民商法案例研討(律師學(xué)院課程)課件

1、 民商案例研討 -以二審及再審為視角 主講： 劉興桂 （教授 律師） 廣州律師學(xué)院教學(xué)委員會(huì)主任 電話QQ: 2429364981 一，民商二審、再審案件的特點(diǎn) 律師與法官案件處理的互動(dòng)和影響，結(jié)合立法和司法實(shí)踐、爭(zhēng)議的裁判、改判，分析探究民商案件辦理中的疑惑、感受和心得 二，律師代理二審和再審的相關(guān)問題 重點(diǎn)涉及事實(shí)證據(jù)、法律適用、時(shí)效、裁量權(quán)、二審或再審的體制、法官思維特點(diǎn)與律師的差異、改判率等問題 （課間休息）三，討論與對(duì)話（與下發(fā)案例典型案件為線索，也可以現(xiàn)場(chǎng)學(xué)員提出案例為基礎(chǔ)，與學(xué)員的交流對(duì)話民商案件審判與代理思維比較審判的普通要求:結(jié)案（裁決或調(diào)解）法官思

2、維的核心是對(duì)利益平衡的追求，即所謂的案結(jié)事了律師作為代理人先行地具有立場(chǎng)思維，此為代理利益決定，無(wú)可厚非，優(yōu)點(diǎn)是竭盡全力地與對(duì)方抗辯，追求己方的公平，勢(shì)均力敵的各方在居中審判者的協(xié)調(diào)下還真可能實(shí)現(xiàn)權(quán)利的平衡（舉例：鄭連凱被傷害案，某校不服拆遷補(bǔ)償案）接前：思維比較深圳交通事故致死學(xué)生案，交警認(rèn)定學(xué)生在馬路上打鬧負(fù)全責(zé)，車屬單位為避免輿論壓力起訴家長(zhǎng)，法院居然判單位勝訴引發(fā)聲討，最高法院領(lǐng)導(dǎo)怒批該判決喪失人性此案律師沒錯(cuò)，但法官錯(cuò)了，民法思維一定包含民生思維執(zhí)行案留有余地（唯一房子不處理等，豪宅除外）北京畫家村農(nóng)民賣房十幾年后房?jī)r(jià)巨漲農(nóng)民要求認(rèn)定合同無(wú)效案（北京法院判農(nóng)民需予以適當(dāng)賠償）司法審判

3、對(duì)條文法不足的彌補(bǔ)和對(duì)公平正義的追求證據(jù)責(zé)任和證據(jù)效力的認(rèn)識(shí)差別法官對(duì)證據(jù)責(zé)任的認(rèn)識(shí)：合同，侵權(quán)，勞動(dòng)、婚姻家庭等證據(jù)責(zé)任分配的區(qū)分（舉例：廣大老師醫(yī)療糾紛案骨風(fēng)濕與骨結(jié)核，如何證明婚姻過錯(cuò)，錄音錄像短信電話郵箱等作為證據(jù)時(shí)的問題，借據(jù)就一定更可以證明借款關(guān)系嗎佛山老人借款案）證據(jù)的不足與充分的認(rèn)定，各方均無(wú)十足證據(jù)時(shí)的采信傾向及其制約，證據(jù)裁量權(quán)的限制，效力差別，如何減少或杜絕自由心證對(duì)依職權(quán)調(diào)查證據(jù)的把握，申請(qǐng)法院取證法院不理睬如何處理，法官主動(dòng)調(diào)查的問題與評(píng)價(jià)民商案件功夫在細(xì)節(jié)了解民商案件分類與立案要求（最高院的案件分類指南）了解不同案件的證據(jù)要求和訴訟程序區(qū)別了解各地法院的個(gè)性化規(guī)定（

4、即使廣州一地關(guān)于立案主體和訴保、查封等規(guī)矩都略有區(qū)別）研究管轄問題及其對(duì)處理的影響（舉例-連州拆遷補(bǔ)償案盡量在中院立案）大量實(shí)例的研究和歷練培養(yǎng)學(xué)術(shù)思維，思考法律走向，往前看，往遠(yuǎn)看公司法案件和合資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力糾紛案民商案件與經(jīng)濟(jì)犯罪的關(guān)系合同詐騙，詐騙，侵占，挪用，民刑并存時(shí)的處理舉例：騙子賣房真正業(yè)主要求撤銷買賣案，職員賣房構(gòu)成犯罪但買房人是否可繼續(xù)合法占有房屋申訴再審與司法體制律師辦理申訴再審案件的最高要求毅力與恒心申訴再審的文書準(zhǔn)備網(wǎng)絡(luò)的力量善用與濫用的界限申訴案為什么要研究司法體制審判監(jiān)督制度改革走向，改判率，錯(cuò)案責(zé)任天同所北京一個(gè)專做申訴案的所案例2：定性之爭(zhēng)-承包或雇傭、受益

5、關(guān)系責(zé)任。 某大酒店進(jìn)行內(nèi)部裝修，與湯某簽訂了合同。雙方約定：由酒店提供材料，湯某必須按照酒店的要求進(jìn)行裝璜，酒店驗(yàn)收合格后按工作量支付裝璜費(fèi)。湯某接到該工程后，又找來(lái)?xiàng)钅车热诉M(jìn)行裝修，湯某每天付工資25元。楊某在切割硅酸鹽板過程中，被異物擊傷右眼，經(jīng)法醫(yī)鑒定為工傷七級(jí)傷殘。楊某訴至法院，要求湯某和大酒店承擔(dān)醫(yī)療費(fèi)、精神撫慰金等損失4萬(wàn)余元。該由何方承擔(dān)賠償責(zé)任？ 案例3：政策與法律的適用問題。李某退休后被原企業(yè)某機(jī)械公司返聘，雙方簽訂了臨時(shí)勞動(dòng)協(xié)議。2010年8月，李某右手被機(jī)器切傷，司法鑒定結(jié)論為：“右手喪失功能，構(gòu)成九級(jí)傷殘?！崩钅诚蛉嗣穹ㄔ浩鹪V時(shí)稱，自己是退休返聘在工作中受傷，他認(rèn)為雙

6、方是勞務(wù)關(guān)系，原企業(yè)應(yīng)按照人身?yè)p害賠償?shù)姆梢?guī)定，承擔(dān)他的傷殘賠償金和精神撫慰金及各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)5萬(wàn)元。企業(yè)則辯稱與李某之間系勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)按工傷確定賠償，而非損害賠償。李某與某機(jī)械公司是否構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系？滿60歲外國(guó)專家在華勞動(dòng)待遇問題（CRAG案）案例4：時(shí)效問題趙泉開有一個(gè)紙廠，呂飛經(jīng)營(yíng)餐飲服務(wù)業(yè)，與趙泉是朋友關(guān)系。從2001年1月份起，趙泉一直向呂飛供應(yīng)紙巾，呂飛也按照約定支付貨款，雙方在生意上合作一直愉快。2003年8月13日，趙泉向呂飛提供了一批價(jià)值為5600元的餐巾，呂飛沒有及時(shí)付款，并于同年12月轉(zhuǎn)做其他生意，此后，呂飛一直沒有支付貨款給趙泉。2006年1月5日，趙泉向法院起訴，

7、要求法院判決呂飛支付貨款5600元。呂飛在接到法院應(yīng)訴通知書后提出抗辯，他承認(rèn)欠有趙泉的貨款，但認(rèn)為趙泉超過訴訟時(shí)效后才向法院起訴，失去了法律的保護(hù)，要求法院駁回趙泉的訴訟請(qǐng)求。本案中，訴訟時(shí)效該從何時(shí)算起？案例6：寧勇與臥虎藏龍影片音樂著作權(quán)糾紛知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的難點(diǎn)：賠償問題： 絲路駝鈴是華南師范大學(xué)音樂學(xué)院寧勇教授的阮曲作品，被臥虎藏龍影片的作曲譚盾借用，未打招呼，未支付報(bào)酬。寧勇認(rèn)為構(gòu)成侵權(quán)，一二審均勝訴，但中院與省法院僅判賠3萬(wàn)元。寧勇認(rèn)為該片十分成功，票房幾億美金，但法院稱無(wú)依據(jù)判決較高賠償，因?yàn)樽髑鸁o(wú)價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)倪煥之訴北京電視臺(tái)將其春節(jié)序曲用于十幾秒的電視廣告（為娃哈哈播映）侵權(quán)，

8、北京法院判賠10萬(wàn)元，遠(yuǎn)高于寧勇所得案例7：侵權(quán)賠償（產(chǎn)品責(zé)任） 2009年8月9日，劉女士的兒子小邱有些發(fā)燒，便到一藥房購(gòu)買了一個(gè)體溫計(jì)，但該體溫計(jì)沒有產(chǎn)品說(shuō)明書。次日，她給小邱在右腋下測(cè)量體溫過程中，該溫度計(jì)斷裂致使小邱受傷。她將小邱送到醫(yī)就診。劉女士為此將生產(chǎn)體溫計(jì)的廠家和出售體溫計(jì)的藥房起訴到法院，要求賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、精神損害撫慰金等共計(jì)1萬(wàn)5千余元。問：該由何者承擔(dān)法律責(zé)任？案例9：涉及犯罪的民間借貸1995年9月至2000年間，陳某為賺取利息差，以月利率0.6至3的高于同期銀行存款的利率，向社會(huì)吸收不特定109戶存款。同時(shí)，又以月利率4將所吸收款項(xiàng)陸續(xù)轉(zhuǎn)貸給10

9、2人。陳某的行為因構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，被法院判處有期徒行三年，緩刑五年，并處罰金300000元。該案在偵查、起訴、審判階段被告人陳某未退清109戶的存款，司法機(jī)關(guān)也未對(duì)被告人陳某非法吸收的款項(xiàng)進(jìn)行追繳，現(xiàn)被告人陳某以刑事判決未對(duì)其非法吸收以及轉(zhuǎn)貸出去的款項(xiàng)進(jìn)行處理為由，向法院提起訴訟，陳某吸收的存款戶也向法院起訴，要求陳某償還借款本息。該如何處理陳某的民間非法借貸行為？ 案例10：善意第三人的認(rèn)定甲、乙均為某開發(fā)商開發(fā)的廣州增城某別墅區(qū)的買家，為同一間別墅打起官司。甲的合同是2003年10月所簽，并已裝修入住，但開發(fā)商未為其辦證。后甲出國(guó)定居。2008年開發(fā)商將該樓賣給股東之一方某，方某辦

10、證在自己名下，之后將該別墅于2006年初賣給乙。乙并在方某的協(xié)助下入住。但在辦理交易過戶時(shí)碰巧被甲的親戚發(fā)現(xiàn)，因此交易送件后、房管局過戶前甲立即委托律師起訴。問：房子應(yīng)當(dāng)歸甲還是乙所有？案例11：法律與人倫張女與李男2008年結(jié)婚，2009年張女提出離婚并分居（住在其母王某家），2010年法院離婚訴訟開庭前張女突發(fā)疾病，喪失自理能力，由王某送至醫(yī)院搶救，花去醫(yī)療費(fèi)等16萬(wàn)元。半年后張女基本康復(fù)，王某訴至法院要求判令張女和李男以共同責(zé)任方式返還墊付的醫(yī)療費(fèi)16萬(wàn)元，李男辯稱張女不可能沒有6萬(wàn)元，其在婚姻存續(xù)期間與其母親家往來(lái)以及自己掌握的資金遠(yuǎn)大于此數(shù)，另外此案實(shí)際上是王在鉆法律空子，要求法院駁回其訴求。問：王某訴求是否應(yīng)被支持？ 案例12：一張欠條的蹊蹺 欠條茲欠到某某某人民幣壹拾萬(wàn)元整（￥100000）。此據(jù)。（此款為 年月日向某某某借款人民幣八百三十萬(wàn)元，￥8300000,至 年月日的利息）。 借款人：張三 擔(dān)保人：某公司（無(wú)蓋章） 年 月 日欠條內(nèi)容除簽名外均由某某某書寫（一審判欠10萬(wàn)，二審判欠830萬(wàn)，再審撤銷二審）案例13：未成功起訴案件的偵查證據(jù)在民事訴訟中的效力。曾某與陳某開車在某路段發(fā)生爭(zhēng)議，陳威脅說(shuō)你等著瞧，之后各自前行，曾某行到一偏僻路面時(shí)突然沖出幾人持磚頭石塊猛砸其車頭，造成曾某負(fù)傷昏迷，后經(jīng)調(diào)查這批襲擊者為