企業(yè)法律風險預防辦法

1、企業(yè)法律風險預防手冊企業(yè)法律風險預防手冊 封面一：尋法網(wǎng)，為您查找法律援手！ 封面二：融入式企業(yè)法律顧問服務(wù)項目講明 前言：事實上我們更需要不打官司的律師 目 錄 第一章 企業(yè)設(shè)立 一、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談一注冊哪種形式的企業(yè)？ 二、企業(yè)注冊成立法律 企業(yè)法律風險預防手冊 封面一：尋法網(wǎng)，為您查找法律援手！封面二：“融入式”企業(yè)法律顧問服務(wù)項目講明前言：事實上我們更需要“不打官司”的律師目 錄第一章 企業(yè)設(shè)立一、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談一注冊哪種形式的企業(yè)？二、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談二股東能夠哪些財產(chǎn)出資？三、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談三知識產(chǎn)權(quán)如何出資？四、企業(yè)注

2、冊成立法律風險防范系列談四非貨幣資產(chǎn)的出資評估五、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談五如何樣合理設(shè)置股份比例？六、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談六預備哪些公司設(shè)立法律文件？七、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談七制訂公司章程的法律技巧八、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談八設(shè)立失敗需要承擔哪些法律責任？第二章 法人治理結(jié)構(gòu)九、幸免股東會決議無效的法律方式十、公司董事的法律規(guī)定十一、從愛護中小股東利益角度看監(jiān)事會的作用十二、企業(yè)高管及經(jīng)理人選聘的法律風險第三章 股東及股權(quán)十三、代持股隱名投資人的法律風險防范十四、公司股東享有的法律權(quán)利十五、股東要求公司回購股權(quán)的法律條件十六、公司股權(quán)期權(quán)激勵需要注意的法律問

3、題十七、不實際出資而取得股權(quán)干股的法律問題十八、有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序十九、詳談股權(quán)轉(zhuǎn)讓收購法律風險的預防第四章 合同治理二十、不履行合同或約定的法律應(yīng)對二十一、出現(xiàn)合同違約應(yīng)當如何應(yīng)對二十二、合同履行中發(fā)生變化應(yīng)如何處理二十三、解除合同的法律方式二十四、如何訂立一份合法有效的合同二十五、買賣合同法律風險防范技巧二十六、詳談借貸合同的法律風險防范技巧二十七、企業(yè)合同治理制度通用范本二十八、服務(wù)型企業(yè)合同治理制度范本二十九、生產(chǎn)型企業(yè)合同治理制度范本第五章 債權(quán)治理三十、論債權(quán)治理的法律技巧三十一、追收欠款的非訴訟方式第六章 人力資源治理三十二、單位常見勞動違法行為及責任三十三、企業(yè)勞動用工法律

4、風險防范三十問三十四、哪些行為屬于工傷第七章 經(jīng)營運行三十五、公司對外擔保應(yīng)注意的法律問題三十六、詳談民間借貸的法律風險防范三十七、企業(yè)常見經(jīng)濟類刑事犯罪及預防第八章 法律風險預防制度體系三十八、企業(yè)法律風險防范體系的建立與完善第九章 訴訟基礎(chǔ)知識三十九、打官司需要交法院多少鈔票四十、打官司需要多長時刻四十一、打官司需要預備哪些書面材料四十二、訴訟時效及不及時主張民事權(quán)利的危害四十三、北京市律師訴訟收費方式及政府指導價標準 一、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談一注冊那種類型的企業(yè)？在我國目前的企業(yè)法律框架內(nèi)，企業(yè)分法人和非法人兩種，總的來講，通俗意義上的企業(yè)類型包括：個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)以及全

5、部由自然人出資的有限責任公司（包括一人有限責任公司）、股份有限公司以及中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)等。較為常見的是有限責任公司和個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)，因此那個地點也要緊談?wù)勥@幾種類型企業(yè)的法律特點，以供投資人選擇注冊的類型。一、投資者有限或者無限連帶責任的承擔。（一）有限責任公司。按照現(xiàn)行公司法的規(guī)定：有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。也確實是講，公司的投資人均以自己繳納的注冊資本金作為承擔責任的限額，當公司資不抵債時不需要股東用個人財產(chǎn)進行賠償。超出注冊資本金、股份數(shù)額范圍的經(jīng)濟賠償則不需公司股東承擔。因此

6、，假如股東惡意抽逃出資、出資不足或者公司法規(guī)定需由股東承擔責任的情形除外。（二）合伙企業(yè)，依照合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定，除有限合伙人承擔有限責任外，一般合伙、專門的一般合伙及有限合伙中的一般合伙人均承擔無限連帶責任。（三）個人獨資企業(yè)，依照個人獨資企業(yè)法第二條的規(guī)定“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體”。因此個人獨資企業(yè)的投資人應(yīng)當以自己的全部財產(chǎn)為企業(yè)經(jīng)營承擔無限連帶責任。由此可見，從公司投資人的責任承擔角度講，有限公司、股份公司具有較大優(yōu)勢，能夠幸免投資人的巨大投資風險。假如企業(yè)經(jīng)營具有較

7、大風險的，能夠選擇有限公司、股份公司這種企業(yè)形式。而且這也是目前注冊較多的企業(yè)類型。二、企業(yè)注冊的成本。（一）有限責任公司。我國規(guī)范有限責任公司的法律、行政法規(guī)較多，因此，設(shè)立公司門檻較高，尤其是設(shè)立股份有限公司需要嚴格的設(shè)立條件、復雜的設(shè)立程序和較高的設(shè)立費用。要緊是注冊資本金的限制，比如：股東或者發(fā)起人能夠用貨幣出資，也能夠用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等能夠用貨幣估價并能夠依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；有限責任公司全體股東或者發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的百分之三十；有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于公司注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股

8、東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，投資公司能夠在五年內(nèi)繳足；出資的非貨幣財產(chǎn)，應(yīng)當由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估作價后，由驗資機構(gòu)進行驗資；不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資；股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資；有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元；股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元；法律、行政法規(guī)對有限責任公司、股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定；募集設(shè)立的股份有限公司發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五。（二）合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)，與有限責任公司相反

9、，設(shè)立這類企業(yè)程序較為簡單，費用較低，合伙企業(yè)也能夠勞務(wù)投資，再者，合伙企業(yè)能夠從眾多的合伙人處籌集資金，加之合伙人共同償還債務(wù)，減少了銀行貸款的風險，使企業(yè)的籌資能力有所提高。同時，合伙人對企業(yè)盈虧負有完全責任，有助于提高企業(yè)的信譽。從設(shè)立成本角度講，合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)具有靈活多樣的優(yōu)點，假如沒有太大經(jīng)營風險的投資人能夠考慮選擇此種類型。三、企業(yè)稅費負擔。這更多的是稅務(wù)問題，涉及法律的不多，然而總的來講，合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)稅費負擔輕，不必繳納企業(yè)所得稅，只是由企業(yè)主和合伙人從企業(yè)盈余分配所得繳納個人所得稅；而公司除繳納個人所得稅外，之前還應(yīng)繳納企業(yè)所得稅。稅費政策依照各地政策不同而有

10、不同。四、企業(yè)的操縱權(quán)。按照我國的傳統(tǒng)觀念以及目前社會誠信狀況，加之我國還沒有建立起完善的職業(yè)經(jīng)理人體制。因此，作為公司的投資人都特不想盡可能掌握企業(yè)的操縱權(quán)來確保自己的企業(yè)投資行為沒有過多的法律風險?？偟膩碇v，各種類型企業(yè)的投資人操縱力是不同的。關(guān)于有限責任公司來講，公司實行嚴格的獨立法人及公司治理，原則上投資人設(shè)立公司后，投資人和公司確實是兩個獨立的個體，投資者不能直接占有和操縱公司，也不能隨意的撤回投資。反之，合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)由于治理難度較小，投資和治理均是一體的，因此操縱力也專門強。從那個角度看，假如投資人投資行業(yè)有較多風險，假如自己能夠直接參與企業(yè)治理且沒有太大資金壓力，為了盡

11、可能防止企業(yè)操縱權(quán)旁落，能夠選擇合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)。 二、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談二股東能夠哪些財產(chǎn)出資？注冊成立企業(yè)本身確實是一個投資行為，因此，在成立注冊初期必須投入大量的人力和財力，特不是企業(yè)需要注冊資金。關(guān)于合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)，由于出資人以個人全部財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，因此法律并沒有對出資沒有特不的規(guī)定，只要符合合伙企業(yè)法、獨資企業(yè)法以及各地工商局企業(yè)登記注冊的條件即可。然而關(guān)于公司類的注冊，由于事實上行有限責任，因此法律對此規(guī)定較為嚴格。那么那些財產(chǎn)能夠作為出資投資設(shè)立公司呢？一、出資能夠分貨幣和非貨幣兩種形式。公司法第二十七條 股東能夠用貨幣出資，也能夠用實

12、物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等能夠用貨幣估價并能夠依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；然而，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。由此可見，投資人設(shè)立公司出資的形式和范圍是專門多的。特不是關(guān)于非貨幣形式出資，只要能以貨幣估價并能夠依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)都能夠作為出資使用。然而，那個規(guī)定并不是針對任何非貨幣資產(chǎn)。一般來講，不能作為出資使用的非貨幣財產(chǎn)包括：勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等。因此假如不違反法律規(guī)定，投資人也能夠采取干股、隱名投資等變通處理的方法出資。出資形式選擇不當，依據(jù)我國法律，公司的設(shè)立申請將不被受理批準。因此股東在出資前，應(yīng)該對我國法律關(guān)于公司設(shè)立的規(guī)定進

13、行全面了解，或者借助專業(yè)機構(gòu)的關(guān)心，對出資資產(chǎn)進行適當安排。二、非貨幣形式出資比例的合理設(shè)定。一般而言，投資人差不多上按照各自投資的數(shù)額占總投資的比例作為出資比例。然而關(guān)于非貨幣出資，總的來講不宜過高，最低不能低于法律的限制，即公司法第二十七條“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十”。再者，從公司運行的角度講，過多的注入非貨幣資本，一方面不利于股東投資的流通和變現(xiàn)，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時比較容易產(chǎn)生糾紛，另一方面也會降低公司的可信度和償債能力，資金不足可能會阻礙公司的正常運轉(zhuǎn)。三、如何界定虛假出資和抽逃出資行為。虛假出資指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或未轉(zhuǎn)移

14、財產(chǎn)權(quán)，要緊目的是為了吸引其他發(fā)起人或股東的投資，即欺騙的是其他發(fā)起人和股東。虛假出資能夠發(fā)生在公司成立過程中或成立之后。抽逃出資是指在公司驗資注冊后，股東將所繳出資背地撤回，卻仍保留股東身份和原有出資數(shù)額的一種欺詐性違法行為。嚴格來講，這兩種行為涉嫌刑事犯罪。我國刑法對此也有相應(yīng)的責任追究。假如不構(gòu)成刑事犯罪的，也應(yīng)當承擔民事賠償法律責任，比如向其他出資人承擔違約賠償責任，向公司承擔補繳出資責任及賠償責任，向公司債權(quán)人承擔無限清償責任或有限補充清償責任。因此刑事責任和民事責任是有嚴格界定的，在實踐中，假如投資人注冊資金不足，則能夠采取借款或者代付等方式來實現(xiàn)，同時要注意做好財務(wù)手續(xù)的完善，防

15、止由于出資手續(xù)不全導致被追究民事甚至刑事責任。四、不按期交納出資及辦理出資財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)的責任。投資人在設(shè)立公司的過程中，一般先簽訂公司設(shè)立協(xié)議，約定各自的出資額和出資期限。出資人應(yīng)當及時將貨幣出資交付驗資機構(gòu)賬戶，同時要辦理非貨幣資產(chǎn)的評估作價和轉(zhuǎn)移手續(xù)。假如逾期，一是會延誤公司注冊的時刻，導致設(shè)立協(xié)議不能按期履行；二是關(guān)于按約出資的投資人要承擔違約責任；三是關(guān)于沒有支付的出資要及時補足；四是其他出資人關(guān)于出資差額還要承擔連帶責任。五、非貨幣形式出資的法律責任。關(guān)于非貨幣出資，一般常見兩種法律問題，第一非貨幣出資的權(quán)屬問題。假如投資人承諾的非貨幣資產(chǎn)不是自己的合法財產(chǎn)那么就不能按期辦理財產(chǎn)的評

16、估和轉(zhuǎn)移手續(xù)，對此，其他股東能夠追究他的違約責任并要時可解除設(shè)立協(xié)議。再者，假如出資人的行為構(gòu)成對財產(chǎn)實際所有人的侵權(quán)，那么還需要向其承擔返還財產(chǎn)的侵權(quán)責任。第二是財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)不能及時辦理。由于以非貨幣財產(chǎn)出資必須將財產(chǎn)辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)并將財產(chǎn)變更到公司名下，因此經(jīng)常出現(xiàn)投資人不能按期辦理手續(xù)的情況，現(xiàn)在，其他股東能夠變更協(xié)議由其延期辦理，或者追究其違約責任或者解除設(shè)立協(xié)議。 三、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談三知識產(chǎn)權(quán)如何出資？在當今科學技術(shù)飛速進展的時代，知識資本與金鈔票資本同樣重要。特不是在高科技企業(yè)里，高新技術(shù)為企業(yè)制造高額經(jīng)濟價值的案例屢見不鮮。因此，為了鼓舞科技創(chuàng)新，及時將科學技術(shù)轉(zhuǎn)化

17、為生產(chǎn)力，現(xiàn)行公司法也放寬了公司設(shè)立時知識產(chǎn)權(quán)出資的限制?？傮w來講，公司知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)出資，最高比例可達到公司注冊資本的百分之七十。然而，知識產(chǎn)權(quán)出資依舊具有一定的法律風險的，能夠從以下幾個方面防范。一、明確知識產(chǎn)權(quán)的范圍。按照我國知識產(chǎn)權(quán)法律，著作權(quán)、版權(quán)、商標、專利、非專有技術(shù)、廠商名稱權(quán)、集成電路布圖設(shè)計、未披露信息等差不多上能夠利用的知識產(chǎn)權(quán)出資方式。然而，關(guān)鍵問題在于不同種類的知識產(chǎn)權(quán)市場價值特不懸殊。因此投資人在考慮出資時需要深思熟路，要選擇市場價值大，或者潛在價值高，或者容易被其他投資人認可價值的知識產(chǎn)權(quán)種類作為自己的出資。二、必須是自己能獨立行使所有權(quán)或者使用權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)。

18、投資人以知識產(chǎn)權(quán)出資，首先要解決權(quán)屬問題，要確保自己對出資知識產(chǎn)權(quán)具有合法的完整的所有權(quán)或者使用權(quán)。比如職務(wù)技術(shù)成果、軟件職務(wù)作品等存在權(quán)屬爭議，所在單位能夠提出權(quán)屬異議因此會阻礙出資。對此，為了防范權(quán)利缺陷，最好是在設(shè)立協(xié)議中明確知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利不合法時出資人的違約責任及解決方法。三、應(yīng)當能夠作價評估或容易認可價值。由于知識產(chǎn)權(quán)是非貨幣無形資產(chǎn)，因此出資時必須解決價值問題。一方面是能夠托付評估機構(gòu)出具評估報告，作出評估價；另一方面關(guān)于無法評估或者評估價格不準的，能夠由股東進行協(xié)商，對該知識產(chǎn)權(quán)協(xié)商定價，對知識產(chǎn)權(quán)出資人貨幣出資形式體現(xiàn)，因此這種形式對其他股東存在一定的風險。四、知識產(chǎn)權(quán)的期限限制

19、。按照我國著作權(quán)法、商標法、專利法，知識產(chǎn)權(quán)特不是工業(yè)產(chǎn)權(quán)的專利權(quán)和商標權(quán)都有期限限制，比如注冊商標的有效期為十年，自核準注冊之日起計算。發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，有用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算。因此，作為出資時，投資人應(yīng)當查明知識產(chǎn)權(quán)出資人所出資的知識產(chǎn)權(quán)愛護期限，關(guān)于以商標權(quán)出資的，還應(yīng)注意商標權(quán)的到期續(xù)展問題；而對專利權(quán)而言，則要幸免未及時繳納年費等可能致專利權(quán)終止情形的發(fā)生。五、出資后新公司應(yīng)當確保能夠操縱出資知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)。按照公司法規(guī)定，股東出資后應(yīng)當辦理非貨幣資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)來講，也確實是要將權(quán)屬歸屬于新設(shè)立公司，如此才能確保貨幣出資股

20、東的切身利益。然而關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)，特不是關(guān)于高新技術(shù)來講，技術(shù)作為一種智力成果其本身更注重于對技術(shù)操控者的依靠，也確實是講技術(shù)必須附著在掌握技術(shù)的科技人員及技術(shù)人才自身上，而非其他非貨幣資產(chǎn)，如房屋、土地、設(shè)備等純粹的物質(zhì)產(chǎn)品。因此，作為公司的投資人，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬轉(zhuǎn)移，從公司長遠進展角度講，不能僅僅滿足于辦理權(quán)屬過戶登記手續(xù)。而是應(yīng)當采取必要法律手段，防止以其他形式流失知識產(chǎn)權(quán)的智力成果，對公司的實際操控造成危害。而在司法實踐中，由于公司自有高新技術(shù)被內(nèi)部人員或者第三方秘密或者公開侵犯的知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密糾紛也常有發(fā)生。而且由于我國目前知識產(chǎn)權(quán)愛護的立法漏洞，往往這類行為得不到有力處罰，而

21、給公司投資人造成巨大的投資損失。從法律角度講，能夠通過以下方式來規(guī)避法律風險。第一及時辦理知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬手續(xù)。明確把新設(shè)立公司作為知識產(chǎn)權(quán)的合法所有人，排除其他人行使權(quán)力的法律可能。第二約定知識產(chǎn)權(quán)原所有人和知情人的保密義務(wù)，通過制度把知識產(chǎn)權(quán)列為公司商業(yè)秘密，并與相關(guān)人員簽訂保密協(xié)議，明確各方的權(quán)利義務(wù)。第三制定嚴格的保密制度，并堅決落實，防止出現(xiàn)由于公司內(nèi)部人員引發(fā)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的發(fā)生。第五增強維權(quán)意識，關(guān)于違反公司高新技術(shù)的保密義務(wù)的行為和個人按照公司保密制度和協(xié)議追究泄密責任。因此，關(guān)于高新技術(shù)企業(yè)以及技術(shù)關(guān)系企業(yè)生死存亡的公司來講，上述措施的力度依舊不夠的。由于某些核心技術(shù)背后蘊藏著巨

22、大的經(jīng)濟利益，因此，最為全然和有效地防范方法是仿效西方企業(yè)的做法，公司投資人拿出自己的股份或者利潤分紅權(quán)給予掌握核心技術(shù)的業(yè)務(wù)和技術(shù)骨干以股權(quán)期權(quán)的激勵，使他們能與公司的進展同步實現(xiàn)自己的經(jīng)濟價值和社會價值，通過互利共贏來促使公司核心職員主動愛護知識產(chǎn)權(quán)秘密，維護公司的核心利益。 四、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談四非貨幣資產(chǎn)的出資評估按照公司法規(guī)定，大大擴展了投資人的出資范圍，大量的非貨幣資產(chǎn)能夠作為出資。然而，按照法律，非貨幣資產(chǎn)一般需要評估作價。而且，假如投資人惡意提高評估價格，按照公司法第三十一條 有限責任公司成立后，發(fā)覺作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的

23、，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。不僅，出資股東要承擔責任，而且其他設(shè)立股東也要承擔連帶責任。因此，關(guān)于非貨幣資產(chǎn)的評估作價就要注意防范上述法律風險。一、選擇有評估資質(zhì)的評估機構(gòu)。依據(jù)法律規(guī)定，對非貨幣財產(chǎn)權(quán)利進行資產(chǎn)評估，必須聘請專業(yè)的中介機構(gòu)，并由該機構(gòu)對評估的資產(chǎn)出具資產(chǎn)評估報告。選擇評估機構(gòu)時首要條件確實是要選擇有資產(chǎn)評估資質(zhì)的機構(gòu)。二、選擇有評估經(jīng)驗的評估機構(gòu)。非貨幣資產(chǎn)的評估具有專門強的專業(yè)性，因此關(guān)于同樣具有資質(zhì)的機構(gòu)，應(yīng)當進行充分的考察和權(quán)衡對比。能夠查閱該機構(gòu)評估過的類似資產(chǎn)報告，查看該機構(gòu)的評估能力。綜合考慮業(yè)務(wù)資質(zhì)、評估能力、評估經(jīng)驗和

24、評估質(zhì)量等因素后，慎重選擇一家最終確定的評估機構(gòu)。三、評估數(shù)據(jù)與實際價值差距過大。假如股東出資實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額顯著低于其出資時的評估價額，那么就屬于評估不實。假如評估不實，一方面會降低公司的注冊資本，而且更重要是存在差額部分的補交和賠償責任問題。依據(jù)我國法律的規(guī)定，資產(chǎn)評估不實，出資人在補足出資外，還應(yīng)該依照設(shè)立協(xié)議的約定，向其他出資人承擔違約或者賠償責任。 五、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談五如何樣合理設(shè)置股權(quán)比例？對有限公司而言，一般是按照出資比例占注冊資本總額的比重確定各個投資人的股份比例。在公司設(shè)立初期，由于投資人之間處于良好的合作蜜月期，因此，往往礙于

25、情面和合作關(guān)系，對是否按出鈔票多少決定權(quán)利？誰占公司的操縱權(quán)？以及股東鬧僵如何處理等可能發(fā)生不利于公司進展運行的問題不愿提及或者刻意回避。俗話講：天下沒有不散的宴席，因此，在合作初期不能僅僅向往美好的前景，也要提早做好危機的防范。怎么講，法律風險總是容易在沒有防范的地點發(fā)生。依照律師的公司法律服務(wù)經(jīng)驗，公司的股份比例過于集中，或者過于分散，或者對半平均的情況下，一旦公司遇到運營危機，出現(xiàn)股東意見分歧，而股東間又不能專門好的溝通交流，就極有可能出現(xiàn)互相扯皮、互相對峙的股東會僵局，甚至會使得昔日的合作伙伴，反目成仇、官司不斷。那么如何樣科學、合理的設(shè)置股權(quán)比例和危機解決機制呢？一、股權(quán)設(shè)置過于集中

26、時應(yīng)當特不注意愛護中小股東的利益和建立監(jiān)督機制。在實踐中，專門多公司實際為一人所操縱，或者多個股東中有一個股東是要緊的發(fā)起人，或者某個股東繳納了相對較多的出資款。在這種情況下，大股東就較為容易形成實際操縱、操縱公司的局面。實踐中，公司一股獨大，董事會、監(jiān)事會和股東會形同虛設(shè)，“內(nèi)部人操縱”等現(xiàn)象確實是由于那個緣故。盡管權(quán)力集中有利于公司的快速決策和經(jīng)營，然而公司進入多元化、規(guī)模化進展后，假如接著缺乏制衡機制，決策失誤的可能性就會增大，公司承擔的風險無疑也會隨之增加。另外，一股獨大，強人政治，往往會使得其他中小股東處于邊緣化地位，一旦大股東出現(xiàn)意外狀況，那么將使的公司趕忙陷入經(jīng)營困境。針對那個問

27、題，律師給出如下建議：一是盡量防止出現(xiàn)絕對控股股東，可采取相對控股的方式；二是假如公司實際上是一個要緊股東出資，那么能夠絕對控股，然而關(guān)于其他股東，應(yīng)當給他們參與公司治理或者監(jiān)督的權(quán)利，比如由中小股東組成監(jiān)事會或者在董事會中安排一定的席位；三是在公司表決制度中能夠預先設(shè)置不按照出資額實行表決或者實行按股東人數(shù)表決；四是降低股東會表決通過的比例，使得中小股東有表決的機會。二、股權(quán)過于分散時要降低公司表決通過的比例以及股東召開臨時股東會的比例要求。股東過于分散一般存在于公司發(fā)起人較多的情況下，再有確實是國企改制形成的職工股東。盡管股份分散為現(xiàn)代公司的差不多特征，能夠通過民主決策來保障公司的正常運行

28、。然而，在我國由于民眾沒有民主決策的經(jīng)驗，實行民住決策有時反而會給公司帶來危害。因此，在這種情況下，有關(guān)股東如何實現(xiàn)對公司的操縱權(quán)就顯得尤為重要。否則，大量的股東在公司重大決策時各抒己見，要想通過決議必須通過復雜的投票和相互的爭吵。公司大量的精力和能量消耗在股東之間的博弈活動中。針對那個問題，律師給出如下建議：一是降低公司除重大事項外的表決通過比例，如此只要有要緊股東形成一致即可通過表決；二是能夠?qū)嵭小鞍垂蓶|人數(shù)表決”，如此按照人數(shù)表決能夠大大降低表決的難度；三是降低臨時股東會召開的限制，假如出現(xiàn)股東會僵局，能夠由少數(shù)股東聯(lián)系召集股東會，盡快由參會股東商量形成解決方法。三、股權(quán)平衡是要設(shè)立特不

29、表決權(quán)。股權(quán)平衡一般是公司只有兩個股東，而且要緊股東的出資比例相同。假如出現(xiàn)如此的平衡股權(quán)，那么除非全部同意或者全部反對，否則公司任何表決都無法進行。因此，現(xiàn)在就要設(shè)定表決不通過時的專門表決權(quán)問題，如此就防止了這種股權(quán)設(shè)置實質(zhì)上的股權(quán)表決不能的尷尬境地。 六、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談六預備哪些公司設(shè)立法律文件？公司在設(shè)立過程中，需要預備兩類資料，一是提交工商局的工商登記常規(guī)資料，二是企業(yè)設(shè)立所需的規(guī)范投資人權(quán)利義務(wù)的法律文件，其中就包括設(shè)立協(xié)議。一、企業(yè)設(shè)立協(xié)議的必要性和約定內(nèi)容。設(shè)立協(xié)議是企業(yè)投資人在設(shè)立企業(yè)前，通過各方協(xié)商，關(guān)于公司投資人在設(shè)立過程中如何履行各自的權(quán)利義務(wù)所達成的合約

30、。設(shè)立協(xié)議并不屬于企業(yè)設(shè)立必須的法律文件，假如公司設(shè)立手續(xù)簡單，出資人單一，也能夠不需要設(shè)立協(xié)議，一般關(guān)于出資人較多、出資形式多樣的企業(yè)設(shè)立行為，最好是提早簽訂企業(yè)設(shè)立協(xié)議。設(shè)立協(xié)議內(nèi)容包括投資人名稱、新企業(yè)暫定名、注冊資金、經(jīng)營期限、各投資人認繳出資款數(shù)額、期限、交付時刻、公司的組織機構(gòu)、董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理的人選、違約責任以及發(fā)生爭議的解決方式和籌備機構(gòu)及設(shè)立費用的承擔。設(shè)立協(xié)議的核心是各出資人認繳出資款數(shù)額、期限、交付時刻，應(yīng)當嚴格限定投資人履行出資義務(wù)的細節(jié)性條款，否則一旦出現(xiàn)延期出資那么將損害全體出資人的利益。再者，還應(yīng)當約定延期出資以及出資中其他爭議的解決方式。二、設(shè)立協(xié)議的保密

31、性問題。那個問題往往被忽視，由于設(shè)立企業(yè)屬于投資人的投資行為，因此對投資方向、投資數(shù)額、治理人選假如需要的話應(yīng)當約定各投資人對此承擔保密義務(wù)。再者，假如設(shè)立出資中涉及到商業(yè)秘密、專利權(quán)、專用技術(shù)等需要保密的內(nèi)容，也應(yīng)當約定保密義務(wù)，否則這些信息一旦被他人惡意利用，對以后公司的損害專門可能確實是難以估量的。三、排除股東與新設(shè)立企業(yè)的競爭約定。在專門多情況下，股東與新設(shè)立企業(yè)往往處于同一個行業(yè)，相互之間具有競爭關(guān)系，因此，為了新企業(yè)能夠順利開展業(yè)務(wù)，有必要對股東的競爭予以限制，這也是對保障其他投資人權(quán)益特不有利的做法。因此，能夠再設(shè)立協(xié)議中，對股東和新企業(yè)之間的這種排除競爭的關(guān)系予以約定，更重要的

32、是要約定假如股東違反了那個約定應(yīng)當對新企業(yè)以及股東承擔的違約責任。 七、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談七制訂公司章程的法律技巧公司章程被稱為公司憲法，因此在公司內(nèi)部具有最高法律地位。然而，專門多股東在成立公司時相互之間特不信任和團結(jié)，簡單地認為所有問題通過友好協(xié)商便能妥善解決，太計較會損害雙方面子和合作關(guān)系，因此僅僅把公司章程作為公司設(shè)立登記的一紙材料去完成，但隨著公司不斷進展，分歧和糾紛也日益增多，現(xiàn)在才發(fā)覺公司章程并沒有就相關(guān)問題作出規(guī)定，沒有解決糾紛的機制。而且，一般企業(yè)在注冊時往往采納工商局提供的公司章程范本，直接填寫。因此采取范本并無過錯，然而范本是通行本，無法結(jié)合每個公司的具體情況

33、作出約定。因此在采取公司章程范本注冊的時候，一定要審查公司設(shè)立時股東出資人的意思表示是否有何范本矛盾的地點。假如全部采納范本則可能面臨以下法律風險：第一，范本公司章程沒有依照公司本身的特點和實際情況制定，而是簡單照抄公司法的規(guī)定或者其他公司的類似規(guī)定。公司法確立的只是一般規(guī)則或原則，而由于各個公司自身存在獨特性，表現(xiàn)在資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營范圍、所在地區(qū)等方面，因而每一個公司都需要適合本公司特點的具體的自治規(guī)則，由公司章程對公司法所確立的一般規(guī)則或原則加以細化，使其具體化，對本公司的重要事項和專門情況做出詳細的規(guī)定，以有利于公司治理。而千篇一律的公司章程起到的作用只能是虛化的，甚至是有害的。

34、比如 “格式章程”，不能夠真正體現(xiàn)股東的真實意思表示，股東間一旦對公司成立后的決策、資金、人員、利益分配方面出現(xiàn)爭議，股東專門難依據(jù)公司章程來維護自己的合法權(quán)益。第二，絕大多數(shù)范本公司章程沒有體現(xiàn)合理的公司治理機制，全然起不到對公司治理的前瞻性和預防性作用，反而有時成了公司運營和治理人員行為的不良約束，增加了公司的運作成本。比如對公司機構(gòu)會議的召集、決議、人事安排、執(zhí)行機制、制約機制沒有依照公司特點在公司章程中加以規(guī)定，而導致了股東之間、董事之間、股東與董事之間、股東與監(jiān)事之間、董事與監(jiān)事之間，高層治理人員之間出現(xiàn)僵局，無法召開股東會議或者在股東會議過程中無法形成決議，股東會議的決議得不到落實

35、，公司治理機構(gòu)之間權(quán)責不分明等等。第三，沒有充分體現(xiàn)股東的權(quán)利，對董事、監(jiān)事、高級治理人員的權(quán)限界定不清，約束不明。當其濫用權(quán)利時，沒有追究當事人責任的依據(jù)，即章程沒有真正起到公司“憲法”的作用。因此，公司章程的重要性、特征、作用等屬于學術(shù)問題，在此不再贅述。要緊結(jié)合律師法律實踐中出現(xiàn)的公司章程出現(xiàn)的法律問題，對公司章程的制定提出一些法律技巧及注意的風險點供大伙兒參考。一、充分發(fā)揮企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)，對公司法規(guī)定能夠有公司章程約束的條款，及時在公司章程中予以補充。我國新修改的公司法一個突出的特點是尊重企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)，刪掉了專門多強行性規(guī)定條款。公司開展經(jīng)營活動中的專門多重大事項，如公司經(jīng)營范圍、

36、法定代表人的任命、股東權(quán)利的限制、股東會決議的合法性、股東出資份額的確定、股東會會議召開和表決程序、董事會的產(chǎn)生、職權(quán)及議事規(guī)則、監(jiān)事會的議事規(guī)則、股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序、董事、監(jiān)事、高級治理人員的義務(wù)和責任等都能夠在公司章程中作出約定。即使章程的規(guī)定和法律規(guī)定相沖突也承認章程的優(yōu)先效力。這就為公司章程制定的個性化提供了法律依據(jù)。因此，假如公司設(shè)立時對公司法規(guī)定或者范本章程有不同的地點一定要在公司章程中予以體現(xiàn)。具體條款能夠參見公司法第11、12、13、16、20、22、28、31、40、42、43、44、45、46、47、49、51、54、56、71、76、84、94、101、105、106、113、

37、120、124、148、149、150、153、166、170、181條。二、能夠約定由董事長之外的人來擔任公司法定代表人。按照原公司法，公司法定代表人只能由公司董事長擔任。然而在實踐中往往會導致法定代表人和實際經(jīng)營者不服，產(chǎn)生治理的混亂。因此，假如公司實際出資人、操縱人或者大股東由于各種緣故不能擔任董事長的，能夠在公司章程中約定由董事長外的其他執(zhí)行董事或由總經(jīng)理擔任法定代表人。如此就愛護了公司操縱權(quán)和經(jīng)營權(quán)的靈活統(tǒng)一。三、能夠不按照出資比例確定分配企業(yè)利潤或者新增資本有限出資的比例。有限責任公司的股東假如由于各種緣故，不能按照出資比例分配紅利，或者需要對特定股東給予特不的紅利分配及優(yōu)先認購新

38、增資本的權(quán)利，那么能夠在公司章程約定，不按照出資比例來履行股東權(quán)利義務(wù)，而是另行約定比例。此外，對情愿通過接著認繳出資持有有限責任公司更多股權(quán)的股東，也能夠在公司章程中規(guī)定其優(yōu)先認繳出資的比例。這無疑愛護了不同類型投資者作為公司股東的不同需求。四、董事會和監(jiān)事會的機構(gòu)和組成人數(shù)更加靈活。由于公司的業(yè)務(wù)量和經(jīng)營規(guī)模不同，因此，公司治理機構(gòu)的組成也應(yīng)當更加靈活，給予公司自主決定權(quán)。新公司法規(guī)定公司能夠在公司章程中選擇董事會和監(jiān)事會的組成和規(guī)模。其中，有限責任公司董事會成員為313人；股份有限公司董事會成員為519人,設(shè)立監(jiān)事會公司的監(jiān)事會成員許多于3人。此外，關(guān)于股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任

39、公司，能夠選擇不設(shè)監(jiān)事會，而僅設(shè)12名監(jiān)事。關(guān)于股份有限公司，新公司法中對股東大會選舉董事、監(jiān)事時的表決方式提供了兩種選擇，即公司能夠在公司章程中規(guī)定或者以股東大會決議形式?jīng)Q定，實行累積投票制或每一股份一票表決權(quán)的一般表決方式。五、能夠約定不按照出資比例行使表決權(quán)而且能夠約定專門情況下的專門表決方式。表決權(quán)是股東的核心權(quán)利之一，股東出資人能夠通過表決權(quán)來行使對公司的操縱權(quán)。然而公司的出資情況千差萬不，假如由于某些專門情況不能完全按照出資比例行使表決權(quán)，或者股份出資比例專門，比如各占50%將導致表決權(quán)無法行使。假如有這些情況，股東出資人能夠在公司章程中約定不按照出資比例行使表決權(quán)，給予某些特定股

40、東特不表決權(quán)，或者在無法表決時按照特定比例通過表決或者由特定股東直接決定。比如在章程中約定“股東不按持股比例行使表決權(quán)，由一方持有較多表決權(quán)”或“股東會一般決議需半數(shù)以上(含半數(shù))表決權(quán)通過”來解決。因此，在公司章程對股東行使表決權(quán)的方式?jīng)]有明確規(guī)定時，應(yīng)依照公司法的規(guī)定按照出資比例行使表決權(quán)。六、股東對內(nèi)對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)能夠不受其他股東“過半數(shù)同意”以及“優(yōu)先購買權(quán)”的限制。按照公司法的規(guī)定，一般股東在對內(nèi)對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時受到嚴格限制，一是對外轉(zhuǎn)讓要通過全體股東過半同意，二是同等條件下，其他股東具有優(yōu)先購買權(quán)。如此規(guī)定要緊限制股東對外隨意轉(zhuǎn)讓股權(quán)。然而，也限制了股東實現(xiàn)自己股權(quán)價值的方式。因此新公

41、司法在原有規(guī)定基礎(chǔ)上，增加了“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。如此一來，假如公司股東不情愿受對外股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制，希望自由轉(zhuǎn)讓盡快變現(xiàn)的則能夠在公司章程中作出相應(yīng)的規(guī)定，這也是符合法律規(guī)定的。再者，針對常見的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款數(shù)額確定難的問題，能夠在章程中規(guī)定兩個方面的內(nèi)容：股權(quán)轉(zhuǎn)讓時股權(quán)價值的評估確定程序；糾紛產(chǎn)生時的協(xié)商解決程序。七、股東出資股份的繼承問題能夠作出特不約定。由于股東出資人持有的股權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)，因此是能夠和房屋、土地、車輛、存款等有形財產(chǎn)一樣發(fā)生繼承的，假如股東出資人死亡則其繼承人有權(quán)繼承其名下的出資股份。假如公司股東出資人為了防止發(fā)生此類情況，幸免有不熟悉的繼承人通過繼承

42、成為公司股東，那么能夠?qū)煞莸睦^承作出特不約定，比如股東出資人死亡則由其他股東收購其股權(quán)，而由其繼承人分割股權(quán)價款等。八、公司經(jīng)營范圍發(fā)生變化應(yīng)當及時制定公司章程修正案。按照公司法第12條：公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司能夠修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，然而應(yīng)當辦理變更登記。公司注冊機關(guān)依照公司提交的章程在公司營業(yè)執(zhí)照上核定經(jīng)營范圍，因此假如隨意制定公司章程，就有可能出現(xiàn)公司實際經(jīng)營業(yè)務(wù)與營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的經(jīng)營范圍不一致的情況。九、明確公司成立后對外投資及擔保的數(shù)額及程序的限制。由于公司對外投資及擔保行為給公司帶來盈利的同時，也會給公司帶來巨大的潛在風險。因此公司法對此問題給予了公司

43、股東出資人更大的靈活空間和權(quán)力。股東能夠依照自身的風險承受能力，在公司章程中事先規(guī)定好公司對外投資的限額、表決程序等，如此使得公司的投資、擔保行為盡量通過股東民主決策的方式來進行，最大限度的規(guī)避了運營風險。十、細化股東會及臨時股東會召開的程序并對大股東惡意損害公司及小股東利益等專門情況下解散公司做出詳細的約定。按照規(guī)定，股東會召開應(yīng)當提早十五天通知股東，同時，假如有重大事項能夠召開臨時股東會。因此，股東會召開對公司的決策特不重要，假如大股東出現(xiàn)損害公司利益的行為而又回避召開股東會，那么對中小股東利益愛護的特不不利的。因此能夠預先在公司章程中約定臨時股東會的召開方式，簡化召開股東會的條件和程序。

44、同時，公司是經(jīng)濟動物，在為股東賺取利潤的同時，也可能因為股東內(nèi)部矛盾、經(jīng)營不善等情況而給股東帶來巨大損失，現(xiàn)在就需要對公司進行解散。特不是出現(xiàn)大股東操縱公司而惡意損害公司及中小股東利益的情況下，公司更需要解散來幸免損失的擴大。盡管新公司法規(guī)定“公司經(jīng)營治理發(fā)生嚴峻困難，接著存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，能夠請求人民法院解散公司”然而由于公司解散是關(guān)系到全體股東和債權(quán)人及其他相關(guān)人員利益的重大事項，因此為了幸免各方對法律規(guī)定的條件理解產(chǎn)生分歧，公司有必要依照自身的實際情況在章程中對“公司經(jīng)營治理發(fā)生嚴峻困難”和“其他途徑”等并非專門

45、具體的內(nèi)容做出具體界定，增強特定條件下，股東行使解散權(quán)的可操作性。十一、不是必須由大股東或二分之一以上表決權(quán)股東同意方可通過決議。假如完全按照股份出資比例表決，那么就容易出現(xiàn)大股東操縱公司的現(xiàn)象，而中小股東的利益就無法的到愛護。因此，按照新公司法，除了修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議需要三分之二以上表決權(quán)的股東通過外，其他事務(wù)的表決能夠自行在公司章程中議定表決通過的比例，不必非要二分之一以上表決權(quán)的股東通過方可。十二、自行決定公司董事長、副董事長、總經(jīng)理、高級管人員等核心團隊的產(chǎn)生方法和職權(quán)以及董事任期。董事長和副董事長是公司的核心職位，因

46、此公司章程能夠選擇通過選舉或者委派方式產(chǎn)生。執(zhí)行董事、總經(jīng)理是公司的經(jīng)營治理核心人員，因此也能夠通過公司章程來規(guī)定其職權(quán)范圍，防止出現(xiàn)企業(yè)投資者與治理者權(quán)力劃分不明而發(fā)生的矛盾。 八、企業(yè)注冊成立法律風險防范系列談八設(shè)立失敗需要承擔哪些法律責任？公司設(shè)立是個系統(tǒng)性工程，需要諸多方面的條件，一般情況下假如方法得當，公司差不多上能夠設(shè)立成功的。然而在實踐中由于出現(xiàn)資本籌集不足，違反我國法律，未按期召開創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會做出不設(shè)立公司的決議等緣故也會出現(xiàn)公司設(shè)立失敗的情況，一般情況下，設(shè)立失敗并可不能發(fā)生過多的法律風險，然而假如存在設(shè)立債務(wù)費用以及出資沒有返還的情況下，也會發(fā)生法律風險。一、公司設(shè)立

47、過程中發(fā)生的費用及債務(wù)承擔。公司設(shè)立過程中，假如聘請了專業(yè)的中介機構(gòu)或者產(chǎn)生其他債務(wù)，那么這些費用債務(wù)的承擔要提早做好約定。建議能夠?qū)ι鲜隹铐棸凑粘鲑Y認購的比例承擔或者按照出資人平分的方式承擔，假如出資人打不成協(xié)議，那么將對這些費用和債務(wù)承擔連帶責任。二、設(shè)立失敗后沒有及時返還出資人已繳納出資的情況。按照我國法律，出資人出資申請設(shè)立公司，要將貨幣出資足額存入指定賬戶、將非貨幣財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移給公司。然而出資完成后，假如由于各種緣故導致公司設(shè)立失敗，將會發(fā)生這些出資如何返還的法律問題。原則上貨幣出資應(yīng)當返還給出資人，包含此期間的利息，非貨幣資本假如存在權(quán)利轉(zhuǎn)移變更登記的，應(yīng)當重新辦理變更登記，變更至

48、出資人名下。由于設(shè)立失敗而發(fā)生出資返還所產(chǎn)生費用及損失，假如設(shè)立失敗有過錯方或責任人的則由其承擔。如大伙兒都沒有過錯的，則對上述費用及損失平均分擔。 九、幸免股東會決議無效的法律方式按照公司法和公司章程的規(guī)定，股東會是投資人的議事決策機構(gòu)，是公司的最高權(quán)力機關(guān)。關(guān)于公司的重大事務(wù)，都由股東會決議來決定，因此股東會有類似于人的中樞神經(jīng)，特不重要。然而，在律師接觸的司法實踐中，經(jīng)常會發(fā)生一些股東糾紛，導致股東會的權(quán)利被架空或者形成股東會僵局，無法對公司重大事項做出方向性決策，從而導致公司處于癱瘓狀態(tài)中。本文試就經(jīng)常發(fā)生的幾類股東會決議無效的情形提出律師的法律分析意見。一、股東會召集違法。作為公司的

49、最高權(quán)力機關(guān)，股東會的召集是具有嚴格條件限制的，假如會議召集方式違法，不僅會導致股東會無法正常召開，嚴峻的還導致決議無效。一般來講，在公司正常運轉(zhuǎn)情況下，股東會由董事會召集，董事長主持。然而，在法律實踐中，存在兩種較為常見的情況，一是大股東一股獨大，把持操縱董事會，董事長不依法召集股東會；二是股東勢均力敵形成僵局，董事長無法召開股東會；三是由于公司經(jīng)營困難或者涉及刑事犯罪，董事長被采取強制措施，無法召開股東會。諸如此類的情況下，假如董事長不能履行召集職責，那么則應(yīng)當按照如下規(guī)定召集股東會。第一在公司章程規(guī)定的情況下，由章程指定的副董事長召集并主持董事會；第二由過半數(shù)的董事推舉一名董事主持董事會

50、；第三假如沒有設(shè)立董事會則由執(zhí)行董事召集并主持；第四董事會或執(zhí)行董事不能或不履行的，由監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事召集、主持；第五假如按照上述方式均不能召集、主持股東會的，由代表十分之一以上表決權(quán)的股東召集和主持股東會會議。二、通知股東會召開方式違法。在解決了股東會召集問題后，就要解決如何通知全體股東參加股東會的問題。假如由于通知的方式、程序、及內(nèi)容不當，往往會導致股東會召開不能或無效的風險出現(xiàn)。然而，按照現(xiàn)行公司法，只是原則規(guī)定需要提早十五天通知股東，然而關(guān)于由誰通知、如何通知、通知方式、如何視為通知到達等均沒有作出細致的規(guī)定，這要緊是由于公司具有個體專門性，因此這些細節(jié)規(guī)定應(yīng)當由各個公司在公司

51、章程中規(guī)定。然而，據(jù)律師所知，專門多公司并沒有在公司章程中細化這些細節(jié)，一旦出現(xiàn)股東不和導致股東會無法召開，才發(fā)覺自己即使有理但也無計可施。因此，關(guān)于股東會這種對公司具有極為重要作用的會議一定要有充分的重視，須知往往是“細節(jié)決定成敗”。律師建議能夠在公司章程中細化如下：第一規(guī)定由召集人或者股東或者某個部門負責通知全體股東召開會議；第二股東應(yīng)當記載自己的通信地址、電話、電子郵件或聯(lián)系方式，向該地址或聯(lián)系方式發(fā)出通知即可視為收到通知；第三通知的內(nèi)容應(yīng)當包括會議召開時刻、地點、會議議程等。假如對通知方式細化則可幸免由于通知違法而導致的股東會決議無效情形出現(xiàn)。三、股東缺席股東會人數(shù)不足及表決程序違法導

52、致股東會決議違法。股東會的核心功能是對公司重大事項的表決權(quán)，特不是在股東不和，或者公司經(jīng)營陷入困境的時候，對公司進展走向及經(jīng)營決策更需要及時作出股東會決議。然而，在這種公司不正常情況下，必定有部分股東拒絕參考公司股東會，那么在股東缺席的情況下如何表決呢？公司法僅規(guī)定了股東會由全體股東組成。但由股東出席比例達到多少才股東會才能有效召開，公司法并未規(guī)定。而是把那個權(quán)力交給了公司股東，因此公司章程應(yīng)當對股東會的最低出席人數(shù)以及最低表決比例作出規(guī)定。然而需要特不注意的是，在決定公司重大事項，如修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以

53、上表決權(quán)的股東通過。除了以上重大事項的其他事項，公司章程可自行規(guī)定通過比例，一般規(guī)定二分之一以上表決權(quán)通過的居多。因此在公司章程中，在不違反法律規(guī)定的前提下，依照公司實際情況，對公司事項行使何種通過方式，表決權(quán)通過方式，或以參加人數(shù)過半通過方式，以及表決代表的持股比例作出明確的規(guī)定，如是否召開股東會會議、股東出席會議所要求的比例、決議通過表決權(quán)的比率等。四、能夠不按照出資數(shù)額來行使表決權(quán)。在一般人的意識中，表決權(quán)確實是誰出鈔票誰講了算，或者誰出鈔票多誰講了算。事實上，這種按照出資額來行使表決權(quán)的方式只是普遍推行的一種方式罷了，并不是絕對必須按照出資份額來行使表決權(quán)。按照現(xiàn)行公司法也能夠?qū)嵭小鞍?/p>

54、照股東人數(shù)行使表決權(quán)”，同時還應(yīng)當規(guī)定假如無法形成表決的處理方式。五、規(guī)定股東會無法表決的專門表決權(quán)或者解決方式。在律師的法律實踐中，由于公司股東股權(quán)設(shè)置不合理就較為容易產(chǎn)生股東會無法表決的情況，一是出資額旗鼓相當，比如只有兩個股東，各占50，那么假如發(fā)生糾紛需要表決，則只有股東完全同意方可表決通過，現(xiàn)在則容易陷入股東會表決的僵局。二是公司股東人數(shù)較多，而股份比例都較小，然而股東在章程中設(shè)定了較高的表決比例，由于數(shù)個股東意見不一，專門難達成符合表決比例要求的通過票，股東大會無法形成決策，形成股東會的僵局。這種表決障礙或者股東會僵局一旦形成，則會導致公司無法運營，股東的權(quán)益、企業(yè)的權(quán)益受到損害。

55、假如股東會長期不能達成任何表決事項則將使得公司陷入困境。因此，為了幸免這種情況，一是在設(shè)立時就要合理的設(shè)置股權(quán)比例或者表決權(quán)比例，消除隱患。二是在公司章程中要規(guī)定形成這種局面時的解決方法，能夠約定由一方行使單方表決權(quán)，或者能夠解散公司。六、出現(xiàn)股東會決議無效后可申請法院撤銷股東會決議。按照我國法律，股東會決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的自始無效，最常見的是股東會決議以低于代表三分之二以上表決權(quán)通過了公司修改公司章程、增加或者減少注冊資本、公司合并、分立、解散、變更公司形式的決議。再者，導致股東會決議無效的情況還包括：股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)、公司章程，或

56、者決議內(nèi)容違反公司章程等情形。按照公司法規(guī)定假如出現(xiàn)股東會決議無效，則“股東能夠自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷”。 十、公司董事法律規(guī)定假如講公司股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，那么公司董事會則是公司的的執(zhí)行機構(gòu)。因此在公司的具體經(jīng)營治理中，董事會具有特不重要的作用。按照現(xiàn)行公司法規(guī)定，除較小的有限責任公司能夠設(shè)執(zhí)行董事外，公司都需要設(shè)置董事會，依照股東會的授權(quán)來治理公司日常事務(wù)。因此，董事會的正常運轉(zhuǎn)對公司就極為重要。然而在實踐中經(jīng)常出現(xiàn)由于董事會意見分歧而導致董事會無法有效表決?；蛘哂捎诙聲蓡T拒絕出席而出現(xiàn)董事會喪失功能的狀況。假如出現(xiàn)上述情況，關(guān)于公司正常運轉(zhuǎn)是極為不利的。依照法

57、律規(guī)定，董事會成員由股東會選舉或委派，許多公司的董事是由股東自行擔任，這使董事會與股東會有一定的相通性。假如董事由于對公司治理決策產(chǎn)生分歧，也將會導致股東會產(chǎn)生矛盾。因此，及時化解董事會矛盾就顯得極為重要了。要緊方式有下面幾種：一、董事會人數(shù)盡量確定為單數(shù)以便于表決。 按照公司法規(guī)定，有限責任公司董事會成員為3到13人，股份有限公司董事會成員為5到19名。從那個規(guī)定看，并沒有規(guī)定公司董事會不能為雙數(shù)。因此，假如公司董事由股東委派，而股東的出資額相當且股東人數(shù)是雙數(shù)，則董事成員也是雙數(shù)。在這種情況下，董事會表決就可能出現(xiàn)贊成和反對票數(shù)相同。對此的解決方法是盡量幸免形成雙數(shù)董事的董事會。二、董事不

58、出席董事會導致董事會無法表決的情況。即使董事會成員為單數(shù)，然而假如一名或數(shù)名股東因故沒有出席董事會，那么也可能導致董事會無法表決。因此，應(yīng)當在公司章程中約定，一是董事會不出席的應(yīng)當托付其他人代行董事職權(quán)；二是董事既不托付又不表態(tài)的，則視為其認可董事會決議，防止出現(xiàn)董事會效率低下。三、董事會成員意見分歧而導致董事會功能喪失。在實踐中，常見的董事會糾紛確實是董事會成員由于對公司經(jīng)營事項意見不一，而無法達成一致意見。對此，一是在公司章程中對董事會表決程序進行修訂，能夠采取過半表決權(quán)；二是假如分歧意見較大，無法進行表決，能夠通過召開臨時股東會對董事人選進行調(diào)整后再表決。 十一、從愛護中小股東利益角度看

59、監(jiān)事會的作用監(jiān)事會是由全體監(jiān)事組成的、對公司業(yè)務(wù)活動及會計事務(wù)等進行監(jiān)督的機構(gòu)，是在股東大會領(lǐng)導下，與董事會并列設(shè)置，對董事會和總經(jīng)理行政治理系統(tǒng)行使監(jiān)督的內(nèi)部組織。監(jiān)事正如名稱所言是履行監(jiān)督事務(wù)。然而，在我國公司運行過程中，監(jiān)事會往往流于形式，大股東隨意操控公司，侵犯公司及股東利益的情況屢有發(fā)生。假如公司的實際出資人不實際參與公司經(jīng)營，或者公司股東人數(shù)眾多的情況下，由于實際出資人或者中小股東無法通過擔任董事、企業(yè)高管來直接參與公司治理，那么監(jiān)事會將是維護公司正常運轉(zhuǎn)，制約抗衡董事、企業(yè)高管職權(quán)侵犯公司權(quán)益，愛護小股東利益的重要機構(gòu)。因此，現(xiàn)行公司法大大加強了對監(jiān)事會職責行使的規(guī)定，中小股東或

60、者公司的實際操縱人完全能夠通過擔任監(jiān)事的方式來監(jiān)督大股東的行為，重要的方式及需要注意的法律風險點如下：一、監(jiān)事會組成不符合法律規(guī)定（一）監(jiān)事會人數(shù)不合法。公司法第五十二條有限責任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，能夠設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。因此，設(shè)立監(jiān)事會必須設(shè)置三名以上或三名監(jiān)事。（二）監(jiān)事身份不合法。一般公司往往忽略了法律對監(jiān)事身份的限制，監(jiān)事差不多上選擇由公司董事、高級治理人員兼任監(jiān)事，這些差不多上違反公司法的行為。公司法第五十二條規(guī)定：“監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一”，“ 董事、高級治