唐律疏議與近代刑法法條解釋比較中國古代的律文解釋與近代的刑法法條解釋之比較以《唐律疏議》與《中華民國新刑法判解匯編》為例

唐律疏議與近代刑法法條解釋比較中國古代的律文解釋與近代的刑法法條解釋之比較以《唐律疏議》與《中華民國新刑法判解匯編》為例

中國古代對法律的解讀歷史悠久。秦的《法律答問》中已有對《秦律》律文解釋的成分。以后,《晉律》所含的“注”、《唐律疏議》中的“疏議”、《宋刑統(tǒng)》里的“疏議”、《大明律集解附例》和《大清律集解附例》內(nèi)的“集解”等等,都屬于此類解釋?！短坡墒枳h》是一部刑法典,由律條與“疏議”(即《律疏》)兩大部分組成?！笆枳h”對律條作了較為全面、系統(tǒng)、完善的解釋,而且這種解釋還對后世的律文解釋產(chǎn)生過影響。本文以其作為古代律文解釋的標(biāo)本?！吨腥A民國新刑法判解匯編》是對1935年頒布的《中華民國新刑法》法條判解的匯編,由刑法的法條與“判解”兩部分構(gòu)成?！芭薪狻敝杏钟小袄碛伞焙痛罄碓?、司法院、最高法院的“判”、“解”合成。其中的“判”即是判例,“解”即是解釋例。它是當(dāng)時(shí)同類著作中的佼佼者,不僅當(dāng)時(shí)最高法院庭長葉在均、最高法院檢察署檢察長鄭烈都為其分別作了“葉序”和“鄭序”,而且法學(xué)家居正、覃振、焦易堂、謝冠生等均為其題詞。本文以此著作為例,與《唐律疏議》作些比較,可以窺視中國古代的律文解釋與近代刑法法條解釋的一些情況。一、刑法解釋與“刑法”的關(guān)系中國近代刑法的法條解釋、與古代的律文解釋之間有一些相似之處,并突出表現(xiàn)在對刑法原則、罪名和刑罰等方面的解釋,而它們又是刑法解釋內(nèi)容不可或缺的組成部分。這里以《唐律疏議》與《中華民國新刑法判解匯編》為例。(一)刑法原則的解釋在中國古代的律文解釋中,有對刑法原則的解釋,中國近代的刑法解釋中也有這種解釋。它們成為中國古、近代刑法解釋中的一個(gè)組成部分,而且還有相似之處?！短坡墒枳h》對刑法原則作了充分地解釋。這一解釋主要分為三條不同途徑,第一條途徑是以當(dāng)時(shí)反映主流思想的儒家經(jīng)典為依據(jù),對確立的刑法原則進(jìn)行解釋。儒家思想是當(dāng)時(shí)的一種主流思想,受到國家的弘揚(yáng),以其作為解釋依據(jù)很具權(quán)威性。對“老小及疾有犯”原則的解釋就是如此。這一原則規(guī)定:“諸年七十以上、十五以下及廢疾,犯流罪以下,收贖?！贝藯l“疏議”引用《周禮》的經(jīng)句對這一規(guī)定作了解釋?！耙馈吨芏Y》:‘年七十以上及未老齔者,并不為奴?！衤?年七十以上、七十九以下,十五以下、十一以上及廢疾,為矜老小及疾,故流罪以下收贖?！雹俳?jīng)過這樣的解釋,此律條原則背后的理論基礎(chǔ)便昭然若揭,其制訂的依據(jù)也十分明確了。第二條途徑是以成理為依據(jù),對確立的刑法原則進(jìn)行解釋。這些成理已被長期的實(shí)踐證明是正確的,也為大家所接受,以其作為解釋的依據(jù)也具有一定的權(quán)威性。對“犯罪未發(fā)自首”原則的解釋就是如此,這一原則規(guī)定:“諸犯罪未發(fā)而自首者,原其罪。”《唐律疏議》對這個(gè)原則的解釋就是用了成理?！斑^而不改,斯成過矣。今能改過,未首其罪,皆合得原?！雹谄渲械摹斑^而不改,斯成過矣”就是一種成理。有了這一成理作依據(jù)來進(jìn)行解釋,這一刑法原則就易被人們所接受和理解了。第三條途徑是以常識(shí)為依據(jù),對確立的刑法原則進(jìn)行解釋。常識(shí)為大家所熟悉,被認(rèn)為是正確的。以其來解釋刑法原則也具有權(quán)威性,易被大家所認(rèn)可。《唐律疏議》中有刑事附帶行政的制裁方式“除名”等。在“除名”的規(guī)定中,有這樣的內(nèi)容:“諸除名者,官爵悉除,課役從本色,六載之后聽敘,依出身法?！边@里“六載”的計(jì)算就與時(shí)間統(tǒng)計(jì)的常識(shí)相關(guān)了。于是,此條“疏議”就舉例對這“六載”的起始計(jì)算、每年天數(shù)的合算都作了解釋。“稱六載聽敘者,年之與載,異代別名,假有元年犯罪,至六年之后,七年正月始有敘法,其間雖有閏月,但據(jù)載言之,不以稱年,要以三百六十日為限?！雹塾辛诉@樣的解釋,人們對“除名”這一原則規(guī)定的理解便更清晰了?？梢?《唐律疏議》通過多種途徑解釋刑法原則,使閱律者對其有正確的理解和認(rèn)識(shí)?！吨腥A民國新刑法判解匯編》也有對刑法原則解釋的做法,也主要通過三條不同途徑,在“理由”部分就已有對這一內(nèi)容的解釋。第一條途徑是用現(xiàn)代的刑法理論來解釋刑法原則?！吨腥A民國新刑法》是中國的一部現(xiàn)代刑法典,其原則的確定與近代刑法理論直接相關(guān),有的就是以這一理論為依據(jù)而確立的,總則中第1條的規(guī)定就是如此。此條規(guī)定:“行為之處罰,以行為時(shí)之法律有明文規(guī)定者為限。”《中華民國新刑法判解匯編》中的“理由”解釋就明示其依據(jù)是罪刑法定主義?！氨緱l為刑法之根本主義,不需比附援引,即學(xué)者所謂罪刑法定主義。凡行為受法律科罰者為罪,否則不為罪是也?！边@一解釋把此條規(guī)定背后的近代刑法理論依據(jù)闡述得明明白白。第二條途徑是用公理來解釋刑法原則。這里的公理為國際社會(huì)所承認(rèn),同樣具有權(quán)威性,以其為依據(jù)來解釋刑法原則,它的權(quán)威就被凸顯出來了。《中華民國新刑法》總則的第5條規(guī)定,“凡在中華民國領(lǐng)域外犯”有內(nèi)亂罪、外患罪、偽造貨幣罪、偽造有價(jià)證劵罪、偽造文書印文罪、妨害自由罪和海盜罪的,仍適用《中華民國新刑法》?！贝藯l的“理由”把確定這一原則的公理作了揭示,認(rèn)為這些犯罪的社會(huì)危害性比較大,因此有些經(jīng)“萬國國際法學(xué)會(huì)屢經(jīng)討論”;有些則是“法律上認(rèn)為萬國之公罪,不論何國,皆得罰之”。④這些理由均為國際社會(huì)所認(rèn)同,是一種公理,所以這些犯罪盡管發(fā)生在國外,仍會(huì)被《中華民國新刑法》所追究。作出這樣的原則規(guī)定,符合公理,人們也容易接受了。第三條途徑是用常識(shí)來解釋刑法原則?！吨腥A民國新刑法》的“總則”中有關(guān)于“保安處分”的規(guī)定。這是一種“入感化教育處所”而“進(jìn)行感化教育”的方式。根據(jù)這一“總則”的第89條規(guī)定,在一定條件下酗酒而犯罪者要接受保安處分?！耙蛐锞贫缸镎?得于刑之執(zhí)行完畢或赦免后,令入相當(dāng)處所,施以禁戒?！弊鞒鲞@一原則規(guī)定的理由主要是基于酒醉時(shí)往往不能完全控制自己行為的常識(shí)。此條“理由”說:“犯者往往系由酒癖,每于酩酊之狀態(tài)中犯罪,實(shí)因不能以自力裁抑,故法院認(rèn)為有矯正其慣癖之必要時(shí),得于刑之執(zhí)行完畢或赦免后,令入相當(dāng)處所,施以禁戒?！雹龠\(yùn)用這一常識(shí)進(jìn)行解釋以后,人們就會(huì)對這類人員適用保安處分的原則規(guī)定比較明了了。經(jīng)這一比較可以發(fā)現(xiàn),《唐律疏議》使用主導(dǎo)的儒家思想、成理與常識(shí)來解釋律文,與《中華民國新刑法判解》運(yùn)用近代刑法理論、公理與常識(shí)來解釋法條,其解釋的途徑幾乎可以對應(yīng)起來,十分相似,只是后者更具有近代性而已。(二)《唐律疏議》中國古代有對罪名解釋的做法,中國近代刑法解釋中也有這種做法,而且還存在十分相似之處。在《唐律疏議》中,這種解釋可以分為三種路徑。第一種路徑是把儒家經(jīng)句作為解釋的根據(jù)?！短坡墒枳h》中的有些罪名是用儒家經(jīng)句來進(jìn)行解釋,即以儒家經(jīng)句為根據(jù)。儒家經(jīng)句反映了當(dāng)時(shí)主流思想———儒家思想,用其來解釋罪名,這類罪名的確定也就具有了合理性?！笆異骸敝械挠行┳锩_定就是如此,內(nèi)亂罪是其中之一。此“疏議”說:“《左傳》云:‘女有家,男有室,無相瀆。易此則亂?！粲星莴F其行,朋淫于家,紊亂禮經(jīng),故曰‘內(nèi)亂’?！雹诮?jīng)過這一解釋便可知,內(nèi)亂罪所確定的依據(jù)就是《左傳》中的這一經(jīng)句。第二種路徑是把封建情理作為解釋的根據(jù)?！短坡墒枳h》中的有些罪名是用封建情理來解釋其合理性?！澳涓改讣胺騿省钡淖锩褪侨绱?。此“疏議”認(rèn)為:“父母之恩,昊天莫報(bào),荼毒之極,豈若聞喪。婦人以夫?yàn)樘?哀類父母。聞喪即須哭泣,豈得擇日待時(shí)。”因此,如果子女匿父母之喪而不舉哀、妻子匿夫之喪而不舉哀,都要構(gòu)成犯罪,罪名便是匿父母及夫喪之罪?！爸T聞父母若夫之喪,匿不舉哀者,流二千里”。③第三種路途是把其他法律形式中的規(guī)定作為解釋的根據(jù)。在唐朝,與律相配套的還有令、格、式等其他法律形式。它們之間有密切地聯(lián)系,違反了令、格、式要以律來懲處。“唐之刑書有四,曰:律、令、格、式?！薄捌溆兴`及人之為惡而入于罪戾者,一斷以律?！雹芤虼?“疏議”也會(huì)引用所違犯相關(guān)的令、格、式等的內(nèi)容,來解釋設(shè)立罪名的合理性,以體現(xiàn)它們的關(guān)聯(lián)?！梆B(yǎng)子舍去”的罪名就是這樣。“疏議”先引用唐令的規(guī)定:“無子者,聽養(yǎng)同宗于昭穆相當(dāng)者。”領(lǐng)養(yǎng)以后就應(yīng)盡領(lǐng)養(yǎng)義務(wù),如果不盡這一義務(wù)就構(gòu)成犯罪?！凹让墒震B(yǎng),而輒舍去,徒二年?！逼渥锩褪恰梆B(yǎng)子舍去”罪。⑤違反了格、式的,也有相關(guān)罪名。如違反格的“要認(rèn)良人為奴婢部曲”罪⑥、違反式的“烽侯不警”罪⑦等等都是如此?！短坡墒枳h》通過以上三種路徑,為解釋罪名找到依據(jù),合理解釋罪名,收到了罪名解釋的良好效果?！吨腥A民國新刑法判解匯編》中也有對罪名解釋的內(nèi)容,也主要選擇了三種途徑,并在“理由”部分有充分表現(xiàn)。第一種路徑是把中國古代設(shè)立的罪名來作為解釋的根據(jù)。也就是從中國古代的刑法立法中尋找其合理成分,借鑒其立法成果,來解釋《中華民國新刑法》所設(shè)立罪名的合理性。殺直系尊親屬罪是其中之一。其“理由”說:“本條規(guī)定殺直系血親尊親屬之罪,在舊律為大逆罪之一種。其成立要件,與普通殺人罪無異。所不同者,惟在被害人之身分。以其滅棄倫理,自應(yīng)嚴(yán)厲制裁之?！雹噙@是古為今用,借鑒了中國古代律中的大逆罪來解釋設(shè)立殺直系血親尊親屬罪的合理性。第二種路徑是把外國設(shè)立的罪名作為解釋的根據(jù)。這是洋為中用,借鑒外國刑法中設(shè)置的罪名來解釋自己設(shè)立的罪名的合理性。準(zhǔn)受賄賂罪即是如此。這一罪名的設(shè)立是借鑒了一些外國刑法的做法?！袄碛伞闭f:“擬仿蘇丹、印度、暹羅刑法,增入本條(即準(zhǔn)受賄賂罪),以正官邪?！雹俚谌N路徑是把近代的刑法理論作為解釋的根據(jù)。這也是一種借鑒外國刑法資源的做法,不過其是從刑法理論中尋找解釋的根據(jù),不是直接從外國的刑法法條去發(fā)現(xiàn)這種根據(jù)。這一途徑同樣可以為確認(rèn)自己的罪名找到合理性,圖利辦理有契儲(chǔ)蓄或發(fā)行彩票罪就是這樣。它采用的理論基礎(chǔ)是近代彩票的特許主義并以此來確立這一罪名。這一主義只是當(dāng)時(shí)的三個(gè)主義之一,《中華民國新刑法》采用其設(shè)置了這個(gè)罪名?！袄碛伞闭f:“彩票有采禁止主義之國、有采放任主義之國,有采特許主義之國。本條之規(guī)定(即圖利辦理有契儲(chǔ)蓄或發(fā)行彩票罪),系采特許主義者。”②經(jīng)過這一解釋,人們便可以知曉這一罪名的理論基礎(chǔ)了。經(jīng)過比較可見,《中華民國新刑法判解匯編》與《唐律疏議》都有解釋罪名的做法,而且很相似,只是解釋理由方面有自己的特點(diǎn),前者重點(diǎn)從借鑒著手,采用了古為今用和洋為中用的做派,以使這一解釋更符時(shí)代性,也更適合當(dāng)時(shí)中國近代刑法解釋的需要。(三)過失殺人罪,指罪不確、處罰不當(dāng)、侵犯該財(cái)產(chǎn)罪的行為,在這規(guī)定中開始解釋出過失行為和用刑的區(qū)別在中國古代的律文解釋中,有對刑罰的解釋。這種解釋在中國近代刑法解釋中同樣存在,而且它們還有相似之處?！短坡墒枳h》對刑罰作了解釋,《中華民國新刑法判解》同樣做了這樣的解釋?！短坡墒枳h》對刑罰的解釋突出使用了以下2個(gè)辦法。第一個(gè)辦法是用儒家經(jīng)句來解釋“五刑”確定的依據(jù)。《唐律疏議》中的主要刑罰是“五刑”。它們的確定全以儒家經(jīng)句為依據(jù)。這里以流刑為例?！笆枳h”首先引用《尚書》中的經(jīng)句,然后續(xù)說流刑的確定。“書云:‘流宥五刑。’謂不忍刑殺,宥之于遠(yuǎn)也。又曰:‘五流有宅,五宅三居?！笞锿吨囊?或流之于海外,次九州之外,次中國之外。蓋始于唐虞。今之三流,卽其義也?！雹劢?jīng)過“疏議”這樣的解釋,人們便會(huì)認(rèn)識(shí)到流刑設(shè)立的必要性了。第二個(gè)辦法是從不同的犯罪主體、主觀方面、客體、客觀方面等4個(gè)方面因素,來解釋適用不同的刑罰。《唐律疏議》通過這4個(gè)方面的不同來解釋適用刑罰的不同。首先,解釋不同的犯罪主體用刑也不同?！短坡墒枳h》的“疏議”在解釋“在官侵奪私田”加重用刑的原因時(shí),明確指出是因?yàn)楣倮簟懊窆賿秳?侵奪百姓私田”。④因此,有必要對這些特殊主體加重用刑,以體現(xiàn)唐朝的吏治。其次,解釋不同的主觀方面用刑也不同?！短坡墒枳h》在用刑時(shí)已考慮到主觀方面因素,故意者用刑重;過失者用刑輕,甚至可以不用刑。為了區(qū)別故意與過失,其還專門解釋了過失的各種表現(xiàn),以便人們掌握?！短坡墒枳h》規(guī)定,故意殺死官、私馬、牛者,都要判徒刑。“諸故殺官私馬牛者,徒一年半?！钡?過失殺傷的,只要進(jìn)行民事賠償,不被追究刑事責(zé)任?！捌湔`殺傷者,不坐,但償其減價(jià)?！薄笆枳h”還解釋了過失的各種表現(xiàn)?！爸^目所不見,必所不意,或非系放畜產(chǎn)之所而誤傷殺,或欲殺猛獸而殺傷畜產(chǎn)者,不坐,但償其減價(jià)?！雹葸@樣,就把故意與過失行為的用刑作了明顯區(qū)分。再次,解釋侵犯不同的客體用刑也不同。盡管犯罪行為相類似,但由于侵犯的客體不同,《唐律疏議》的用刑也會(huì)不同。醫(yī)生過失開錯(cuò)藥就是如此。如醫(yī)生過失開錯(cuò)藥是給皇帝吃的,那就侵犯了皇權(quán),構(gòu)成了“大不敬”,這個(gè)醫(yī)生就要被判死刑。“諸合和御藥,誤不如本方及封題誤者,醫(yī)絞?！雹蕖笆枳h”解釋“大不敬”犯罪時(shí)專門強(qiáng)調(diào)侵犯皇權(quán)客體的嚴(yán)重性,說:“責(zé)其所犯既大,皆無肅敬之心”。⑦然而,如果醫(yī)生過失開錯(cuò)藥是給一般百姓吃的,即使致人死亡,也只是侵犯了他們的人身權(quán),用刑要輕許多,只處徒刑?！爸T醫(yī)為人合藥及題梳、針刺,誤不如本方,殺人者,徒二年半。”⑧可見,侵犯的客體不同,用刑也不同,有了輕重之別。最后,解釋不同的客觀方面不同用刑也不同?？陀^方面因素較多,包括犯罪時(shí)間、地點(diǎn)、手段、后果等等。客觀方面因素不同,用刑也往往會(huì)不同。《唐律疏議》會(huì)解釋有些客觀方面因素,并把它們與用刑聯(lián)系起來?！短坡墒枳h》規(guī)定:“毆子孫之婦,全廢疾者,杖一百;篤疾者,加一等”。其“疏議”專門解釋了用刑加重的原因,是因?yàn)椤昂V疾”的犯罪后果比“廢疾”嚴(yán)重?！把痴?一支廢,為廢疾?！薄皟赡棵?二支廢,為篤疾?！雹俳?jīng)過這樣的解釋,人們就會(huì)明白加重用刑的道理了?！吨腥A民國新刑法判解匯編》中也有解釋刑罰的內(nèi)容,也突出表現(xiàn)在以下兩個(gè)辦法。第一個(gè)辦法是用國外近代刑罰的規(guī)定來解釋自己刑罰制定的依據(jù)。《中華民國新刑法》中有刑罰的規(guī)定,分為主刑和從刑。主刑是:死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役和罰金。從刑是:褫奪公權(quán)和沒收。這一刑罰的確定主要借鑒了國外近代刑罰的規(guī)定,“理由”為此還專門作了解釋。它認(rèn)為刑罰十分重要,因此有必要借鑒國外的近代刑罰?！胺蛐堂靶搪芍w,所關(guān)至重,故必詳細(xì)調(diào)查各國組織之法,折表甄擇,庶臻完美也?！雹谌缓?在解釋具體刑罰時(shí)又強(qiáng)調(diào)了這一點(diǎn)。在解釋有期徒刑的刑期時(shí),“理由”指出:“考各國刑法,科以二年以下或六月以下之徒刑者尚多,即如日本刑法?！雹垩鬄橹杏迷谶@一解釋中又體現(xiàn)出來了。第二個(gè)辦法也是從不同的犯罪主體、主觀方面因素、客體、客觀方面等4個(gè)方面因素來解釋適用不同的刑罰?！吨腥A民國新刑法判解匯編》也通過這4個(gè)方面來解釋適用刑罰的不同,使人們正確理解用刑不同的原因。首先,解釋犯罪主體不同用刑也會(huì)不同。瀆職罪的主體是公務(wù)員,他們是特殊主體,構(gòu)成瀆職罪的,就要受到嚴(yán)厲處罰。對此,《中華民國新刑法判解匯編》的“理由”有明確表示?！肮珓?wù)員不僅厥職,擅棄守地,自屬罪大惡極”,有必要“嚴(yán)厲處分”。此法典的第120條明文規(guī)定,用刑可達(dá)死刑?！肮珓?wù)員不盡其應(yīng)盡之責(zé),而丟棄守地者,處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑?！雹転^職公務(wù)員重判的原因通過此解釋而一目了然了。其次,解釋犯罪的主觀方面不同用刑也會(huì)不同。犯罪主觀方面顯示的是犯罪主體的主觀惡性程度,其不同,用刑也會(huì)不同?！吨腥A民國新刑法》關(guān)于決水浸害現(xiàn)供人使用之住宅或有人所在之建筑物交通工具罪中的故意與非故意的用刑就是這樣。故意的,“處無期徒刑或五年以上有期徒刑;非故意的,則處一年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金?！薄袄碛伞睂ｉT解釋,這一用刑差異的原因,就是因?yàn)橛泄室馀c非故意的不同?！氨緱l第一項(xiàng),指故意行為的用刑,指故意生起水害之行為而言,其非出于故意者,則依第二次處斷(指非故意行為的用刑)?！雹萁?jīng)過這一解釋,人們可以明白,犯罪的主觀方面不同用刑也會(huì)不同。再次,解釋侵犯了犯罪的客體不同用刑也會(huì)不同。侵害客體的不同往往會(huì)反映出社會(huì)危害性的不同,因此用刑也會(huì)不同?！吨腥A民國新刑法》規(guī)定的內(nèi)亂罪侵犯客體是國家政權(quán),用刑很重。其規(guī)定,只要使用暴力的,“首謀者,處死刑或無期徒刑?！薄袄碛伞苯忉屃似渲械脑?“此罪的目的,系根本推翻國家,為各罪之最重者?！雹捱@一解釋說明了構(gòu)成此罪用刑重的原因。最后,解釋犯罪客觀方面的不同用刑也會(huì)不同。犯罪的客觀方面的不一樣也往往會(huì)在用刑上反映出來,即也會(huì)不相同?！吨腥A民國新刑法》中的重傷罪的用刑較普通傷害罪為重,而且其“理由”特別對此作了解釋?！笆谷酥貍?其犯罪情節(jié)較為險(xiǎn)惡,故處以較重之刑?！边@里的“犯罪情節(jié)”就屬于犯罪的客觀方面因素。通過比較可知,《唐律疏議》與《中華民國新刑法判解匯編》都對刑罰作了解釋,而且后者與前者之間還有相似之處,都主要使用兩種解釋方法。只是后者在解釋中能體現(xiàn)出近代刑罰解釋的一些特色。二、《民刑判解匯編》與《唐律疏議》中國近代刑法的法條解釋除了與古代律文解釋存有相似之處以外,還有相異之處,這在《中華民國新刑法判解匯編》與《唐律疏議》之中同樣存在。經(jīng)過比較可以發(fā)現(xiàn),這種相異之處主要表現(xiàn)在以下一些方面。(一)主體是國家而非個(gè)人《唐律疏議》的解釋主體是國家,而《中華民國新刑法判解》的解釋主體是個(gè)人,兩者有明顯的區(qū)別?！短坡墒枳h》的國家解釋主體通過以下幾個(gè)方面充分得到顯示。第一,皇帝決定撰修《律疏》?！短坡墒枳h》中的法律解釋部分“疏議”由皇帝決定撰修,意味著是國家動(dòng)議要制訂法律解釋,是一種國家行為,不是非國家的個(gè)人行為?！缎绿茣ば谭ㄖ尽酚涊d:“高宗初即位,詔律學(xué)之士撰《律疏》?！钡诙?皇帝決定撰修《律疏》的人員。唐高宗不僅決定需要撰修《律疏》,還欽定撰修人員。他們是奉命從事撰修《律疏》的工作,是承擔(dān)了一項(xiàng)國家賦予的任務(wù)。這從另一種角度來證實(shí),《唐律疏議》的法律解釋主體是國家而不是個(gè)人。據(jù)《舊唐書·刑法志》的記載,明指的撰修人員共有7位,分別是:長孫無忌、李勣、于志寧、唐臨、段寶玄、劉燕客、賈敏行等人。他們共同“參撰《律疏》,成三十卷”。①然而,在長孫無忌所寫的《進(jìn)律疏表》中,撰修人員則多達(dá)19位,另增加了12位,分別是:朱遂良、柳奭、韓瑗、來濟(jì)、辛茂將、裴弘獻(xiàn)、王懷恪、董雄、路立、石士逵、曹惠果、司馬銳。他們于永徽4年(公元653年)11月19日完成了皇帝交辦的任務(wù),“撰《律疏》三十卷,筆削已了?！辈还苋藛T多少,從事的都是國家事務(wù),完成的都是國家任務(wù)。第三,皇帝決定《律疏》的頒行?！堵墒琛纷藿Y(jié)束以后,經(jīng)皇帝審定,決定頒行全國,即“頒于天下?！雹趶拇艘院?《律疏》就與律文一樣,成為全國的司法依據(jù)。這樣,《律疏》就與律文緊密在一起,《唐律疏議》便成為一部由律文與法律解釋合編的法典了。從皇帝決定撰修《律疏》、欽定撰修人員乃至最后審定、頒行天下的過程來看,皇帝始終處于主導(dǎo)地位,國家是解釋的主體十分明顯了?！吨腥A民國新刑法判解匯編》中也有法律解釋的內(nèi)容,但解釋主體卻是兩個(gè)人,即鄭靜渠和郭羹堯。他們雖都是司法官,分別在最高法院供職,任法官和檢察官,但他們對《中華民國新刑法》解釋卻沒有國家授權(quán),只是一種個(gè)人行為,不具國家解釋主體的資格。這在《中華民國新刑法判解匯編》中的兩個(gè)序里都有明確表達(dá)?！叭~序”說:“鄭、郭二君夙研法學(xué),供職最高法院。爰將歷年解釋判例,爬梳搜討,詳為注釋成新刑法判解?！雹邸班嵭颉闭f,《中華民國新刑法判解匯編》“蔚成一家之言”。④這種由個(gè)人自己撰寫的一家之言的法律解釋不具國家解釋的性質(zhì),其解釋主體也只能是個(gè)人而非國家了。法律解釋可以分為法定解釋與學(xué)理解釋?！短坡墒枳h》中“疏議”的解釋主體是國家,解釋的內(nèi)容被司法機(jī)關(guān)使用,是一種法定解釋?！吨腥A民國新刑法判解匯編》中法律解釋的主體是個(gè)人,解釋的內(nèi)容是作者自己對《中華民國新刑法》的理解與解釋,是一種學(xué)理解釋。(二)大理院的判決與司法院的解釋《唐律疏議》和《中華民國新刑法判解匯編》中雖都有法律解釋的內(nèi)容,但其結(jié)構(gòu)的構(gòu)成不完全一樣,有相異之處?！短坡墒枳h》中法律解釋的內(nèi)容僅為“疏議”。此“疏議”對律文中的蘊(yùn)含的刑法原則、罪名、刑罰等一些重要之處,進(jìn)行解釋。盡管在“疏議”中會(huì)引用令、格和式的有關(guān)規(guī)定來解釋相關(guān)律文,但它們均在“疏議”的范圍之中,屬于“疏議”內(nèi)容的一個(gè)組成部分,沒有游離于“疏議”之外而成為一個(gè)獨(dú)立的組成部分。從這種意義上講,《唐律疏議》中解釋的結(jié)構(gòu)相對簡單,不太復(fù)雜?！吨腥A民國新刑法判解匯編》的結(jié)構(gòu)就比較復(fù)雜了。它的解釋內(nèi)容由“理由”和“判”、“解”組成。其中的“理由”是根據(jù)作者對法條的理解而作的解釋;“判”是由大理院、最高法院根據(jù)法條所作的判例;“解”是由大理院、司法院根據(jù)法條所作出的解釋。它們都附在法條之后,而且有順序的先后。即先是“理由”,然后是“判”,最后才是“解”。另外,如果大理院和最高法院都有“判”的,那么大理院的“判”在前,最高法院的“判”跟隨其后;如果大理院和司法院都有“解”的,那么大理院的“解”在前,司法院的“解”則緊隨其后。不論是“理由”還是“判”、“解”,都是作者根據(jù)自己的認(rèn)識(shí),把它們組合起來,匯編在一起。這里以普通殺人罪的解釋為例?！吨腥A民國新刑法》規(guī)定:“殺人者,處死刑、無期徒刑或十年以上有期徒刑。前項(xiàng)之未遂犯罰之。預(yù)備犯第一項(xiàng)之罪者,處二年以下有期徒刑?！备诖朔l之后的是“理由”。其解釋說:“本法以為普通殺人罪,既可處至死刑。如犯罪手段及其他情形,極其可惡,法官自可審酌一切,判處極刑,毋庸另為規(guī)定?！痹诖恕袄碛伞敝蟮氖谴罄碓汉妥罡叻ㄔ旱呐欣?。引用的大理院判例有28個(gè),即用已經(jīng)生效的大理院判例,從不同角度來解釋這個(gè)法條。其中的“判一”亦解釋的是“被告人之殺人之故意”,內(nèi)容是:“系因被害者圖賴債務(wù),心懷忿恨而起,其犯罪動(dòng)機(jī)系有激而成,情節(jié)尚非甚重,即毋庸處以極刑?！币玫淖罡叻ㄔ号欣?0個(gè),也是用已經(jīng)生效的最高法院判例,從不同角度來解釋這一法條。其中的“判一”亦解釋的是共謀殺人的認(rèn)定,內(nèi)容是:“事前因?yàn)樯塘?臨時(shí)在場招呼,事后且命人移尸,其為共同之謀殺,顯無可疑?！彪S后是大理院和司法院的解釋。引證的大理院的解釋共有20個(gè),分別對此條中的內(nèi)容作相關(guān)說明。其中的“解二”是對不構(gòu)成共謀殺人奸婦的認(rèn)定,內(nèi)容是:“奸夫謀殺本夫,奸婦并無同謀及實(shí)施之行為,不能以殺人共犯論?！彼痉ㄔ旱慕忉層?個(gè),也都對此法條中的內(nèi)容作了相關(guān)說明。其中的“解一”對“謀財(cái)害命”的用刑作了說明,內(nèi)容是:“謀財(cái)害命,情節(jié)縱極殘酷,亦只能適用普通刑法,分別論罪?！雹佟吨腥A民國新刑法判解匯編》中的“理由”和“判”、“解”雖都有法律解釋的作用,但其功能各有側(cè)重、不盡一致?！袄碛伞眰?cè)重于作者對法條中立法理念、宗旨的理解與闡述;“判”以現(xiàn)存的判例為依據(jù),并從中歸納出與法條相關(guān)聯(lián)的觀點(diǎn),對法條展開解釋;“解”則是引用以往已生效的大理院、司法院的解釋例,做了必要的梳理和排列。它們都聚焦于法條,幫助人們對法條有正確地認(rèn)識(shí)。由于《中華民國新刑法》有357條,每條之后均有“理由”,但因?yàn)樗婕暗摹芭小?、“解”的?shù)量不一樣,所以每個(gè)法條后所列的“判”、“解”數(shù)量也不相同,有的多,有的則少,甚至沒有。其第5條的內(nèi)容是關(guān)于國外犯罪的適用,法條之后只有“理由”而沒有“判”、“解”。這與《唐律疏議》中的“疏議”就不同了。它沒有“理由”部分的個(gè)人解釋,它的解釋全為國家解釋;它沒有判例、解釋例的內(nèi)容,更沒有用其來解釋律文的做法。從中可見,與《唐律疏議》相比較,《中華民國新刑法判解匯編》的結(jié)構(gòu)較為復(fù)雜了。(三)《民刑學(xué)》第二百二十四卷,據(jù)民國時(shí)期月,“有條制,罪法定罪,罪狀”為“出入人罪”《唐律疏議》與《中華民國新刑法判解匯編》中解釋的法律效力也不相同,存在相異之處?！短坡墒枳h》中的“疏議”是一種法定解釋,在全國頒行以后,與律文具有同等的法律效力。司法官在辦案過程中,把其也作為司法的依據(jù)?！白允菙嗒z者皆引疏分析之?！雹谝虼?“疏議”與律文密不可分,已成為唐律的一個(gè)組成部分。唐律實(shí)際上是個(gè)集合概念,包括了唐律頒行的全部律,《武德律》、《貞觀律》、《永徽律》、《永徽律疏》(即《唐律疏議》)、《開元律疏》等等,都在唐律的范疇之中。其中亦包括有《唐律疏議》中的律文與“疏議”。律是唐朝的主要法律形式,也是主要法典,違反了唐令、格、式以后,要依照唐律來定罪量刑。司法官在辦案時(shí)不依唐律適用案件,還要被追究刑事責(zé)任?！爸T斷罪皆須具引律、令、格、式正文,違者笞三十?！逼淅碛墒?“犯罪之人,皆有條制,斷獄之法,須憑正文。”③如果司法官?zèng)]有依律斷獄而出現(xiàn)了“出入人罪”的錯(cuò)判情況,那他們將根據(jù)錯(cuò)判的情節(jié),按照反坐原則,受到嚴(yán)厲的處罰?！爸T官司入人罪者,若入全罪,以全罪論;從輕入重,以所剩論;刑名易者:從笞入杖,從徒入流亦以所剩論,從笞杖入徒流、從徒流入死罪亦以全罪論。其出罪者,各如之?！雹苓€因?yàn)椤短坡墒枳h》是司法依據(jù),會(huì)對社會(huì)帶來直接影響,所以當(dāng)官吏發(fā)現(xiàn)其內(nèi)容有問題時(shí),應(yīng)及時(shí)上報(bào),不可擅自改變,否則要構(gòu)成犯罪而被處罰?！爸T稱律、令、式,不便于事者,皆須申尚書省議定奏聞。若不申議,輒奏改行者,徒二年?！雹萘硗?為了保證法律的統(tǒng)一性,起到“疏議”法定解釋的作用,唐高宗執(zhí)政期間也只頒行過一部《唐律疏議》,而不是多部?！吨腥A民國新刑法判解匯編》就不同了,它的解釋是一種學(xué)理解釋,不具法律效力,司法官不會(huì)以此匯編為依據(jù)來辦案。司法官辦理刑事案件要依照《中華民國新刑法》、大理院和最高法院發(fā)布的判例、大理院和司法院頒布的解釋例等進(jìn)行審判。也因?yàn)槭菍W(xué)理解釋,所以《中華民國新刑法》公布以后,那時(shí)出版的有關(guān)法理解釋的書籍有不少。除了《中華民國新刑法判解匯編》以外,還有陳應(yīng)性的《中華民國刑法解釋圖標(biāo)及圖文》等書籍。其中,《中華民國新刑法判解匯編》則是匯編得比較成功的一部,可算是佼佼者。這正如此書“葉序”所講:此匯編:“沒有所擇,義無不當(dāng),均適合于立法精神。雖曰匯集,實(shí)費(fèi)苦心,諸法者欲窮法理,可由斯冊以會(huì)其通?！雹僖踩纭班嵭颉彼?此匯編“注釋詳明,推闡盡致,征引司法院、最高法院及前大理院解釋、判例,材料極豐富”。②能夠取得成功與他們編的法學(xué)基礎(chǔ)和平日的刻苦研究分不開?！班嵭颉睂Υ硕加薪榻B。關(guān)于他們的法學(xué)基礎(chǔ),“鄭序”說:“郭、鄭二君,精于法學(xué)者也?！标P(guān)于他們的平日的刻苦研究,“鄭序”又說:“知二者終日劬劬爬羅剔扶,不辭勞瘁,編就是書”。③然而,由于沒有得到國家授權(quán),他們的這種解釋還只是學(xué)理解釋,沒有超出這一范疇,也不可能超越這一范疇而具有法律效力,只是在學(xué)理方面作出了貢獻(xiàn)。這與《唐律疏議》中“疏議”的法定解釋效力不同。從比較以后得出的以上三大相異之處可以看到,《唐律疏議》與《中華民國新刑法判解匯編》差別明顯,是兩部性質(zhì)不同的法律解釋成果。三、編《編》撰成時(shí)間《唐律疏議》與《中華民國新刑法判解匯編》的撰成時(shí)間相隔1000多年,處于兩個(gè)不同的時(shí)期。它們不僅存在相似、相異之處,而且背后還有一定的形成原因。(一)《唐律疏議》及《民國新刑法判解匯編》的寫作宗旨《唐律疏議》與《中華民國新刑法判解匯編》之間會(huì)存在相似之處,有其一定的原因,主要是以下2個(gè)。第一個(gè)原因是它們具有相似的解釋宗旨。法制只有在實(shí)施中才更能體現(xiàn)其價(jià)值,其中亦包括刑法。刑法的保護(hù)與打擊的力度均比較大,甚至可以適用死刑,剝奪犯罪者的生命。這為其他部門法所不及。因此,刑法特別需要為廣大民眾所知曉,以免觸犯其中規(guī)定,構(gòu)成犯罪,受到懲罰,帶來不幸。古今中國都是如此,包括唐朝與民國時(shí)期。要使廣大民眾準(zhǔn)確知曉刑法的內(nèi)容,首先要明確刑法的內(nèi)容,特別是正確理解法條的含義,避免產(chǎn)生歧義。對此,法律解釋便應(yīng)運(yùn)而生了,《唐律疏議》中的“疏議”和《中華民國新刑法判解匯編》中的“理由”與“判解”都具有這一功能,以便人們正確認(rèn)識(shí)《唐律》與《中華民國新刑法》中的內(nèi)容。它們的撰寫就把其作為自己的宗旨,編撰了《唐律疏議》與《中華民國新刑法判解匯編》。《唐律疏議》確立“疏議”的宗旨就是讓人們正確理解律文的真正含義?！短坡墒枳h》自己明言:“疏之為字,本以疏闊、疏遠(yuǎn)立名?！?4)即通過“疏議”來明確律文的意思。后人沈家本在《重刻唐律疏議序》中,對“疏議”的宗旨作了更為明確的說明。他說:“名疏者,發(fā)明律及注意;云議者,申律之深義及律所不周不達(dá)”,以使“律文之簡質(zhì)古奧者,始可得而讀焉”。(5)在當(dāng)時(shí),使人們知曉《唐律》內(nèi)容,還有另外兩個(gè)十分重要的作用。一是便于唐朝科舉中明法科考試的順利舉行。由于《唐律》中的律文沒有權(quán)威解釋,所以考生與考官對律文的理解不統(tǒng)一,考試碰到困難。解決這一困難的途徑是用“疏議”來解釋律文。這在永徽三年(公元652年)唐高宗發(fā)布的詔令中已講得十分清楚?！?永徽)三年,詔曰:‘律學(xué)未有定疏,每年所舉明法,遂無憑準(zhǔn)。宜廣召律人條義疏奏聞,仍使中書、門下監(jiān)定’?！?6)二是便于司法官公正司法。當(dāng)時(shí)的《唐律》是司法官辦案的主要依據(jù),更是定罪量刑的重要根據(jù)。為了使司法官能正確理解《唐律》的內(nèi)容,不出偏差,保證司法公正,也需對其作解釋。這在《唐律疏議》中就有明示?！敖裰鋺?前圣規(guī)模,章程糜大,鴻纖備舉,而刑憲之司執(zhí)行殊異:大理當(dāng)其死坐,刑部處以流刑;一州斷以徒年,一縣將為杖罰。不有解釋,觸涂睽誤?！?1)“疏議”可以解決這一問題,便適時(shí)出臺(tái)了?！吨腥A民國新刑法判解匯編》的撰寫宗旨也是為了讓人們正確理解《中華民國新刑法》的內(nèi)容。南京國民政府先于1928年頒行了《中華民國刑法》(簡稱“舊刑法”),后又于1935年施行了《中華民國新刑法》,而且此新刑法根據(jù)國情和外國刑事立法的經(jīng)驗(yàn),對舊刑法作了許多改動(dòng)?！叭q(指1935年)國民政府鑒于舊刑法之多不適用,不得不遠(yuǎn)取列國成規(guī),近參國內(nèi)法官程度、監(jiān)獄設(shè)備、人民教育及社會(huì)環(huán)境之實(shí)在情形,斟酌損益,期臻完善?！雹谶@就給人們理解這一新刑法典帶來了困難,尤其是那些初學(xué)者和司法者?！懊要?dú)初學(xué)者苦討之煩難,即讞獄者亦感適用之不便?！雹廴欢?初學(xué)者特別需要正確理解法典中的內(nèi)容,避免走入歧途,影響以后的一系列后續(xù)經(jīng)歷,如考試等等;司法者更需正確認(rèn)識(shí)法典的內(nèi)容,準(zhǔn)確理解其精神和規(guī)定,防止司法出現(xiàn)誤判,造成司法不公。于是,《中華民國新刑法判解》的兩位作者就利用“在最高法院服務(wù)有年”的便利,“就其年日研求所得,著新刑法判解一帙?！雹芸梢?《唐律疏議》與《中華民國新刑法判解匯編》所作法律解釋的宗旨十分相近。第二個(gè)原因是它們掌握有相似的解釋技術(shù)。法律解釋也有技術(shù),而且此技術(shù)的高低還會(huì)對解釋效果產(chǎn)生影響。技術(shù)高就效果好,反之則效果差。同時(shí),這一技術(shù)的運(yùn)用還往往與解釋者的法律素養(yǎng)聯(lián)系在一起。素養(yǎng)高運(yùn)用這一技術(shù)就好,反之則差?！短坡墒枳h》的19個(gè)撰修者分別將具有立法、行政執(zhí)法、司法、法律監(jiān)督和法學(xué)教育的職能,都有豐富的法制經(jīng)驗(yàn)。特別是其中的長孫無忌、裴弘獻(xiàn)等參與過《貞觀律》的制訂,長孫無忌、李勣、于志寧、柳奭、段寶玄、劉燕客等參加過《永徽律》的制定。⑤他們的法律素養(yǎng)都比較高?！吨腥A民國新刑法判解匯編》的作者,也有較高的法律素養(yǎng)。他們既有法學(xué)的功底,又有司法經(jīng)驗(yàn),再加上努力刻苦,正如“葉序”與“鄭序”所言的:“鄭郭二君夙研法學(xué),供職最高法院,愛將歷年解釋判例,爬梳蒐討,詳為注釋成新刑法判解。在最高法院服務(wù)有年”?！爸呓K日劬劬爬羅剔扶,不辭勞瘁,編就是書。”他們勞有所得,都掌握了較為成熟的解釋技術(shù),并運(yùn)用在自己撰寫的《唐律疏議》和《中華民國新刑法判解匯編》中。這種技術(shù)突出表現(xiàn)在3個(gè)方面。首先,關(guān)于解釋內(nèi)容排列次序的技術(shù)。他們都掌握、利用了這一技術(shù),即把解釋的內(nèi)容排列在律條、法條之后?！短坡墒枳h》中的“疏議”是對《唐律》律條的解釋,《中華民國新刑法判解匯編》中的“判解”是對《中華民國新刑法》的解釋。為了便于大家了解和學(xué)習(xí),“疏議”和“判解”部分都分別排列在律條、法條之后,而不是相反。這樣排列的好處在于,避免了喧賓奪主,即先看到律條、法條,先知曉其中規(guī)定的內(nèi)容,然后再查閱解釋,主次分明。如果先排列解釋內(nèi)容,先看到解釋的內(nèi)容,后看到律條、法條,那就容易產(chǎn)生支離破碎的感覺。因?yàn)?解釋的內(nèi)容并不是律條、法條的全部內(nèi)容,只是對其中部分內(nèi)容所作的解釋。這樣便不利于全部掌握律條、法條的規(guī)定和精神。因此,解釋內(nèi)容排列的安排很重要,而這一排列的技術(shù)則是這種排序安排的支撐。其次,關(guān)于解釋的內(nèi)容構(gòu)成的技術(shù)。解釋的內(nèi)容是一些重要的內(nèi)容。它們不經(jīng)解釋,人們就會(huì)對律文、法條不能理解,或不能正確、深刻理解,甚至誤判?！短坡伞放c《中華民國新刑法》都是刑法典,以刑法為內(nèi)容,其主要構(gòu)成內(nèi)容為刑法原則、罪名和刑罰等?！短坡墒枳h》和《中華民國新刑法判解匯編》的作者就運(yùn)用這一技術(shù),把解釋重點(diǎn)聚焦于它們,包括與其相關(guān)的一些內(nèi)容。它們被解釋清楚,人們就可以對這兩部法典的律條、法條有了正確認(rèn)識(shí),其解釋的宗旨實(shí)現(xiàn)了,解釋本身的價(jià)值也就體現(xiàn)出來了。最后,關(guān)于解釋內(nèi)容中律條、法條與其他法律形式協(xié)調(diào)的技術(shù)。唐朝的法律形式除了律以外,還有令、格、式等;民國時(shí)期的法律形式除了法典以外,還有相關(guān)法規(guī)、判例、解釋例等。為了使《唐律》、《中華民國新刑法》的解釋更為全面、精到,有必要使用這一技術(shù),并在解釋的內(nèi)容中體現(xiàn)相關(guān)法律形式中的一些規(guī)定,以協(xié)調(diào)它們之間的內(nèi)容,也使人們對刑法有個(gè)整體認(rèn)識(shí)?！短坡墒枳h》在“疏議”中引用了令、格、式等相關(guān)規(guī)定,協(xié)調(diào)律文與令、格、式文之間的關(guān)系,對律文進(jìn)行補(bǔ)充和說明,幫助人們?nèi)嬲J(rèn)識(shí)律文?！吨腥A民國新刑法判解匯編》的“判解”則大量引用大理院、最高院、司法院的判例和解釋例,與法條的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)調(diào),幫助理解法條的內(nèi)容。《唐律疏議》和《中華民國新刑法判解匯編》較好地運(yùn)用了這些解釋技術(shù),在法律解釋中發(fā)揮了積極作用,