第七章創(chuàng)業(yè)投資交易結(jié)構(gòu)設(shè)計

創(chuàng)投項目交易結(jié)構(gòu)設(shè)計的邏輯01.聯(lián)合投資02.分階段投資03.7創(chuàng)業(yè)投資交易結(jié)構(gòu)設(shè)計可轉(zhuǎn)換金融工具的使用04.董事會席位和一票否決權(quán)05.交易定價與對賭條款06.反攤薄條款07.回購條款08.7.1創(chuàng)投項目交易結(jié)構(gòu)設(shè)計的邏輯成長風(fēng)險逆向選擇道德風(fēng)險變現(xiàn)風(fēng)險建立風(fēng)險投資機構(gòu)特殊的治理結(jié)構(gòu)－有限合伙制制定嚴(yán)格的投資政策和投資標(biāo)準(zhǔn)進行聯(lián)合投資進行組合投資進行分階段投資使用可轉(zhuǎn)換金融工具占據(jù)董事會席位，積極介入被投資企業(yè)經(jīng)營定期獲得被投資企業(yè)經(jīng)營信息簽署反攤薄條款、雇傭合同、肯定盟約與否定盟約、回購條款約定重大決策一票否決權(quán)給予創(chuàng)業(yè)者激勵補償，包括股權(quán)、配股權(quán)和控制權(quán)看漲期權(quán)等小企業(yè)這一投資對象的特殊性質(zhì)以資本化為依托的特殊收益機制風(fēng)險投資的高風(fēng)險來源要求創(chuàng)業(yè)投資合理控制的高風(fēng)險機制協(xié)調(diào)創(chuàng)業(yè)投資高風(fēng)險的合理控制機制7.2聯(lián)合投資7.3分階段投資與資金使用計劃相聯(lián)系企業(yè)階段性成長目標(biāo)相聯(lián)系財務(wù)目標(biāo)非財務(wù)目標(biāo)與估值調(diào)整機制相銜接7.4可轉(zhuǎn)換金融工具的使用公司法沒有優(yōu)先股的法律地位，但第132條規(guī)定可以由國務(wù)院另行規(guī)定，《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》第15條有規(guī)定。現(xiàn)行公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東都可以在章程中約定不按持股比例分配，給優(yōu)先股留有余地，如與股份公司的表決權(quán)委托和有限責(zé)任公司不按出資比例表決的章程決定相結(jié)合，則可實現(xiàn)可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股之目的——公司法第三百六十七條、第一百零七條、第四十三條、第三十五條普通股+原股東按約定收益率回購條款股轉(zhuǎn)債時如涉及到還款由原股東擔(dān)保，則存在與公司法第十五條沖突的問題7.5董事會席位和一票否決權(quán)董事席位的獲得董事由股東（大）會選舉產(chǎn)生，股份有限公司股東大會表決董、監(jiān)事，可在章程約定采用累積投票制在非委派情形下，如何保證創(chuàng)制方合法獲得1名董事席位——有限責(zé)任公司不按出資比例表決，股份有限公司委托表決或采用累積投票制？董事一票否決權(quán)的實現(xiàn)按公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會3-13人，股份有限公司5-19人；董事會實行一人一票；股份有限公司董事會過半數(shù)出席方可舉行，過半數(shù)表決通過，可書面委托表決，有限責(zé)任公司董事會的議事方式和表決程序則由章程決定。在一人一票制下，如何落實一票否決？重大事項非董事會決策事項時怎么辦？——（1）提升到股東（大）會表決，董事為投資方股東代表，章程約定有限責(zé)任公司不按出資比例進行股東會表決或股份有限公司委托表決；（2）股東（大）會授權(quán)董事會行權(quán)，且通過章程約定有限責(zé)任公司的議事規(guī)則和表決程序，或股份有限公司委托表決、全體出席并表決通過等約定落實。7.6交易定價與對賭條款條款類型示例條款財務(wù)績效如企業(yè)完成凈收入指標(biāo)，則投資方進行第二輪注資如企業(yè)收入未達標(biāo)，則管理層轉(zhuǎn)讓規(guī)定數(shù)額的股權(quán)給投資方如企業(yè)資產(chǎn)凈值未達標(biāo)，則投資方的董事會席位增加三個非財務(wù)績效如企業(yè)能夠讓超過指定數(shù)量的顧客購買產(chǎn)品并得到下面反饋，則管理層獲期權(quán)認(rèn)購權(quán)贖回補償若企業(yè)無法回購優(yōu)先股，則投資方在董事會獲多數(shù)席位或者累積股息將被提高若企業(yè)無法以現(xiàn)金方式分紅，則必須以股票形式分紅企業(yè)行為若企業(yè)無法在9個月內(nèi)聘任新的CEO，投資方在董事會獲多數(shù)席位若銷售部或市場部采用了新的技術(shù)，投資方轉(zhuǎn)讓規(guī)定數(shù)額的股權(quán)給管理層股票發(fā)行5年內(nèi)企業(yè)未上市，投資方有權(quán)將企業(yè)出售如企業(yè)成功獲得其他投資，并且股份達到指定水平，則投資方的委任狀失效管理層去向若管理層被解雇，則失去未到期的員工股若管理層仍然在職，則投資方追加投資表：國外常用對賭協(xié)議內(nèi)容IPO前對賭條款的清理問題考慮到債權(quán)人利益，應(yīng)股東間對賭，而不能與公司對賭考慮風(fēng)險分擔(dān)原則，應(yīng)雙向?qū)€（或分階段投資，或部分投資款以先債后股形式投入）7.7反攤薄條款公司法第127條規(guī)定，同股同權(quán)、同次發(fā)行同價后投資的風(fēng)險小，故價格要高反攤薄條款的落實現(xiàn)金補償不違反公司法低價或無償股份補償涉及股份公司同次同價原則沖突問題——原股東低價轉(zhuǎn)讓或贈予，不能增發(fā)7.8回購條款公司回購受公司法嚴(yán)格約束有限責(zé)任公司：第七十五條有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。股份有限公司：在減資、員工股權(quán)激勵、合并、異議時可回購原股東回購不