《商法學(xué)》第四章證券課件

第四章證券法證券的含義證券的種類證券法的基本原則證券發(fā)行制度證券交易制度

一、證券的含義（一）廣義的證券是證明持有人享有一定權(quán)益的書面要式憑證。證券是一種權(quán)益憑證。證券是一種要式憑證。證券是一種占有憑證。證券有流通性。證券是面額憑證。

狹義的證券指的是資本性有價(jià)證券，即作為資本信用手段，具有籌集資金功能和投資收益功能的有價(jià)證券。適用我國證券法的證券包括股票、企業(yè)債券、國債券、證券投資基金券。

2、股票的分類（1）按照股東享有的權(quán)益和投資風(fēng)險(xiǎn)的大小不同，可以將股票分為：優(yōu)先股（有累積優(yōu)先股與非累積優(yōu)先股、參與優(yōu)先股與非參與優(yōu)先股之分）；普通股；后配股。

（2）按照股票票面上是否標(biāo)明了面額分類,股票有:

面值股票;無面值股。（3）按照股票票面上是否記載股東姓名或者名稱分類,股票有:記名股票;無記名股票。

（4）按照股東有無表決權(quán)分類,股票有:表決權(quán)股票;無表決權(quán)股票（有優(yōu)先股票、合并收回股票、減資收回股票）。（5）按照股東性質(zhì)不同，可以將股東持有的股票分為國家股、法人股、個(gè)人股、外資股。（6）按照認(rèn)購人國籍、認(rèn)購與交易使用的貨幣、上市的證券交易所國籍等分類，股票有A股、B股、H股、N股、S股等等。以政府債券發(fā)行目的不同，可以將政府債券分為：國庫券；政府公債券（我國在改革開放后發(fā)行的政府公債券包括財(cái)政部債券、國家建設(shè)公債券、保值公債券、特種國債、國際公債券）。地方政府建設(shè)債券；基本建設(shè)債券。（3）按照債券上是否記名為分類標(biāo)準(zhǔn)，可以將企業(yè)債券分為：記名債券；無記名債券。（4）按照債券能否轉(zhuǎn)化為股票為分類標(biāo)準(zhǔn)，可以將公司債券分為：轉(zhuǎn)換公司債券；非轉(zhuǎn)換公司債券。（5）按照債券是否設(shè)擔(dān)保為分類標(biāo)準(zhǔn)，可以將債券分為：擔(dān)保債券；無擔(dān)保債券。（6）按照債券持有人能否參與分紅和決策為分類標(biāo)準(zhǔn)，可以將企業(yè)債券分為：一般企業(yè)債券；參與企業(yè)債券?；饝?yīng)交基金管理公司管理，基金管理公司用基金資產(chǎn)搞證券投資?；鹳Y產(chǎn)產(chǎn)生的收益由基金管理人、基金托管人、投資人共享?；鹜顿Y人共同承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)?；鸾K止時(shí)，投資人按照投資比例分配剩余基金資產(chǎn)。重大問題應(yīng)由基金持有人大會(huì)表決決定。

2、證券投資基金券，又叫基金單位，是基金發(fā)起人向投資者發(fā)行的，表示持有人對基金享有資產(chǎn)所有權(quán)、收益分配權(quán)和其他相關(guān)權(quán)利，并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的要式書面憑證。間接投資證券市場；專家理財(cái)?shù)耐顿Y方式；組合投資，分散風(fēng)險(xiǎn)；基金單位可以流通；投資行為相對安全和規(guī)范。三、證券法的基本原則

公開、公平、公正；平等、自愿、有償、誠實(shí)信用；政府統(tǒng)一監(jiān)管和行業(yè)自律相結(jié)合；

一般企業(yè)債券：企業(yè)法人（非公司）；金融債券：銀行和法律允許的非銀行金融機(jī)構(gòu)；。國債券：國務(wù)院和地方政府；證券投資基金券：基金發(fā)起人（信托公司、銀行、基金管理公司、證券公司）。

3、證券發(fā)行方式證券發(fā)行有直接發(fā)行和間接發(fā)行方式。間接發(fā)行有代銷和包銷之分，單獨(dú)承銷和承銷團(tuán)承銷之分，包銷有全額包銷和余額包銷之分。（二）公司債的發(fā)行

1、發(fā)行人的資格問題可以申請發(fā)行公司債的公司為：股份有限公司；國有獨(dú)資公司；兩個(gè)以上的國有企業(yè)或其他兩個(gè)以上的國有投資主體投資設(shè)立的國有有限責(zé)任公司。

2、公司債的發(fā)行條件

（1）必備條件公司凈資產(chǎn)達(dá)到一定規(guī)模（股份有限公司不得低于3000萬元、有限責(zé)任公司不得低于6000萬元）；公司營業(yè)利潤達(dá)到一定水平（公司最近三年平均可分配利潤必須達(dá)到足以支付一年的公司債應(yīng)付的利息水平）。資金投向符合國家的產(chǎn)業(yè)政策(配額制操作)。

公司債再次發(fā)行的限制（前一次發(fā)行的公司債尚未募足或者對已發(fā)行的公司債有違約或遲延支付本息的事實(shí)且處于繼續(xù)狀態(tài)的不得再發(fā)行）。

3、發(fā)行程序公司作出發(fā)行公司債的決議；申請審批程序，應(yīng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門提交發(fā)行公司債的申請書、營業(yè)執(zhí)照副本、公司章程、公司債的募集辦法、資產(chǎn)評估報(bào)告、驗(yàn)資報(bào)告、審計(jì)報(bào)告、發(fā)行公司債的公司決議等材料。

發(fā)行公司債（選擇公司債券承銷機(jī)構(gòu)，訂立公司債券承銷協(xié)議，委托銀行設(shè)專門帳戶收款，在報(bào)紙上發(fā)出募集公司債券的公告，認(rèn)購債券）；制作公司債券存根薄。（三）公司股票的發(fā)行

1、股票的發(fā)行含義股票的發(fā)行是指股份有限公司為了募集資本或分配盈余、向投資者發(fā)行股票，使公司增加資本的活動(dòng)。股票的發(fā)行分設(shè)立發(fā)行和新股發(fā)行。按照發(fā)行股票的目的不同，新股發(fā)行可以分為通常發(fā)行和特別發(fā)行。按照股票是否公開向社會(huì)公眾發(fā)行，新股發(fā)行可以分為定向發(fā)行和公開發(fā)行。（2）原來的國有企業(yè)改組為股份有限責(zé)任公司時(shí)發(fā)行的股票的條件，除了具備前述條件外，還應(yīng)具備如下條件：發(fā)行前一年末，凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中所占的比例不低于30%，無形資產(chǎn)在凈資產(chǎn)中所占的比例不超過20%；近三年連續(xù)盈利。（3）發(fā)行新股的，除應(yīng)具備條件前述條件外，還應(yīng)具備如下條件：前次公開發(fā)行股票所得資金的使用與其招股說明書所述用途相符，且資金使用效益良好。

距上次發(fā)行的時(shí)間不少于12個(gè)月；從上次發(fā)行到本次申請期間沒有重大違法行為；證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。

（2）募集設(shè)立發(fā)行程序（募集設(shè)立是發(fā)起人認(rèn)購不少于35%的股份,其他股份通過發(fā)行股票募集的設(shè)立方式）：訂立發(fā)起人協(xié)議,起草公司章程;申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)(向省級(jí)以上工商局提交名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書、發(fā)起人的資格證明、公司章程草案)取得企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書。發(fā)起人出資并驗(yàn)資;申請審批，取得批準(zhǔn)文件（向國務(wù)院授權(quán)的行業(yè)主管部門或省級(jí)人民政府提交設(shè)立股份有限公司的申請書、營業(yè)計(jì)劃、可行性論證報(bào)告、發(fā)起人出資部分的驗(yàn)資證明、章程草案、經(jīng)營估算書、名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書等材料）公開募集股份的程序：

A、申請審批，取得批準(zhǔn)文件（向國務(wù)院證券監(jiān)督管理委員會(huì)提交募股申請書、公司章程草案、批準(zhǔn)設(shè)立的文件、經(jīng)營估算書、發(fā)起人的姓名或名稱和所認(rèn)購的股份數(shù)及出資方式、驗(yàn)資證明、招股說明書、代收股款的銀行的名稱、地址、帳號(hào)、承銷機(jī)構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件和承銷協(xié)議等材料）；

B、正式募集股份并驗(yàn)資。召開創(chuàng)立大會(huì)（創(chuàng)立大會(huì)審議通過發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告、通過公司章程、選舉產(chǎn)生董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)、審核發(fā)起人的非現(xiàn)金出資的作價(jià)、制作創(chuàng)立大會(huì)會(huì)議記錄）；申請?jiān)O(shè)立登記，取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照（向省級(jí)工商行政管理局或者國家工商總局提交設(shè)立登記申請書、發(fā)起人的資格證明、企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書、企業(yè)住所證明、經(jīng)辦人的資格證明、批準(zhǔn)設(shè)立的文件、創(chuàng)立大會(huì)會(huì)議記錄、公司章程、籌辦公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告、驗(yàn)資證明、董事監(jiān)事的姓名和住所及他們的任職文件、法定代表人的姓名和住所及其任職文件、經(jīng)營估算書、國務(wù)院證券管理委員會(huì)批準(zhǔn)募股的文件）；給股東發(fā)放股票。

3、增資發(fā)行股票的程序（1）不公開增資發(fā)行股票的程序股東大會(huì)作出決議，準(zhǔn)備材料；申請?jiān)鲑Y發(fā)行審批；發(fā)行股票并驗(yàn)資；變更登記、公告、發(fā)放股票。（2）公開增資發(fā)行股票的程序股東大會(huì)作出決議，準(zhǔn)備材料；申請?jiān)鲑Y發(fā)行審批；中國證監(jiān)會(huì)復(fù)審；募股并驗(yàn)資；變更登記、公告、發(fā)放股票。

第三節(jié)證券交易制度

一、證券交易概述（一）證券交易的含義證券交易是指已經(jīng)合法發(fā)行的證券在證券投資者之間的買賣活動(dòng)。（二）可交易證券可交易證券應(yīng)當(dāng)是依法發(fā)行、依法交付、不限制轉(zhuǎn)讓的證券。

（三）證券交易方式

證券交易方式有現(xiàn)貨交易與期貨交易、集中競價(jià)交易與非集中競價(jià)交易、股票交易、債券交易、基金券交易之分。（四）證券市場主體證券公司；證券交易所；證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)；證券投資咨詢機(jī)構(gòu)；證券資信評估機(jī)構(gòu)；

二、證券上市（一）公司股票上市

1、上市條件：股票經(jīng)證管委批準(zhǔn)已向社會(huì)公開發(fā)行；公司股本總額不少于5000萬元；開業(yè)時(shí)間在三年以上，最近三年連續(xù)盈利；持有股票面值人民幣1000元以上的股東達(dá)到1000人以上，向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)到股份總數(shù)的25%以上。公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載。

2、上市程序申請審批；公告；申請上市；與證券交易所訂立上市協(xié)議書；公告程序。3、上市股票交易的暫停出現(xiàn)如下情況之一時(shí)，證交所可以決定暫停股票上市：公司股本總額、股權(quán)結(jié)構(gòu)等發(fā)生變化，不再具備上市條件；公司不按照規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載；公司有重大違法行為；公司最近三年連續(xù)虧損。4、上市交易的終止

達(dá)到如下條件之一時(shí)，證交所可以決定終止股票上市：公司不具備上市條件，在證交所限定時(shí)間內(nèi)未能消除；公司最近三年連續(xù)虧損，在其后1年內(nèi)未能消除；公司不公開財(cái)務(wù)狀況，或者對財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，拒絕糾正；公司終止。（二）公司債券上市1、上市條件：公司債券的期限為一年以上；公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣五千萬元；公司申請其債券上市時(shí)仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

2、上市程序向證券交易所提出申請；訂立上市協(xié)議書；掛牌上市；公告程序。3、暫停上市的條件：公司有重大違法行為；公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；

公司債券所募集資金不按照審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途使用；未按照公司債券募集辦法履行義務(wù)；公司最近二年連續(xù)虧損。

3、終止上市的條件

公司有暫停上市的情況，經(jīng)查實(shí)后果嚴(yán)重的，或者有暫停上市的情形之一，在限期內(nèi)未能消除的；公司解散、依法被責(zé)令關(guān)閉或者被宣告破產(chǎn)的；

三、證券集中競價(jià)交易的程序（一）開戶

證券帳戶、資金帳戶（二）委托手、零數(shù)委托、限價(jià)委托與市價(jià)委托、當(dāng)日委