第二十四章技術(shù)應(yīng)用合同

第二十四章技術(shù)應(yīng)用合同技術(shù)合同概述第一節(jié)【本章內(nèi)容提示】

技術(shù)合同是當(dāng)事人之間就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或服務(wù)訂立的確立相互權(quán)利義務(wù)的合同。技術(shù)合同分為四大類，即技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同。要求熟悉技術(shù)合同的概念特征及種類，重點掌握技術(shù)合同的特征和技術(shù)成果的歸屬，掌握各種技術(shù)合同的概念特征。【知識結(jié)構(gòu)簡圖】技術(shù)合同技術(shù)合同概述技術(shù)開發(fā)合同技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同技術(shù)合同的成果歸屬和風(fēng)險負(fù)擔(dān)技術(shù)合同的特殊規(guī)定技術(shù)開發(fā)合同的概念和特征研究開發(fā)成果的歸屬和分享技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的概念和特征技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人的義務(wù)技術(shù)服務(wù)合同委托開發(fā)合同合作開發(fā)合同技術(shù)咨詢合同技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人的責(zé)任技術(shù)合同的概念、特征和內(nèi)容一、技術(shù)合同的概念、特征和內(nèi)容

（一）概念技術(shù)合同是當(dāng)事人之間就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或服務(wù)訂立的確立相互權(quán)利義務(wù)的合同。技術(shù)合同的本質(zhì)是一方為另一方提供技術(shù)成果，包括開發(fā)以后提供、現(xiàn)有的技術(shù)成果提供、以技術(shù)服務(wù)和咨詢的方式提供。技術(shù)合同作為有償合同，也是一種交易關(guān)系。技術(shù)開發(fā)合同技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同技術(shù)咨詢合同技術(shù)服務(wù)合同

技術(shù)合同分為四類（二）特征及內(nèi)容：1．技術(shù)合同的標(biāo)的是技術(shù)成果2．技術(shù)合同的法律調(diào)整具有多樣性3．技術(shù)合同是雙務(wù)、有償、諾成合同4．技術(shù)合同當(dāng)事人具有廣泛性，但主體一方具有特定性5．技術(shù)合同標(biāo)的價格沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)合同的主要內(nèi)容規(guī)定在《合同法》第324條

二、技術(shù)合同的成果歸屬和風(fēng)險負(fù)擔(dān)

（—）成果歸屬

這里所說的技術(shù)成果的歸屬，主要是指職務(wù)技術(shù)成果和非職務(wù)技術(shù)成果的歸屬。技術(shù)成果從權(quán)屬上劃分，可以分為職務(wù)技術(shù)成果和非職務(wù)技術(shù)成果。（二）風(fēng)險的負(fù)擔(dān)

這里所說的風(fēng)險負(fù)擔(dān)，主要是指技術(shù)開發(fā)合同風(fēng)險的負(fù)擔(dān)

技術(shù)開發(fā)風(fēng)險的負(fù)擔(dān)原則第一，看當(dāng)事人對風(fēng)險負(fù)擔(dān)有無約定，有約定從其約定。第二，如無約定或者約定不明確，按《合同法》第61條的規(guī)定確定。第三，無約定或約定不明確，按《合同法》第61條又不能確定的，由當(dāng)事人合理分擔(dān)。合理分擔(dān)，應(yīng)當(dāng)是按公平原則分擔(dān)?！景咐治?4-1】

利隆公司與某大學(xué)張教授簽訂了技術(shù)委托開發(fā)合同。合同約定：由利隆公司提供實驗條件、經(jīng)費并向張教授支付報酬，由張教授研制開發(fā)可溶塑料制品。該大學(xué)曾給利隆公司開出這樣的證明：張某某是我校某某專業(yè)教授。后技術(shù)開發(fā)成功，利隆公司認(rèn)為其出了錢，應(yīng)當(dāng)由其申請專利，大學(xué)校長認(rèn)為張教授是學(xué)校的人，其成果是職務(wù)技術(shù)成果，申請專利的權(quán)利應(yīng)當(dāng)歸學(xué)校。張教授認(rèn)為，開發(fā)的技術(shù)不是學(xué)校交付的任務(wù)，也沒有利用學(xué)校的物質(zhì)技術(shù)條件，不是職務(wù)技術(shù)成果；在與利隆公司簽訂的合同中，沒有規(guī)定申請專利的權(quán)利的歸屬，因此應(yīng)當(dāng)屬于研究開發(fā)者。本案中張教授是否享有專利申請權(quán)？

【案例分析24-1】答案提示提示：本案中，從張教授與本單位的關(guān)系看，他的研究成果，既不是接受本單位的工作任務(wù)，也沒有利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，因此屬非職務(wù)技術(shù)成果。從張教授與利隆公司的關(guān)系看，他們在委托開發(fā)合同中沒有約定專利申請權(quán)的歸屬，該技術(shù)的申請權(quán)依法歸研究開發(fā)方。因此，張教授享有專利申請權(quán)。三、技術(shù)合同的特殊規(guī)定

具有《合同法》總則規(guī)定的無效事由的技術(shù)合同應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為無效。另外，《合同法》第329條的規(guī)定：“非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同無效。”

《合同法》第56條規(guī)定，合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。據(jù)此，非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)合同也可能部分無效。技術(shù)開發(fā)合同第二節(jié)

概念：是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。類別：

一、技術(shù)開發(fā)合同的概念和特征（一）技術(shù)開發(fā)合同的概念

技術(shù)開發(fā)合同（采用書面形式）委托開發(fā)合同合作開發(fā)合同1．技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的是具有創(chuàng)造性的技術(shù)成果2．技術(shù)開發(fā)合同是要式合同《合同法》第330條第3款規(guī)定：“技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”

3．技術(shù)開發(fā)合同的當(dāng)事人須共擔(dān)風(fēng)險4.待開發(fā)的技術(shù)，雙方當(dāng)事人都不掌握?？赡苁澜缟蠜]有，也可能雖有但合同雙方未擁有。（二）技術(shù)開發(fā)合同的特征技術(shù)開發(fā)合同的解除，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《合同法》總則的一般規(guī)定，除此之外，《合同法》第337條還規(guī)定了技術(shù)開發(fā)合同解除的特殊原因：“因作為技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開，致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的，當(dāng)事人可以解除合同”。“已經(jīng)由他人公開”，通常是指以下兩種情況：其一，該技術(shù)已經(jīng)由他人申請專利而公開；其二，該技術(shù)被他人向社會公開，成為公知公用的技術(shù)。

（三）技術(shù)開發(fā)合同的解除（—）委托開發(fā)合同的概念委托開發(fā)合同是一方當(dāng)事人委托另一方當(dāng)事人進行研究開發(fā)所訂立的合同。

（二）委托開發(fā)合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)1．委托人的主要義務(wù)。

2．研究開發(fā)人的義務(wù)。3．研究開發(fā)人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。二.委托開發(fā)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)委托開發(fā)合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付研究開發(fā)經(jīng)費和報酬；提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)；完成協(xié)作事項；接受研究開發(fā)成果。委托人違反約定造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

1.委托人的主要義務(wù)

委托開發(fā)合同的研究開發(fā)人應(yīng)當(dāng)：按照約定制定和實施研究開發(fā)計劃；合理使用研究開發(fā)經(jīng)費；按期完成研究開發(fā)工作，交付使用研究開發(fā)成果，提供有關(guān)的技術(shù)資料和必要的技術(shù)指導(dǎo)，幫助委托人掌握研究開發(fā)成果。2.研究開發(fā)人的義務(wù)（一）概念：合作開發(fā)合同是當(dāng)事人共同進行研究開發(fā)所訂立的合同。（二）合作開發(fā)各方的義務(wù)和責(zé)任：1、合作開發(fā)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定進行投資，包括以技術(shù)進行投資；2、分工參與研究開發(fā)工作；協(xié)作配合研究開發(fā)工作。3、合作開發(fā)合同的當(dāng)事人各方應(yīng)保守技術(shù)情報、資料和技術(shù)成果的秘密4、合作開發(fā)合同的當(dāng)事人違反約定，造成研究開發(fā)工作停滯、延誤或者失敗的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。三、合作開發(fā)合同（一）申請專利權(quán)利的歸屬

1．委托開發(fā)

2．合作開發(fā)（二）技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)的歸屬和分享

《合同法》第341條規(guī)定：“委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)的分配，由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但委托開發(fā)的研究人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人?！彼?、研究開發(fā)成果的歸屬和分享【案例分析24-2】甲、乙、丙三方簽訂研究開發(fā)合同，甲、乙各出資40萬元，丙出資20萬元，甲、乙主張就研究的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，丙反對。丙認(rèn)為將發(fā)明創(chuàng)造作為技術(shù)秘密進行保護、使用可以帶來更大的利益。甲、乙起訴了丙，并詳細(xì)論證了申請專利比不申請專利帶來更多的經(jīng)濟利益。要求法院判決允許他們將合作開發(fā)的發(fā)明創(chuàng)造申請專利。提示：本案中，丙不必證明作為技術(shù)秘密進行保護、使用，可以給三方帶來更大的利益，只要援引《合同法》第340條第3款的規(guī)定就可勝訴。法律規(guī)定單方否決權(quán)的原因，在于是否申請專利是涉及各方當(dāng)事人利益的重大問題，需要取得合意，否則就等于賦予了當(dāng)事人處置他人財產(chǎn)的權(quán)利。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同第三節(jié)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是當(dāng)事人就技術(shù)成果有償讓渡達成一致意見的協(xié)議。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實施許可合同。一、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的概念和特征（一）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的概念：（二）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特征：1．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是技術(shù)成果的買賣。

可以是”買斷”，也可以是使用權(quán)的買賣。涉及專利時，應(yīng)當(dāng)遵守《專利法》的規(guī)定。因?qū)＠夹g(shù)具有獨占性，因此專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓，具有所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)。2．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的一般已經(jīng)存在。作為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的的技術(shù)成果一般已經(jīng)現(xiàn)實存在。但將來的技術(shù)成果也可以作為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的物。3．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同為要式合同《合同法》第342條規(guī)定：“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式。”有的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同還要求具備特定手續(xù)，現(xiàn)行《專利法》第10條第3款規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之曰起生效?！?/p>

技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特征（三）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的“使用范圍”條款合同法》第343條規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍，但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展。這就是關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中所謂“使用范圍”條款的規(guī)定。此處所稱的“范圍”，是指技術(shù)轉(zhuǎn)讓方與受讓方在合同中約定的對實施專利技術(shù)或使用非專利技術(shù)的合理限制，它包含了當(dāng)事人合法使用作為合同標(biāo)的技術(shù)的行為界限和活動領(lǐng)域。這類限制主要包括：1．期間范圍。2．使用地區(qū)范圍。3．實施方式的范圍。二、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人的義務(wù)一般義務(wù)特別義務(wù)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中讓與人的義務(wù)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中受讓人的義務(wù)雙方對后續(xù)改進技術(shù)成果的權(quán)益分配專利實施許可合同當(dāng)事人的義務(wù)技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人的義務(wù)許可方的義務(wù)受讓方的義務(wù)轉(zhuǎn)讓人的義務(wù)受讓人的義務(wù)【案例分析24-3】甲公司設(shè)計了一款新型注塑機，一共生產(chǎn)2臺。乙塑料制品公司得知消息后欲購買。雙方約定：乙支付使用費650萬元，甲方交付新型注塑機1臺和全套資料；乙方可以仿造該新型注塑機并公開銷售，但對生產(chǎn)新型注塑機的技術(shù)訣竅應(yīng)當(dāng)保密。后來雙方發(fā)生爭議。甲認(rèn)為雙方簽訂的是技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同，乙認(rèn)為雙方簽訂的是買賣合同。提示：本案中，甲、乙雙方簽訂的合同本質(zhì)上屬于技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同，不屬于買賣合同。因為獨一無二的注塑機是秘密的載體，甲公司并沒有將成批的貨物賣給乙方，而是賣給其一臺允許其仿造，同時又給其全套資料，且又規(guī)定了保密條款。這些都說明出賣的是技術(shù)秘密。（一）權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任

《合同法》第353條規(guī)定：“受讓人按照約定實施專利、使用技術(shù)秘密侵害他人合法權(quán)益的，由讓與人承擔(dān)責(zé)任，但當(dāng)事人另有約定的除外?！碑?dāng)事人的約定在當(dāng)事人之間有效，不能對抗第三人。（二）品質(zhì)瑕疵擔(dān)保責(zé)任

當(dāng)事人可以按照互利的原則，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)改進的技術(shù)成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》第61條關(guān)于補充的規(guī)定仍然不能確定的，后續(xù)改進技術(shù)一方享有成果，其他各方無權(quán)分享。三、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同當(dāng)事人的責(zé)任概念：專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，是指專利權(quán)人作為轉(zhuǎn)讓人將其發(fā)明創(chuàng)造（發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計）專利的所有權(quán)移交受讓人，受讓人支付約定價款所訂立的合同。專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，受讓人成為新的專利權(quán)人，享受實施該項發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利；原專利權(quán)人就失去了專利的所有權(quán)。除合同另有約定的以外，轉(zhuǎn)讓人自己也不得再實施該項專利技術(shù)。中國單位或者個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管機關(guān)批準(zhǔn)。四、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同

概念：專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，是指轉(zhuǎn)讓人將其就特定的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利移交受讓人，受讓人支付約定價款的合同。中國單位或者個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。五、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同

專利實施許可合同是指專利權(quán)人或者授權(quán)的人作為轉(zhuǎn)讓方許可受讓方在約定的范圍內(nèi)實施專利，受讓方支付約定使用費所訂立的合同。專利實施許可合同的標(biāo)的是發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計專利的使用權(quán)。

六、專利實施許可合同概念：是指轉(zhuǎn)讓人將擁有的技術(shù)秘密提供給受讓人，明確相互之間就技術(shù)秘密的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)，受讓人支付約定使用費所訂立的合同。

技術(shù)秘密包括未申請專利的技術(shù)成果、未授予專利權(quán)的技術(shù)成果，不屬于專利法保護范圍的技術(shù)成果。公知公用的技術(shù)不是技術(shù)秘密。

作為技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的技術(shù)成果，應(yīng)當(dāng)實用可靠，并能夠在合同約定的領(lǐng)域內(nèi)應(yīng)用。七、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同技術(shù)咨詢和服務(wù)合同第四節(jié)

技術(shù)咨詢合同

是指當(dāng)事人就特定技術(shù)項目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報告確立相互之間權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。委托他人提出咨詢報告或者解答問題的一方是委托人，另一方是受托人。

技術(shù)服務(wù)合同是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同，不包括建設(shè)工程合同和承攬合同?！蔽兴颂峁┘夹g(shù)服務(wù)的一方是委托人，提供技術(shù)服務(wù)的是受托人。

一、技術(shù)咨詢與服務(wù)合同的概念

1.提供可行性論證報告，如從技術(shù)角度對某一工程“上馬”的技術(shù)條件、對環(huán)境的影響等提供可行性論證報告；2.提供技術(shù)預(yù)測報告，如對特定領(lǐng)域技術(shù)發(fā)展前景提出預(yù)測報告；3.提供專題技術(shù)調(diào)查報告；4.提供分析評價報告，如對兩種技術(shù)方案進行比較分析。完成技術(shù)咨詢成果的方式主要是四種

1．技術(shù)咨詢合同委托人的義務(wù)技術(shù)咨詢合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定闡明咨詢的問題，提供技術(shù)背景材料及有關(guān)技術(shù)資料、數(shù)據(jù)；接受受托人的工作成果，支付報酬。2．技術(shù)咨詢合同受托人的義務(wù)技術(shù)咨詢合同的受托人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限完成咨詢報告或者解答問題；提出的咨詢報告應(yīng)當(dāng)達到約定的要求。技術(shù)咨詢合同的受托人未按期提出咨詢報告或者提出的咨詢報告不符合約定要求的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)減收或者免收報酬等違約責(zé)任。技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

二、技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)（一）技術(shù)咨詢合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)

1．技術(shù)服務(wù)合同委托人的義務(wù)。

技術(shù)服務(wù)合同委托人應(yīng)當(dāng)按照約定提供工作條件，完成配合事項；接受工作成果并支付報酬。委托人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，影響工作進度和質(zhì)量，不接受或者逾期接收工作成果的，支付的報酬不得追回，未支付的報酬應(yīng)當(dāng)支付。

2．技術(shù)服務(wù)合同受托人的義務(wù)。

技術(shù)服務(wù)合同的受托人應(yīng)當(dāng)按照約定完硼艮務(wù)項目，解決技術(shù)問題，保證質(zhì)量，并傳授解決技術(shù)問題的知識。受托人未按照合同約定完成服務(wù)工作的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)免收報酬等違約責(zé)任。（二）技術(shù)服務(wù)合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)（三）技術(shù)中介合同、技術(shù)培訓(xùn)合同

《合同法》第364條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)對技術(shù)中介合同、技術(shù)培訓(xùn)合同另有規(guī)定的，依照