民法期末考試簡答題

物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別相同點：兩者都是財產(chǎn)權(quán)。不同點：1概念:物權(quán)--指權(quán)利主體在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，對物的直接管理和支配，并排除他人干涉的權(quán)利債權(quán)--是權(quán)利主體按照合同約定或者法律規(guī)定，請求相對人為或不為特定行為的權(quán)利2性質(zhì)、特征:物權(quán)--對世權(quán)，具有獨占性、排他性，反映物質(zhì)財富的靜態(tài)所有關(guān)系債權(quán)--對人權(quán)，不具有排他性，反映動態(tài)的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系3法律關(guān)系主體：物權(quán)--是特定權(quán)利主體和不特定義務(wù)主體之間的法律關(guān)系債權(quán)--是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系4客體：物權(quán)--物債權(quán)--物、行為、智力成果5內(nèi)容：物權(quán)--對物的直接管理和支配，并排除他人干涉?zhèn)鶛?quán)--請求債務(wù)人履行債務(wù)權(quán)能物權(quán)--占有、使用、收益和處分權(quán)債權(quán)--請求權(quán)和受領(lǐng)權(quán)產(chǎn)生方式物權(quán)--種類及內(nèi)容均由法律創(chuàng)設(shè)債權(quán)--合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無因管理實現(xiàn)方式物權(quán)--物權(quán)所有人自己行使權(quán)利債權(quán)--實現(xiàn)權(quán)利須憑借債務(wù)人履行義務(wù)效力物權(quán)--有追及效力和優(yōu)先權(quán)債權(quán)--無追及效力和優(yōu)先權(quán)善意取得的構(gòu)成要件1在主體方面，轉(zhuǎn)讓人須為無權(quán)處分人，受讓人為有民事行為能力人。2在客體方面，從我國規(guī)定善意取得的客體包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)，動產(chǎn)以交付為其公示原則，不動產(chǎn)以登記為其公示原則。

3就主觀方面來說，受讓人應(yīng)當(dāng)?shù)纳埔獾?。所謂善意，主要指不知情，指行為人在為某種民事行為時不知存在某種足以影響該行為法律效力的因素的一種心理狀態(tài)。按份共有的法律特征1各個共有人對共有物按份額享有不同的權(quán)利。各個共有人的份額又稱為應(yīng)有份，其數(shù)額一般由共有人事先約定，或按出資比例決定。在按分共有關(guān)系產(chǎn)生時，法律要求共有人應(yīng)明確其應(yīng)有的份額，如果各個共有人應(yīng)有部分不明確，則應(yīng)推定為均等。2各共有人對共有財產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)是根據(jù)其不同的份額確定的。份額不同，各個共有人對共同財產(chǎn)的權(quán)利和義務(wù)各不相同的。3按份共有人的權(quán)利義務(wù)及于共有物的全部。相鄰權(quán)利和地役權(quán)的聯(lián)系和區(qū)別區(qū)別：1相鄰關(guān)系不是一種獨立的物權(quán)；地役權(quán)是一種獨立的物權(quán)（屬用益物權(quán)）.

2相鄰關(guān)系的發(fā)生基于法律的規(guī)定；地役權(quán)是通過當(dāng)事人簽訂合同產(chǎn)生的.

3相鄰關(guān)系視法律為相鄰的不動產(chǎn)所有人、使用人行使不動產(chǎn)所有權(quán)、使用權(quán)提供了最低限度的便利和容忍義務(wù)；

地役權(quán)的內(nèi)同由當(dāng)事人自由約定.

2、相鄰關(guān)系的權(quán)利取得是無償?shù)?；地役?quán)合同是有償?shù)?

3、相鄰關(guān)系要求的程度較低,都是來保障不動產(chǎn)使用來說的。而地役權(quán)要求較高,主要是提升不動產(chǎn)價值來說的擔(dān)保物權(quán)和用益物權(quán)的區(qū)別

用益物權(quán)是指以標的物的使用和收益為目的而設(shè)立的定限物權(quán)，擔(dān)保物權(quán)是指為擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)而設(shè)立的定限物權(quán)。二者的區(qū)別是：

(1）設(shè)立的目的不同。設(shè)立用益物權(quán)的目的在于實現(xiàn)物的使用價值，而擔(dān)保物權(quán)的目的在于實現(xiàn)物的交換價值。

(2）權(quán)利性質(zhì)不同。用益物權(quán)多為具有獨立性的主權(quán)利，而擔(dān)保物權(quán)多為具有從屬性的從權(quán)利。

(3）標的物不同。用益物權(quán)的標的物主要為不動產(chǎn)，而擔(dān)保物權(quán)則不然。

(4）客體價值形態(tài)的變化的影響不同。用益物權(quán)的價值形態(tài)變化對其有直接影響，而擔(dān)保物權(quán)價值形態(tài)的變化對其并無影響。債權(quán)人代位權(quán)的構(gòu)成要件債權(quán)人與債務(wù)人之間存在著合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

(二)債務(wù)人對其債務(wù)人享有的債權(quán)已經(jīng)到期。

(三)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。這是構(gòu)成代位權(quán)的前提條件

(四)債權(quán)人代位權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)以債權(quán)人的債權(quán)為限。這是對債權(quán)人行使代位權(quán)的一個法律約束。債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件客觀要件

1、須有債務(wù)人減少財產(chǎn)的行為。2、債權(quán)成立后實施

3、債務(wù)人的行為須有害于債權(quán)。4、債務(wù)人的行為須以財產(chǎn)為標的。

（二）主觀要件

(1)若為有償行為，則須債務(wù)人為惡意，債權(quán)人的撤銷權(quán)才成立，受益人為惡意時，債權(quán)人才得行使撤銷權(quán)。(2)而對于無償行為，則不以債務(wù)人和第三人的惡意為要件。八、一般保證和連帶保證的區(qū)別

第一，承擔(dān)責(zé)任的具體作法不同。

一般保證的保證人只是在主債務(wù)人不履行時，有代為履行的義務(wù)，即補充性；而連帶責(zé)任保證中的保證人與主債務(wù)人為連帶責(zé)任人，債權(quán)人在保證范圍內(nèi)，既可以向債務(wù)人求償，也可以向保證人求償，無論債權(quán)人選擇誰，債務(wù)人和保證人都無權(quán)拒絕。

第二，連帶責(zé)任保證中保證人與主債務(wù)人的權(quán)利義務(wù)及其責(zé)任承擔(dān)問題適用于連帶責(zé)任的法律規(guī)定；而一般保證中保證人與主債務(wù)人之間不存在連帶債務(wù)問題，只是在保證人向債權(quán)人履行債務(wù)后，保證人對主債務(wù)人有求償權(quán)。

第三，一般保證中的保證人享有先訴抗辯權(quán)，而連帶責(zé)任保證中的債務(wù)人沒有先訴抗辯權(quán)第四，連帶責(zé)任保證是由法律規(guī)定或當(dāng)事人約定，無規(guī)定或約定的，按連帶責(zé)任保證承擔(dān)；而一般保證則只是由當(dāng)事人約定。

第五，連帶責(zé)任保證的擔(dān)保力度較強，對債權(quán)人很有利，而保證人的負擔(dān)相對較重；而一般保證的擔(dān)保力度相對較弱，保證人的負擔(dān)也就相對較輕。九、法定抵消和合意抵消的區(qū)別1法定抵銷必須是債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同，且雙方債務(wù)均已到期；而合意抵銷對此不作要求。

2法定抵銷權(quán)的行使只需要單方意思表示，而合意抵銷需雙方意思表示一致。

3法定抵銷不得附條件或附期限，抵銷的意思表示亦不得附條件或附期限，但合意抵銷則可以附條件或附期限。(1)雙方債務(wù)是否屆清償期不同。在法定抵銷，雙方債務(wù)均須已屆清償期；在合意抵銷，債務(wù)是否已屆清償期在所不問。

(2)抵銷的方法不同。在法定抵銷，須由抵銷權(quán)人通知對方當(dāng)事人；而在合意抵銷，則須有主動債權(quán)人與受動債權(quán)人的意思表示一致，即雙方一致訂立抵銷協(xié)議。

(3)對抵銷標的物的要求不同。在法定抵銷，要求抵銷的“標的物種類、品質(zhì)相同”；而在合意抵銷，當(dāng)事人雙方可以商定種類、品質(zhì)不同的標的物進行抵銷。

(4)能否附期限不同。法定抵銷中對抵銷的通知不得附條件或者期限；而合意抵銷中，雙方當(dāng)事人可以在抵銷合同中商定抵銷的條件或者期限。

(5)效力不同。合意抵銷具有消滅當(dāng)事人之間同等數(shù)額之內(nèi)的債務(wù)關(guān)系的基本效力，這一點與法定抵銷相同。但是，由于合意抵銷貫徹了當(dāng)事人的意思自由，故具體的效力可以決定于當(dāng)事人雙方在抵銷契約中的約定。十、不當(dāng)?shù)美蜔o因管理的區(qū)別1不當(dāng)?shù)美褐笡]有合法根據(jù)，或事后喪失了合法根據(jù)而被確認為是因致他人遭受損失而獲得的利益。

無因管理：是沒有法定或者約定義務(wù),為避免造成損失(損失即包括自己也包括他人,或者僅為他人),主動管理他人事務(wù)或為他人提供服務(wù)的行為。管理他人事務(wù)的人，為管理人;事務(wù)被管理的人，為本人。

2無因管理屬于行為，管理人的意志內(nèi)容有意義，其是否有為他人利益管理的意思是能否成立無因管理的重要條件；而不當(dāng)?shù)美麑儆谑录徽摦?dāng)事人的意志內(nèi)容如何，均不會影響不當(dāng)?shù)美某闪ⅰ?由于不當(dāng)?shù)美菬o法律根據(jù)的得到利益，而無因管理是本人得到利益的法律根據(jù)，所以在法律適用上，無因管理排斥不當(dāng)?shù)美?。就同一現(xiàn)象來說，應(yīng)首先分析其是否為無因管理，若不成立無因管理再分析其是否是構(gòu)成不當(dāng)?shù)美Ｊ?、侵?quán)責(zé)任和違約責(zé)任的區(qū)別1、歸責(zé)原則不同

侵權(quán)責(zé)任一般采取過錯責(zé)任原則，在法律有特殊規(guī)定的情況下，采取無過錯責(zé)任原則，若法律沒有明確規(guī)定而當(dāng)事雙方又無過錯，依公平觀念，也可采取公平責(zé)任原則。違約責(zé)任一般采取無過錯責(zé)任原則，在法律有明確規(guī)定的情況下，采取過錯責(zé)任原則。

2、構(gòu)成要件不同

侵權(quán)責(zé)任，一定要有損害后果的存在，無損害無侵權(quán)。在違約責(zé)任中，損害后果不一定是承擔(dān)責(zé)任的要件，如定金罰則。

3、舉證責(zé)任不同

在侵權(quán)責(zé)任中，一般侵權(quán)行為的受害人，有義務(wù)就加害人是否有過錯負舉證責(zé)任。而在違約責(zé)任中，違約方只有證明具有法定或約定的免責(zé)事由時才能免責(zé)。

4、免責(zé)條件不同

在侵權(quán)責(zé)任中，免責(zé)條件只能是法定的。在違約責(zé)任中，除了法定的免責(zé)條件外，合同當(dāng)事人還可以事先約定不承擔(dān)民事責(zé)任的情況，但當(dāng)事人不得預(yù)先約定免除故意或重大過失的責(zé)任。

5、責(zé)任形式不同

侵權(quán)責(zé)任既包括財產(chǎn)責(zé)任，也包括非財產(chǎn)責(zé)任。違約責(zé)任主要是財產(chǎn)責(zé)任。

6、損害賠償?shù)姆秶煌?/p>

在侵權(quán)責(zé)任中，損害賠償?shù)姆秶幌抻谪敭a(chǎn)損害，而且包括人身損害及其他損害。在違約責(zé)任中，損害賠償?shù)姆秶抻谪敭a(chǎn)損害。十二、一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件1、行為人主觀上有侵權(quán)故意。主觀過錯

2、行為人加害行為，實施了侵權(quán)違法的行為。

3、行為人侵權(quán)事實存在，造成了一定的損害結(jié)果的發(fā)生。

4、損害結(jié)果與侵權(quán)行為之間有因果關(guān)系。十三、共同危險行為的構(gòu)成要件1、行為是由數(shù)人實施的。共同危險行為必須是由兩個或兩個以上的人實施2、行為的性質(zhì)具有危險性。人身損害賠償法中的共同危險行為的這種危險性，指的是侵害他人生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)的可能性，從主觀上，行為人沒有致人損害的故意，既沒有共同的故意，也沒有單獨的故意，只存在疏于注意義務(wù)的共同過失;從客觀上，數(shù)人實施的行為有致人損害的現(xiàn)實可能性，這種致害他人的可能性可以從行為本身、周圍環(huán)境以及行為人對致害可能性的控制條件上加以判斷;此外，這一行為沒有有為的侵害方向，共同危險性不針對任何特定的人。3、具有危險行為性的共同行為是致人損害的原因。在共同危險行為中，就行為而言，共同危險行為的危險雖然是一種可能性;但就共同危險行為的構(gòu)成而言，這種危險性已經(jīng)轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的、客觀的損害結(jié)果，具有危險性的共同行為與損害事實之間具有客觀的因果關(guān)系。共同危險行為與損害結(jié)果沒有因果關(guān)系的，不構(gòu)成共同危險行為。4、損害結(jié)果不是共同危險行為人全體所致但又不能判明誰是加害人。只有損害結(jié)果不是全體共同危險行為人所致，又不能判明誰是加害人，才能構(gòu)成共同危險行為。共同危險行為中，必須確認，損害結(jié)果的發(fā)和不是全體共同危險行為人的行為所致，如果是全體共同危險行為人所致，即是共同侵權(quán)行為人;但是在全體共同危險行為人之中，又不能判明誰是真正的加害人，如果已經(jīng)判明誰是加害人，在應(yīng)由已經(jīng)判明的加害人來承擔(dān)賠償責(zé)任。只有損害結(jié)果不是全體共同危險行為人所致，又不能判明誰是加害人，才能構(gòu)成共同危險行為。十四、法定繼承人范圍和順序（1）按照我國繼承法的規(guī)定，法定繼承人的范圍是死者的配偶、父母、子女；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母；孫子女、外孫子女及其晚輩直系親屬（代位繼承人）；對公公婆婆、岳父岳母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶的兒媳和女婿。

（2）按照繼承法，法定繼承人的順序是

第一順序：配偶、父母、子女；

第二順序：祖父母、外祖父母、兄弟姐妹；第一順序：配偶、子女、父母.喪偶的兒媳對公婆、喪偶的女婿對岳父母,盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的,作為第一順序繼承人；養(yǎng)祖父母與養(yǎng)孫子女的關(guān)系,視為養(yǎng)父母與養(yǎng)子女關(guān)系的,可互為第一順序繼承人；在第一順序中的繼承人都有平等的繼承權(quán),沒有性別和先后次序之分.

第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母.養(yǎng)子女與生子女之間、養(yǎng)子女與養(yǎng)子女之間,是養(yǎng)兄弟姐妹,都可成為第二順序的繼承人十五、轉(zhuǎn)繼承與代位繼承的區(qū)別轉(zhuǎn)繼承與代位繼承同是法定繼承，但兩者是有區(qū)別的：（1）繼承發(fā)生的時間不同。轉(zhuǎn)繼承是被轉(zhuǎn)繼承人在被繼承人死亡之后、遺產(chǎn)分割前死亡；代位繼承是被代位繼承人在被繼承人死亡之前死亡。（2）繼承的主體不同。轉(zhuǎn)繼承中的轉(zhuǎn)繼承人包括被繼承人的直系晚輩血親和被轉(zhuǎn)繼承人的其他法定繼承人；代位繼承中的代位繼承人僅限于被繼承人的直系晚輩血親。（3）繼承關(guān)系不同。轉(zhuǎn)繼承人繼承的是被繼承人遺產(chǎn)中被轉(zhuǎn)繼承人已經(jīng)繼承的份額，是兩次繼承的合并；而代位繼承，由于被代位繼承人死亡時尚未取得繼承權(quán)，所以代位繼承人是直接繼承被繼承人的遺產(chǎn)，是一次繼承。（1）產(chǎn)生的原因不同.轉(zhuǎn)繼承是因在繼承開始后,遺產(chǎn)分割前繼承人死亡而發(fā)生的；而代位繼承則是因在被繼承人死亡以前,被代位繼承人（即被繼承人的子女）已經(jīng)死亡.

（2）繼承人的范圍不同.在轉(zhuǎn)繼承中,繼承人既可能是第一順序法定繼承人,也可能是第二順序法定繼承人；而在代位繼承人中,繼承人（即被代位繼承人）則僅限于被繼承人的子女.

（3）轉(zhuǎn)繼承人、代位繼承人的范圍不同.轉(zhuǎn)繼承人既可能是繼承人的第一法定順序繼承人,也可能是繼承人的第二順序法定繼承人.但在代位繼承中,代位繼承人則僅限于被代位繼承人的晚輩直系親屬,如被代位繼承人的子女、孫子女、外孫子女、曾孫子女、曾外孫子女等.

（4）可繼承的范圍不同.在轉(zhuǎn)繼承中,即可發(fā)生在法定繼承中,也可發(fā)生在遺囑繼承中,而代位繼承則只能發(fā)生在法定繼承中.十六、遺囑種類1.自書遺囑

自書遺囑由遺囑人親筆書寫、簽名，注明年、月、日。

《最高院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》(以下簡稱HYPERLINK"/s?wd=%E3%80%8A%E6%84%8F%E8%A7%81%E3%80%8B&tn=