會(huì)決議等(六)設(shè)立中公司的法律地位無(wú)權(quán)利能力的社團(tuán)(多數(shù)說(shuō),不是法律上的權(quán)利主體,沒有權(quán)利能力和行為能力):德國(guó)股份法第 41條地款。非法人團(tuán)體說(shuō)(是法律主體的一種,可從事一定的法律行為)二、公司設(shè)立瑕疵與設(shè)立失敗案例:設(shè)立“達(dá)有紡織股份有限公司”(P149)(一)設(shè)立瑕疵與設(shè)立無(wú)效的關(guān)系(二)公司設(shè)立失敗設(shè)立不能設(shè)立無(wú)效(三)我國(guó)的規(guī)定我國(guó)僅有設(shè)立撤消原因,應(yīng)完善無(wú)效原因、處理及后果現(xiàn)行公司法第28條、206條規(guī)定了設(shè)立瑕疵,嚴(yán)重違反設(shè)立規(guī)定,導(dǎo)致設(shè)立無(wú)效。我國(guó)應(yīng)否建立公司設(shè)立無(wú)效制度?三、不同種類公司
28、設(shè)立的條件和程序(自學(xué))第四節(jié)公司的名稱和住所一、公司的名稱案例:“大方有限責(zé)任公司”與“太方有限責(zé)任公司”案(一)公司名稱的意義(二)公司名稱制度(三)公司的名稱權(quán)二、公司的住所案例:“同泰有限責(zé)任公司”案(一)公司住所的意義(二)公司住所制度第三章公司的要素第一節(jié)公司章程一、公司章程的概念、性質(zhì)和內(nèi)容(一)概念公司章程是股東共同制訂的有關(guān)公司組織于活動(dòng)的基本規(guī)則,是規(guī)范公司行為和公司關(guān)系的最基本的文件。形式意義與實(shí)質(zhì)意義之分。英美法系國(guó)家分為公司設(shè)立章程和公司細(xì)則,大陸法系國(guó)家一般沒有區(qū)分。(二)性質(zhì)公司內(nèi)部的自治法規(guī)公司股東之間的契約公司章程具有涉他性(三)公司章程的內(nèi)容絕對(duì)必要記載事項(xiàng)
29、、相對(duì)必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)。二、公司章程的特征(一)法定性:依法制定和修改(二)公開性:須依法登記并置備規(guī)定場(chǎng)所供股東查閱或者依法向公眾披露(上市公司)公司章程的公開性問(wèn)題其他:要式性、真實(shí)性三、公司章程的制定和修改(一)公司章程的制定(二)公司章程的修改四、公司章程的效力及與公司法的關(guān)系(一)公司章程的效力問(wèn)題:是發(fā)起人簽章時(shí)生效還是公司成立生效?對(duì)誰(shuí)具有拘束力?違反公司章程的后果如何?(二)公司章程與公司法的關(guān)系案例1:天津大港油田(集團(tuán))有限責(zé)任公司及所屬關(guān)聯(lián)企業(yè)在1998年7、8月間,先后四次在上交所舉 牌收購(gòu)上海愛使股份有限公司股份。8月8日,累計(jì)持有愛使股份1214.468萬(wàn)
30、股,成為愛使公司第一大股東, 意圖以第一大股東的身份入主愛使公司董事會(huì),但遭到愛使公司公司章程阻礙。愛使公司公司章程第 67條規(guī)定如下:“董事會(huì)在聽取股東意見的基礎(chǔ)上提出董事、監(jiān)事候選人名單。董事、監(jiān)事候選人名單以提案的方式提請(qǐng) 股東大會(huì)決議。單獨(dú)或者合并持有公司表決權(quán)股份總數(shù)百分之十(不含股票代理權(quán))以上、持有時(shí)間半年以上的股東,如 要推派代表進(jìn)入董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的,應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前二十日,書面向董事會(huì)提出,并提供有關(guān)資料。董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)任期屆滿需要換屆時(shí),新的董事、監(jiān)事人數(shù)不超過(guò)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成人數(shù)的二分之請(qǐng)對(duì)愛使公司章程的有效性提出法律意見。分析此案的參考材料:證監(jiān)會(huì)上市公司章程指引
31、第57條規(guī)定:“公司召開股東大會(huì),持有或合并持有 公司發(fā)行在外由表決權(quán)股份總數(shù)百分之五以上的股東,有權(quán)向公司提出新的議案”;第67條規(guī)定:“董事、監(jiān)事 候選人的名單以提案的方式提請(qǐng)股東大會(huì)決議。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)向股東提供董事、監(jiān)事和簡(jiǎn)歷和基本情況?!痹摋l“注 釋”規(guī)定:“公司應(yīng)當(dāng)在章程中規(guī)定董事監(jiān)事提名的方式和程序。”案例2:王先生訴某有限責(zé)任公司案(見教材)五、我國(guó)公司法相關(guān)規(guī)定的修改提高了約定和公司章程地位聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所第二節(jié)公司資本一、公司資本及相關(guān)概念(一)公司資本概念、特點(diǎn)與意義公司資本的概念公司資本特點(diǎn)公司資本形式注冊(cè)資本授權(quán)資本發(fā)行資本實(shí)繳資本待繳資本保留資本公司資本
32、的意義:資本信用還是資產(chǎn)信用?(二)資產(chǎn)、資金、股東權(quán)益和投資總額二、公司資本原則及制度(一)公司資本原則資本確定資本維持資本不變(二)公司資本制度法定資本制度授權(quán)資本制度折衷授權(quán)資本制度問(wèn)題:傳統(tǒng)公司資本制度和原則的問(wèn)題:資本確定原則(資本增加和減少的限制)在保護(hù)公司債權(quán)人和公司高效 運(yùn)作之間的矛盾。保護(hù)債權(quán)人的配套措施:法人人格否認(rèn)、股東的足額出資義務(wù)等。資本維持原則:瑕疵出資和抽逃出資的責(zé)任我國(guó)公司法有關(guān)資本制度的修改:抑制和節(jié)制資本還是鼓勵(lì)和扶持投資?三、資本構(gòu)成案例:A、B共同成立一家有限責(zé)任公司,A用其所有的商標(biāo)的使用權(quán)和現(xiàn)金出資共100萬(wàn)元,其中,商標(biāo) 使用權(quán)8年,估價(jià)60萬(wàn)元。4年后,A將其商標(biāo)權(quán)賣給C,準(zhǔn)備將公司的股權(quán)以100萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給D,由D以其在 F公司中的價(jià)值100萬(wàn)元的股權(quán)折抵。B不同意此價(jià)格,并認(rèn)為A在公司中的股權(quán)實(shí)際已縮
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