關(guān)聯(lián)交易存在的11種主要形式及常見的規(guī)避關(guān)聯(lián)交易的手法

關(guān)聯(lián)交易存在的11種重要形式及常見的規(guī)避關(guān)聯(lián)交易的手法一、關(guān)聯(lián)交易存在的十一種重要形式（一）購置原材料、購置或者銷售產(chǎn)品、產(chǎn)品以外的其它資產(chǎn)【案例】開山股份向關(guān)聯(lián)方采購零部件及銷售整機1.關(guān)聯(lián)方采購公司向關(guān)聯(lián)方采購的產(chǎn)品和對象重要能夠分為三大類，第一類為由開山控股代扣代繳水電費，第二類為通過開山進出口進口螺桿式空壓機主機和油封部件，第三類為向關(guān)聯(lián)方采購的螺桿式和活塞式空壓機部分零部件及加工服務(wù)。報告期內(nèi)，公司向關(guān)聯(lián)方采購貨品占當(dāng)期營業(yè)成本的6%左右，其中至由開山控股代繳水電費金額分別為1,498萬元、1,787萬元、3,785萬元，占當(dāng)期關(guān)聯(lián)采購金額的50%左右。該關(guān)聯(lián)交易的必要性：公司至向開山控股采購水電費，重要基于衢州供電局、衢州水業(yè)集團的有關(guān)規(guī)定。報告期內(nèi)開山控股為涉及公司在內(nèi)的開山工業(yè)園內(nèi)下屬公司代繳水電費，公司含有單獨的水表和電表計量，代繳水電費根據(jù)實際使用量按政府定價向開山控股結(jié)算。公司向開山進出口采購重要為進口螺桿主機和油封，公司5月之前尚未實現(xiàn)螺桿主機的全譜系自制，仍需向德國GHH等國外螺桿主機制造商進口部分型號的螺桿主機，公司在此階段尚未獲得進出口經(jīng)營權(quán)，故重要通過有進出口資質(zhì)的開山進出口進口螺桿主機。公司含有全譜系螺桿主機自制能力后，即停止通過開山進出口采購螺桿主機。2.關(guān)聯(lián)方銷售、，公司向開山控股、浙江開山銷售貨品重要系空壓機整機及配件、壓力容器以及鑄件產(chǎn)品，、關(guān)聯(lián)銷售金額分別為16,239萬元、12,816萬元，公司向浙江開山關(guān)聯(lián)銷售金額為5,116萬元。該關(guān)聯(lián)交易的必要性：壓縮機屬于通用機械產(chǎn)品、廣泛應(yīng)用于各行業(yè)，開山控股的個別客戶采購時規(guī)定開山控股一并提供我司的空氣壓縮機產(chǎn)品，為方便結(jié)算，開山控股向我司采購空氣壓縮機后再與其它商品一起銷售給其客戶。（二）提供或者接受勞務(wù)【案例】巨龍管業(yè)貨品承運5月5日，經(jīng)公司董事會決策同意，5月6日公司與巨龍物流訂立《貨品運輸承運合同》，使用期自合同訂立之日起至12月31日止，委托巨龍物流承運公司產(chǎn)品，運價按市場價格擬定，公司向巨龍物流支付運費270.62萬元。該關(guān)聯(lián)交易的合理性和必要性：巨龍物流成立以前，我司委托貨運公司、個體司機運輸產(chǎn)品，存在貨運不及時、價格偏高的情形。巨龍物流成立后來，我司通過巨龍物流的專業(yè)化運作平臺，確保了公司部分產(chǎn)品的及時外運。（三）委托或受托銷售【案例】新開普委托關(guān)聯(lián)方銷售產(chǎn)品，公司曾向上海九普銷售智能卡系統(tǒng)軟件和卡片，本次關(guān)聯(lián)交易的形成因素是有上海地區(qū)的客戶規(guī)定以支票方式支付貨款，發(fā)行人為能及時兌現(xiàn)支票收取貨款，故通過上海九普向客戶銷售有關(guān)產(chǎn)品、收受支票并予以兌現(xiàn)。本次關(guān)聯(lián)交易的價格與上海九普向客戶的銷售價格一致，定價合理、公允。本次關(guān)聯(lián)交易金額不大，占公司當(dāng)年營業(yè)收入的比例很低，且自后來不再發(fā)生，對公司財務(wù)狀況及經(jīng)營成果影響很小。（四）關(guān)聯(lián)雙方共同投資【案例】捷順科技發(fā)行人實際控制人與發(fā)行人員工共同投資聚力投資成立于2月8日，法人代表為劉翠英，經(jīng)營范疇為興辦實業(yè)。聚力投資設(shè)立時注冊資本為50萬元，我司的實際控制人劉翠英持有100%股份。6月，捷順科技的骨干員工對聚力投資進行了增資，增資完畢后，聚力投資的注冊資本變更為533萬元，劉翠英占該公司的股權(quán)比例降至51.03%；4月至12月期間，通過多次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，劉翠英不再持有聚力投資的股權(quán)。（五）提供資金（貸款或股權(quán)投資）【案例】星星科技關(guān)聯(lián)方借款2月9日，星星有限為購置星星電子產(chǎn)業(yè)基地有關(guān)土地和房產(chǎn)，支付上述土地、房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款預(yù)付款4,000萬元。在支付了購置廠房建筑物及有關(guān)土地全部權(quán)的款項后，4月發(fā)行人出現(xiàn)了流動資金緊張的局面。為了補充流動資金，確保公司的正常經(jīng)營，公司向徐州金地商都集團有限公司借款人民幣1,000萬元。公司與關(guān)聯(lián)方徐州金地商都集團有限公司于4月22日訂立《借款合同》，向其借款人民幣1,000萬元，借款期限為4月22日至5月22日，借款利息按月利息0.8%計算，如提前或延期還款，根據(jù)月利率按實際借款日數(shù)計算。（六）擔(dān)保【案例】常山藥業(yè)控股股東為發(fā)行人提供擔(dān)保9月20日，高xx、孫xx與某銀行訂立《自然人權(quán)利質(zhì)押合同》和《自然人確保合同》，為公司與該行于同日訂立的《流動資金借款合同》提供確保擔(dān)保，借款金額為5,000萬元，期限為9月20日至9月19日。（七）租賃【案例】巨龍管業(yè)向關(guān)聯(lián)方租賃生產(chǎn)及辦公用房我司與巨龍鋼化玻璃分別于11月20日、6月26日、2月28日、5月31日訂立《房屋租賃合同》，我司分別將建筑面積為2,020平方米、2,401平方米、1,927平方米、2,064平方米的廠房出租給巨龍鋼化玻璃作為生產(chǎn)及辦公用房，年租金分別為18萬元、11.5248萬元、11.562萬元、12.38萬元，租賃期均為11月30日止。該關(guān)聯(lián)交易的合理性和必要性：我司根據(jù)發(fā)展戰(zhàn)略和所處混凝土輸水管道行業(yè)的特點，為應(yīng)對訂單式生產(chǎn)的需要，規(guī)劃建設(shè)的產(chǎn)品堆場較多。為提高資產(chǎn)運用效率，在不影響業(yè)務(wù)的前提下，將該部分未用的堆場出租以獲取收益。（八）研究與開發(fā)項目、項目的轉(zhuǎn)讓【案例】衛(wèi)寧軟件委托開發(fā)軟件我司對部分系統(tǒng)模塊采用委托開發(fā)方式進行，重要是某些外延功效模塊提高或非核心部件的升級等，報告期重要委托上海蘭恒信息系統(tǒng)有限公司、上海復(fù)高計算機科技有限公司和上海中信信息發(fā)展股份有限公司進行技術(shù)開發(fā)。上述委托方均是獨立經(jīng)營的法人實體，公司與上述機構(gòu)進行的多個交易系公司正常的業(yè)務(wù)合作，屬于正常的市場行為，價格合理公允，公司、公司重要股東及公司董事、監(jiān)事、高級管理人員等關(guān)聯(lián)方與上述機構(gòu)均不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。公司擁有完整獨立的產(chǎn)供銷體系和研發(fā)體系，公司與上述機構(gòu)在業(yè)務(wù)和技術(shù)、財務(wù)、資產(chǎn)、人員、機構(gòu)等方面完全獨立。（九）許可合同【案例】星星科技商號使用許可報告期內(nèi)，發(fā)行人存在使用關(guān)聯(lián)方星星集團所擁有的“星星”商號（浙江省出名商號）的情形。為了規(guī)范公司經(jīng)營活動，避免潛在的法律糾紛，8月1日，星星有限與星星集團訂立了《商號許可使用合同書》。證監(jiān)會在《反饋意見》中規(guī)定發(fā)行人和律師對發(fā)行人免費使用“星星”商號的期限、到期后與否存在付費使用該商號的風(fēng)險、實際生產(chǎn)的產(chǎn)品與否使用該商號予以核查和闡明。律師出具的《補充法律意見書》認為：（1）發(fā)行人及其子公司在“星星”出名商號及商標(biāo)的使用期內(nèi)有權(quán)免費使用“星星”商號，在星星集團根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)及浙江省的有關(guān)規(guī)定對其“星星”出名商號進行延續(xù)、對“星星”商標(biāo)進行續(xù)展后，發(fā)行人及其子公司可長久免費使用“星星”商號，且不存在付費使用的風(fēng)險。（2）發(fā)行人及其子公司僅在其公司名稱中使用“星星”商號，其實際生產(chǎn)的產(chǎn)品上不使用“星星”商標(biāo)。（十）債務(wù)結(jié)算【案例】中京電子代收貨款—，為運用香港發(fā)達的外資銀行資源，方便辦理銀行結(jié)算、客戶貨款催收等手續(xù)，公司部分出口業(yè)務(wù)貨款由香港中揚代收后再轉(zhuǎn)回我司，在代收貨款再轉(zhuǎn)回我司過程中，香港中揚不收取任何費用。代收款項已全部轉(zhuǎn)回。為減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，公司于9月在香港設(shè)立全資子公司——中京香港，替代香港中揚行使上述貨款代收轉(zhuǎn)回功效。截至9月，中京香港完全承接我司部分出口業(yè)務(wù)貨款代收轉(zhuǎn)回功效，徹底解決了上述關(guān)聯(lián)交易。（十一）核心管理人員薪酬【案例】大連電瓷、、公司支付自然人關(guān)聯(lián)方即我司董事（不含獨立董事）、監(jiān)事、高級管理人員的酬勞總額分別為486.63萬元、461.75萬元、254.62萬元。二、常見的幾個規(guī)避關(guān)聯(lián)交易的手法（一）分解交易為了規(guī)避關(guān)聯(lián)交易，人為地找一種過橋公司，擬上市公司將與關(guān)聯(lián)方之間的交易通過一種或幾個非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)換為若干筆非關(guān)聯(lián)的業(yè)務(wù)。如公司將資產(chǎn)高價賣給非關(guān)聯(lián)方，再由關(guān)聯(lián)方合同用同樣的高價向非關(guān)聯(lián)方贖回或給與非關(guān)聯(lián)方賠償。這樣的交易表面看是非關(guān)聯(lián)化，事實上為虛增利潤，是必須杜絕的。這種方式由于簡樸，可操作性強，現(xiàn)實中被頻繁使用。律師在盡職調(diào)查時應(yīng)當(dāng)注意。（二）隱匿關(guān)聯(lián)關(guān)系有的公司在重組過程中，將交易時機選擇在成為關(guān)聯(lián)方之前，與關(guān)聯(lián)方發(fā)生現(xiàn)時非關(guān)聯(lián)方交易，按非公允價格交易；交易事項完畢后才正式加盟成為關(guān)聯(lián)方。由于交易時還不是法律意義上的關(guān)聯(lián)方，能夠名正方言順地避開對于關(guān)聯(lián)方交易的監(jiān)管。也能夠通過多重參股間接控制上市公司，使兩者關(guān)系非關(guān)聯(lián)化。這種隱匿的關(guān)聯(lián)關(guān)系安排不一定都會產(chǎn)生損害發(fā)行人利益的風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)在個案中理性分析。應(yīng)通過審查交易各方權(quán)利義務(wù)安排、資產(chǎn)歸屬等判斷該交易與否損害發(fā)行人利益或存在損害風(fēng)險，不留下將來利益輸送的管道。（三）解除關(guān)聯(lián)關(guān)系關(guān)聯(lián)公司中的一方運用轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)或中斷受讓有關(guān)股份等方式，使其之間達不到關(guān)聯(lián)方認定的原則，將關(guān)聯(lián)方關(guān)系轉(zhuǎn)為非關(guān)聯(lián)關(guān)系，對應(yīng)交易不再屬于關(guān)聯(lián)交易，此后發(fā)生的交易便視為普通業(yè)務(wù)進行解決。按實質(zhì)上屬于法律上放棄關(guān)聯(lián)方，但行政命令上存在核心管理人或形式上看不再是關(guān)聯(lián)方，但仍含有一定實質(zhì)意義的關(guān)聯(lián)。在后來一段時間內(nèi)仍能對互相間的交易發(fā)揮影響，需要時雙方可能再次恢復(fù)關(guān)聯(lián)關(guān)系。這種實質(zhì)上的關(guān)聯(lián)事實上很難查清晰，因而諸多時候律師的工作仍然要依賴公司的坦白意愿。在無法核算或者拿不準(zhǔn)的狀況下，首先規(guī)定公司建立完善的內(nèi)控及關(guān)聯(lián)交易、對外擔(dān)保管理制度，另首先能夠規(guī)定發(fā)行人及其實際控制人、高管出具承諾。（四）隱蔽的非關(guān)聯(lián)方利益輸送由于擬上市公司對于重大關(guān)聯(lián)交易負有具