法律碩士(專業(yè)基礎(chǔ)課)模擬試卷114(題后含答案及解析)

法律碩士（專業(yè)基礎(chǔ)課）模擬試卷114(題后含答案及解析)題型有：1.刑法學刑法學本部分共30小題，滿分75分。單項選擇題第1-20小題，每小題1分，共20分。下列每題給出的四個選項中，只有一個選項是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。1．我國公民在我國領(lǐng)域之外犯我國《刑法》規(guī)定之罪，可以不予追究刑事責任的條件是()。A．法定最高刑為3年以下有期徒刑的B．法定最低刑為1年以下有期徒刑的C．按犯罪地法律不受處罰的D．情節(jié)顯著輕微危害不大的正確答案：A解析：《刑法》第7條規(guī)定，中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按照本法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑，可以不予追究?？梢圆挥枳肪?，但同時仍然保留追究的可能性。2．張某和李某合謀盜竊一倉庫，由張某先配制一把“萬能鑰匙”。張某將鑰匙交給李某以后，約定當晚在倉庫門口見面后行竊。晚上，張某因害怕事發(fā)后受處罰，未到倉庫門口與李某會合。李某遂自己實施盜竊行為，竊得總價值1萬元的貨物，銷贓時，張某分文未要。對于張某的行為定性準確的是()。A．不構(gòu)成犯罪B．構(gòu)成盜竊罪，但屬于犯罪中止C．構(gòu)成盜竊罪，但屬于犯罪未遂D．與李某一起構(gòu)成盜竊罪既遂正確答案：D解析：張某與李某共謀實施盜竊，有共同的犯罪故意，而且，張某配置萬能鑰匙的行為屬于犯罪預備階段的幫助犯。共同犯罪的完成形態(tài)取決于實行犯，李某的行為構(gòu)成既遂，所以對張某和李某都應按照盜竊既遂論處。共犯中止必須有效阻止所有共犯中止才能構(gòu)成。3．丙因為犯貪污罪被判處無期徒刑，判決執(zhí)行前先行羈押1年。執(zhí)行3年時，因有立功表現(xiàn)，被減為有期徒刑15年，2年后丙又有重大立功表現(xiàn)，司法機關(guān)要對其再次減刑，則這次減刑后甲至少還應服刑()。A．4年B．5年C．7年D．8年正確答案：D解析：我國《刑法》第78條第2款規(guī)定：“減刑以后實際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限：(一)判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1／2；(二)判處無期徒刑的，不能少于13年；(三)人民法院依照本法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于25年。緩期執(zhí)行期滿后依法減為25年有期徒刑的，不能少于20年。”并且，先期羈押的不算無期徒刑的執(zhí)行期。丙實際上執(zhí)行的刑期是5年，丙至少還應服刑8年。4．甲15歲，一日在商場看見婦女乙正在收銀臺付賬，于是上前一把搶過乙手中的800元錢，轉(zhuǎn)身向門口跑去。乙反應過來后，迅速追趕，快要抓住甲時，甲回身拔刀向乙的腹部猛刺，致使乙重傷。對甲的行為應如何認定()。A．甲為相對刑事責任年齡人，不能以犯罪論處B．搶奪罪C．搶劫罪與故意傷害罪數(shù)罪并罰D．故意傷害罪正確答案：D解析：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第10條規(guī)定：“已滿14周歲不滿16周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，當場使用暴力，故意傷害致人重傷或者死亡，或者故意殺人的，應當分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰?！?．王某花8000元錢從人販子手中收買了婦女鐘某，強行奸淫之后，又轉(zhuǎn)手以l萬元的價格賣給他人。王某的行為構(gòu)成()。A．收買被拐賣的婦女兒童罪B．收買被拐賣的婦女兒童罪與強奸罪C．拐賣婦女、兒童罪D．拐賣婦女、兒童罪與強奸罪正確答案：C解析：收買被拐賣的婦女、兒童又出賣的，依照拐賣婦女、兒童罪定罪處罰。奸淫被拐賣婦女的，作為拐賣婦女罪的加重構(gòu)成，而不另外構(gòu)成強奸罪。6．張某從鄰居男孩小莫手中騙得房門鑰匙一把，即做了模壓并仿制，后還了鑰匙。一日張某拿著仿制的鑰匙去小莫家里企圖開門行竊，因鑰匙仿制不準，未能得逞，準備回家加工后繼續(xù)作案，此時被人抓獲。張某的行為屬于()。A．犯罪預備B．犯罪中止C．犯罪未遂D．不構(gòu)成犯罪正確答案：C解析：為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預備。已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。在犯罪過程中。自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。從本題中可以看出，張某已經(jīng)著手實行犯罪，但因為其本人意志外的原因而未能得逞，其行為符合犯罪未遂的特征。故C為正確答案。7．行為人在實施不純正不作為犯罪時，其罪過()。A．只能是故意B．只能是過失C．既可以是故意，也可以是過失D．只能是間接故意正確答案：C解析：不純正不作為犯罪是指犯罪可以由作為構(gòu)成，也可以由不作為構(gòu)成。因此，不純正不作為犯罪在主觀方面既可以是故意，也可以是過失。因此，C項正確。8．甲男明知乙女只有13周歲，誤以為法律并不禁止征得幼女同意后的性交行為。于是在征得乙女的同意后與乙女發(fā)生了性交。甲的行為屬于下列何種情形()。A．幻覺犯，不構(gòu)成強奸罪B．法律認識錯誤，構(gòu)成強奸罪C．對象認識錯誤，構(gòu)成強奸罪D．客體認識錯誤，不構(gòu)成強奸罪正確答案：B解析：法律上的認識錯誤是指行為人對自己行為的法律性質(zhì)發(fā)生誤解。表現(xiàn)為三種情況：(1)假想非罪；(2)假想犯罪；(3)行為人對自己犯罪行為的罪名和罪行輕重發(fā)生誤解。本題中，甲誤以為只要得到幼女的同意即可與其發(fā)生性關(guān)系，是不犯法的。但是根據(jù)《刑法》的相關(guān)規(guī)定，即使得到幼女同意與其發(fā)生性關(guān)系，仍然構(gòu)成強奸罪，因為幼女對自己沒有性的自主權(quán)。甲屬于法律認識錯誤中的第一種情況。因此。B項正確。9．某礦山坑道出現(xiàn)滑坡現(xiàn)象，身為礦長的王某已經(jīng)得到安全員的報告，并去察看了現(xiàn)場，采取了一些加固措施，但仍然照常派人下井采礦，結(jié)果發(fā)生重大事故。王某在主觀上是()。A．疏忽大意的過失B．過于自信的過失C．直接故意D．間接故意正確答案：B解析：過于自信的過失是指行為人已經(jīng)預見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生危害結(jié)果的心理態(tài)度。本題中王某對坑道采取了一些預防、加固的措施?？梢娝麑κ鹿实陌l(fā)生能夠預見，但是他輕信可以避免事故的發(fā)生，因此仍然派入下井采礦，屬于過于自信的過失。因此，B項正確。10．甲想殺乙，故意將裝好子彈的槍交給丙，并騙丙說是空槍，叫丙向乙瞄準并恐嚇丙，結(jié)果丙不小心扣動扳機將乙打死。甲丙的行為()。A．構(gòu)成故意殺人罪的共犯B．以故意殺人罪的共同過失犯論處C．甲構(gòu)成故意殺人罪，丙構(gòu)成過失致人死亡罪D．只有甲構(gòu)成故意殺人罪正確答案：C解析：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。但是二人以上共同過失犯罪的，不以共同犯罪論處。分別追究刑事責任。本題中，甲有殺乙的故意，丙沒有，因此甲構(gòu)成故意殺人罪，丙構(gòu)成過失致人死亡罪。因此。C項正確。11．張某準備到某廠財務(wù)室撬保險柜偷錢，他約李某幫助他去望風。李某不同意，并到派出所告發(fā)了張某，張某的行為屬于()。A．犯罪預備B．犯罪未遂C．犯意表示D．犯罪中止正確答案：A解析：為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預備。張某約李某幫助他去望風，已經(jīng)不是犯意表示，屬于為犯罪制造條件的情形。12．李某聽說趙某急需毒品，就裝了一包白面謊稱是毒品賣給了趙某，獲得巨額報酬，李某的行為構(gòu)成何罪()。A．詐騙罪B．非法持有毒品罪C．欺騙他人吸毒罪D．販賣毒品罪正確答案：A解析：李某以非法占有為目的，使用虛構(gòu)事實(裝了一包白面謊稱是毒品)。騙取了數(shù)額較大的財物。已構(gòu)成詐騙罪。13．李某為了牟利，未經(jīng)著作權(quán)人許可，私自復制了若干部影視作品的VCD，并以批零兼營等方式銷售，銷售金額為11萬元，其中純利潤6萬元。李某的行為構(gòu)成何罪()。A．銷售侵權(quán)復制品罪B．侵犯著作權(quán)罪C．非法經(jīng)營罪D．生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪正確答案：B解析：本題考查侵犯著作權(quán)罪和相關(guān)犯罪的區(qū)別。最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定，以營利為目的，實施《刑法》第217條所列侵犯著作為之一。個人違法所得數(shù)額在5萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額較大”，構(gòu)成侵犯著作罪。《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條規(guī)定，實施《刑法》第217條規(guī)定的侵犯著作權(quán)行為，又銷售該侵權(quán)復制品。違法所得數(shù)額巨大的。只定侵犯著作權(quán)罪，不實施數(shù)罪并罰。換句話說，侵犯著作權(quán)罪吸收了銷售便權(quán)復制品罪?！蛾P(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第11條規(guī)定，違反國家規(guī)定。出版、印刷、復制、發(fā)行本解釋第1條到第10條規(guī)定以外的其他嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物，情節(jié)嚴重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。14．某私營企業(yè)會計劉某去銀行支取本單位的工資，由于出納員疏忽大意，多付給劉某1萬元。劉某回單位后將此1萬元據(jù)為己有并拒不交出。劉某的行為構(gòu)成何罪?()。A．侵占罪B．職務(wù)侵占罪C．不當?shù)美拿袷逻`法行為D．詐騙罪正確答案：A解析：侵占罪，是指以非法占有為目的，將他人的交給自己保管的財物、遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交還的行為。而職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利將本單位財務(wù)非法占有，數(shù)額較大的行為。15．某國有公司司機甲下班后將本單位的小汽車作為出租車運營，收人歸自己所有。甲以這種方式共計獲利1萬元。甲的行為()。A．構(gòu)成挪用資金罪B．構(gòu)成挪用特定款物罪C．構(gòu)成挪用公款罪D．不構(gòu)成犯罪正確答案：D解析：甲的行為是挪用一般公物的行為，并非挪用特定款物，《刑法》未將這種行為規(guī)定為犯罪。根據(jù)罪刑法定原則，法無明文規(guī)定不為罪．甲的行為不構(gòu)成犯罪。16．甲、乙二人于某日晚將私營業(yè)主丙從工廠綁架至市郊的一間空房內(nèi)，將丙的雙手銬在窗戶鐵欄桿上，強迫丙答應交付3萬元的要求。約2小時后，甲、乙強行將丙帶回工廠，丙從保險柜取出僅有的1．7萬元交給甲、乙。甲、乙的行為構(gòu)成何罪()。A．搶劫罪B．綁架罪C．敲詐勒索罪D．非法拘禁罪正確答案：A解析：本案甲、乙二人為了以非法占有為目的，以綁架的方式當場使用暴力，強行劫取丙本人的財物的行為，符合搶劫罪的犯罪構(gòu)成要件。搶劫罪與索財?shù)慕壖茏锏年P(guān)鍵區(qū)別是，搶劫罪是索取本人財物，而綁架罪是綁架作為人質(zhì)，索取他人財物。17．甲持刀追殺乙，乙的朋友丙路過，用氣槍打傷了甲，丙的行為是()。A．正當防衛(wèi)B．緊急避險C．故意犯罪D．防衛(wèi)過當正確答案：A解析：雖然丙是乙的朋友，但是丙用氣槍打傷甲的行為完全符合正當防衛(wèi)的概念。18．搶劫致人死亡的()。A．以搶劫罪從重處罰B．以故意殺人罪從重處罰C．以搶劫罪和加重法定處罰D．按搶劫罪的加重法定刑處罰正確答案：D解析：搶劫致人死亡的，應當適用最重的一檔法定刑，即要按照搶劫罪的加重法定刑處罰。19．周某1998年犯甲罪，該罪的法定最高刑為有期徒刑3年，但一時沒有被發(fā)現(xiàn)，2000年周某又實施了乙罪，該罪法定最高刑為有期徒刑10年，后周某被抓獲。則關(guān)于對周某所犯的甲、乙兩罪的追訴期間，說法錯誤的是()。A．在2002年，既可以對甲罪進行追訴，也可以對乙罪進行追訴B．在2006年，既可以對甲罪進行追訴，也可以對乙罪進行追訴C．在2008年，只能對乙罪進行追訴D．2015年之后。對甲、乙兩罪都不能再追訴了正確答案：B解析：周某所犯甲罪，追訴時效期限應為5年，也就是到2003年；但是，2000年又實施了犯罪，甲罪的追訴時效發(fā)生中斷，應當重新起算，即由2000年起再經(jīng)過5年。周某所犯乙罪，追訴時效應當為15年，即可到2015年。所以A、C、D項正確，B項錯誤。20．某甲在公共汽車上竊取某乙人民幣3000元，下車時被某乙發(fā)現(xiàn)，錢被追回。在將其扭送派出所途中，甲猛地將乙推開，竄入一死胡同，被群眾抓獲。某甲的行為應認定為()。A．構(gòu)成搶劫罪B．構(gòu)成盜竊罪C．應以搶劫罪論處D．尚未構(gòu)成犯罪正確答案：B解析：本案中，某甲的行為構(gòu)成盜竊罪無疑。甲猛推開乙逃跑的行為，尚不構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪中的“暴力”范疇，仍應以盜竊罪定罪量刑。21．王某自丈夫去世后，一直與公婆居住在一起，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)。王某有一子黃某。王某的公公去世后()。A．黃某可以代位繼承其父應繼承的份額，王某無繼承權(quán)B．王某可以作為第一順序繼承人，黃某不得代位繼承C．王某可以作為第一順序繼承人，黃某有代位繼承權(quán)D．王某屬于可以適當分得一些財產(chǎn)的人，但無繼承權(quán)正確答案：C解析：《繼承法》第11條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。”第12條規(guī)定：“喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人?！北绢}中，王某可以作為第一順序繼承人與黃某有代位繼承權(quán)并不相沖突，王某作為第一順序繼承人并不會影響到黃某的繼承權(quán)。因此，C項正確。22．周某到某家具城購買家具，看中了甲公司生產(chǎn)的“352”號紅木家具一套。雙方達成協(xié)議：價款8000元，周某預付訂金4000元，甲公司保證3天內(nèi)將貨送到周某家。雙方在“352”號家具上作了標記。當晚，家具城失火，該套家具被焚。本案應如何處理()。A．由周某承擔損失，周某應補交所欠貨款4000元B．由甲公司承擔損失，甲公司應退還周某預付訂金4000元C．由周某、甲公司雙方平均分擔損失，周某不補交貨款，甲公司不退還訂金D．主要由甲公司承擔損失，周某也應適當承擔損失正確答案：B解析：本題考點為財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。《民法通則》第72條第2款規(guī)定：按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移。法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！逗贤ā返?42條規(guī)定：標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。在本案中?！?52”號紅木家具沒有交付給周某，家具城仍享有所有權(quán)，所以其應負擔家具滅失的風險。ACD項均違背了《合同法》第142條的規(guī)定。23．甲是一個智力超常的13歲兒童畫家，作品頗多。一日甲的父親乙發(fā)現(xiàn)某出版社丙擅自出版了包含了甲的作品的畫集，認為丙構(gòu)成侵權(quán)。下列說法正確的是()。A．不構(gòu)成，甲是限制行為能力人，不能獨立取得這一權(quán)利B．構(gòu)成，甲的畫畫的行為屬于純獲利益的行為，依法有效C．構(gòu)成，甲屬于限制行為能力人，畫畫屬于行為能力范圍而依法有效D．構(gòu)成，畫畫屬于事實行為，不屬于行為能力的調(diào)整范圍正確答案：D解析：行為能力的調(diào)整范圍是民事法律行為，也就是屬于意思表示的行為才屬于它的調(diào)整范圍。除此之外。它沒有適用的余地。畫畫屬于事實行為，也就是行為人行為結(jié)果不是取決于行為人的主觀目的，而是法律的直接規(guī)定，甲不管有沒有取得著作權(quán)的目的，法律都會賦予他。24．甲、乙夫妻在一次事故中同時遇難，沒有子女，且沒有遺囑。甲有父母，乙沒有任何親人。則甲、乙的遺產(chǎn)()。A．甲的遺產(chǎn)歸其父母，乙歸國家B．甲、乙的遺產(chǎn)均歸國家C．甲、乙的遺產(chǎn)均歸甲的父母繼承D．甲、乙遺產(chǎn)一半歸國家，一半歸甲的父母正確答案：C解析：根據(jù)《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國繼承法)若干問題的意見》第2條規(guī)定，相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩份相同，推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。所以，本案中，乙沒有繼承人，推定乙先死亡，甲在繼承乙的財產(chǎn)后，再由其父母繼承。25．甲死后留有遺產(chǎn)房屋一間和存款若干，法定繼承人為其子乙，甲生前立有遺囑，將存款贈與侄女丙。乙和丙被告知3個月后參與甲的遺產(chǎn)分配。但是直到遺產(chǎn)分割時，乙和丙均未作出是否接受遺產(chǎn)的意思表示。則()。A．乙、丙未作表示，視為放棄接受遺產(chǎn)B．乙未作表示視為接受繼承，丙未作表示視為放棄接受遺贈C．乙應’當視為放棄繼承，丙未表示視為接受遺贈D．乙、丙均視為接受遺產(chǎn)正確答案：B解析：《繼承法》規(guī)定，遺囑繼承中，遺囑繼承人在繼承開始后到遺產(chǎn)侵害前沒有表示放棄繼承的，視為接受繼承；受遺贈人應當在知道受遺贈后2個月內(nèi)作出接受或放棄遺贈的表示，到期沒有表示的，視為放棄接受遺贈。本案丙為遺贈人到期沒有表示視為放棄，乙為法定繼承人，未表示拒絕視為接受，故B項正確。26．關(guān)于宣告死亡的說法正確的有()。A．甲被宣告死亡后，其與丙之間的長期委托關(guān)系自行終止B．甲被宣告死亡后，其妻子改嫁后配偶又死亡；甲的宣告死亡判決被撤銷后，與其前妻的婚姻關(guān)系可以自行恢復C．甲被宣告死亡后，甲所有的一輛汽車由其兄繼承，在一次事故中撞毀；甲的宣告死亡被撤銷后，其兄應當給予補償D．甲于2001年被宣告死亡，但事實上在外地打工。2004年甲回家后申請撤銷了對他的死亡宣告，這期間甲妻子一直未改嫁。甲的死亡宣告被撤銷后，甲妻子主張甲從2001年至2004年的10萬元收入為夫妻共同財產(chǎn)，甲不同意。甲妻子的主張正確正確答案：C解析：A項見《民法通則》第69條，《關(guān)于貫徹執(zhí)行執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》(以下簡稱《民通意見》)第82條；B項見《民通意見》第37條；C項見《民法通則》第25條，《民通意見》第40條；D項的確定財產(chǎn)為個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)，前提是判斷夫妻關(guān)系存在與否，根據(jù)《民通意見》第37條，婚姻關(guān)系自宣告死亡時消滅，從撤銷死亡宣告時恢復，其中間階段婚姻關(guān)系并不存在，因此，甲的所得為個人賦產(chǎn)。27．下列所附條件有效的是()。A．如果一年前我的舊房子沒有拆，我現(xiàn)在就把房子租給你B．如果今年冬天我獨生子不回家，我就把房子租給你C．如果你能幫我搞到毒品，我就把工程承包給你D．如果天下雨，我送你一把雨傘正確答案：B解析：附條件民事法律行為是指雙方當事人在民事法律行為中設(shè)立一定的事由作為條件，以該條件的成就與否(是否發(fā)生)作為決定該民事法律行為效力產(chǎn)生或解除根據(jù)的民事法律行為。附條件民事法律行為中所附條件必須具有“未來性”，而A項表述卻屬于以前已經(jīng)發(fā)生的行為，因此，排除A項。附條件民事法律行為所附條件必須屬于合法條件，而C項表述違法，因此，排除C項。附條件民事法律行為所附條件必須具有或然性，即該條件的發(fā)生與不發(fā)生是’不能確定的，而D項表述的情形是必然發(fā)生的，這屬于附期限的民事法律行為，而不是附條件的民事法律行為，因此，排除D項。只有B項符合附條件民事法律行為的所有特征，因此，B項是正確答案。28．王經(jīng)理的一臺電腦損壞。讓其助理張某扔到垃圾站。張某將電腦搬到垃圾站后想，與其扔了不如拿回家修修給兒子用，便將電腦搬回家，經(jīng)修理后又能正常使用。王經(jīng)理得知電腦能夠正常使用后，要求張某返還。下列哪些說法是正確的()。A．張某違反委托合同，不能取得電腦的所有權(quán)B．張某基于先占取得電腦的所有權(quán)C．王某有權(quán)要回電腦，但應當向張某予以補償D．因拋棄行為尚未完成，王某可以撤回其意思表示，收回對電腦的所有權(quán)正確答案：B解析：拋棄只要權(quán)利人一方作出意思表示即可發(fā)生效力。王某作為電腦的所有人可以作出拋棄的意思表示，作出后即發(fā)生法律效力，該電腦屬于無主財產(chǎn)。而張某作為最先占有無主財產(chǎn)的人，可以依據(jù)先占而取得電腦的所有權(quán)。29．根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，不能適用于留置的合同是()。A．保管合同B．加工承攬合同C．買賣合同D．運輸合同正確答案：C解析：根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，可以適用留置的合同不僅包括運輸合同、保管合同、加工承攬合同、行紀合同和倉儲合同，而且基于不當?shù)美?、無因管理、便權(quán)行為以及各類服務(wù)合同，只要符合《物權(quán)法》規(guī)定的留置權(quán)的適用條件都可以適用留置權(quán)，但買賣合同屬于轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)類合同，故無法適用留置權(quán)。故選C項。30．下列關(guān)于遺囑效力的說法正確的是()。A．限制行為能力人所立的遺囑效力待定B．受欺詐所立的遺囑當事人可以在1年內(nèi)撤銷C．受脅迫所立的遺囑無效D．被篡改的遺囑，整個遺囑無效正確答案：C解析：《繼承法》第22條規(guī)定，無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效。遺囑必須表示遺囑人的真實意思，受脅迫、欺騙所立的遺囑無效。偽造的遺囑無效；遺囑被篡改的，篡改的內(nèi)容無效。31．小寶在南湖餐廳就餐時，丟失手表一塊。餐廳工作人員拾得后即交給公安部門。小寶未能在期限內(nèi)前去認領(lǐng)，公安部門即依有關(guān)規(guī)定將手表交寄賣商店出售。羅偉從寄賣商店買得手表后，將其送給女朋友小娟。小娟在外出購物中，該手表被一小偷偷去，小偷將這塊表以低價格賣給老鄉(xiāng)趙二，這塊手表應歸()。A．小寶所有B．羅偉所有C．小娟所有D．趙二所有正確答案：C解析：小寶未在期限內(nèi)認領(lǐng)，喪失所有權(quán)。羅偉通過購買獲得所有權(quán)，通過贈與將所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給小娟，故小娟具有所有權(quán)。但根據(jù)我國司法實踐。贓物不適用善意取得。32．男女雙方結(jié)婚后，一方請求撤銷該婚姻關(guān)系的正當理由是()。A．受脅迫B．受欺詐C．重大誤會D．顯失公平正確答案：A解析：可撤銷婚姻是指已成立的婚姻關(guān)系。因欠缺婚姻合意，受脅迫的一方當事人可以向婚姻登記機關(guān)或者人民法院申請撤銷該婚姻?；橐鲆蚴苊{迫被撤銷的，婚姻關(guān)系視為自始不存在?？梢姡暾埑蜂N婚姻的事由僅限于受脅迫而結(jié)婚，因此，A項是正確答案。注意：第一，可撤銷婚姻屬于可撤銷民事行為的一種，但不能完全套用可撤銷民事行為的理論，對于可撤銷民事行為而言，包括的情形有受欺詐、受脅迫、乘人之危、重大誤解和顯失公平等，但可撤銷婚姻僅有受脅迫一項；第二，可撤銷婚姻作為可撤銷的民事行為，適用撤銷權(quán)期間的有關(guān)規(guī)定，即受脅迫方撤銷婚姻的請求，應當自結(jié)婚之日起1年內(nèi)提出。被非法人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應當自恢復人身自由之日起1年內(nèi)提出。33．甲公司主張乙公司違約，乙公司則主張合同未成立，其理由是自己向甲公司發(fā)出的要約已經(jīng)撤銷。在甲公司可能提出的以下理由中，不能支持其主張的是()。A．乙公司在要約中確定了承諾期限，乙公司不能隨意撤銷要約B．乙公司在要約中未定承諾期限，但甲公司接到要約后已為履行合同作了準備工作C．乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復D．甲公司發(fā)出承諾以后才收到乙公司撤銷要約的通知正確答案：B解析：《合同法》第18條：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人?！北緱l表明要約可以撤銷。本題應適用的法律依據(jù)，除前gl《合同法》第18條，主要是其第19條之規(guī)定。第19條規(guī)定：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：(一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；(二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作?！北绢}中。A、C項可視為第19條第1項規(guī)定的兩種情形，可以支持甲公司的主張。B項，我們認為并不符合第19條第2項的要求，因為該項規(guī)定要求：“受要約人有理由認為要約是不可撤銷的”與“已經(jīng)為履行合同作了準備工作”兩個條件同時具備，使產(chǎn)生要約不得撤銷之法律后果，B項不能支持甲公司的主張。D項，依《合同法》第18條之規(guī)定，乙公司發(fā)出的撤銷要約的通知于甲公司發(fā)出承諾的通知后到達，故乙公司撤銷要約亦不能成立。34．張某外出，臺風將至。鄰居李某擔心張某年久失修的房子被風刮倒，禍及自家，就雇人用幾根木料支撐住張某的房子，但張某的房子仍然不敵臺風，倒塌之際壓死了李某養(yǎng)的數(shù)只雞。下列哪一說法是正確的()。A．李某初衷是為自己，故不構(gòu)成無因管理B．房屋最終倒塌，未達管理效果，故無因管理不成立C．李某的行為構(gòu)成無因管理D．張某不需支付李某固房費用，但應賠償房屋倒塌給李某造成的損失正確答案：C解析：無因管理是指沒有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進行管理或服務(wù)的行為。其構(gòu)成條件是：(1)主觀上管理人要有為避免他人利益受損失進行管理的意思。(2)客觀上管理人實施了管理他人事務(wù)的行為。(3)無法定或約定的義務(wù)。因此，A、B兩項錯誤，C項正確?！睹穹ㄍ▌t》第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。”因此，D項錯誤。35．下列選項中，不屬于要約的是()。A．商店明碼標價出售商品B．自動售貨機賣商品C．招標D．公交汽車進站臺載客正確答案：C解析：要約是當事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。要約一般必須向特定的當事人發(fā)出，如果向不特定的相對人發(fā)出，應當認定為要約邀請而不是要約。但是在特定情況下，要約也可以向不特定的相對人發(fā)出，如商店明碼標價出售的商品、自動售貨機賣商品、懸賞廣告等。雖向不特定的相對人發(fā)出，但是意思表示明確，具備合同的主要條款。一經(jīng)發(fā)出要約，即可以承諾，這就不像其他向特定當事人發(fā)出的要約，承諾需要一定的時間，因此。A項和B項都屬于要約，應予排除。公交汽車駛?cè)胝九_載客，雖向不特定的當事人作出欲達成運輸合同的意思表示，但是由于公交汽車不能拒載，因此也應當認定為要約，而不是要約邀請，因此，D項屬于要約。應予排除。注意：區(qū)分要約和要約邀請，根據(jù)交易習慣來確定也具有重要意義。出租車司機將出租車停在路邊招攬顧客，如果出租車可以拒載，則此種招攬應當認定為要約邀請；如果不能拒載，則應當認定為要約。但是招標和招標公告一樣，都是要約邀請，而不是要約，因為招標和招標公告一樣。都向不特定相對人作出，且內(nèi)容不具體、不明確，因此，C項是正確答案。36．根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，下列物權(quán)變動需以登記作為生效要件的是()。A．地役權(quán)B．動產(chǎn)抵押權(quán)C．土地承包經(jīng)營權(quán)D．建設(shè)用地使用權(quán)正確答案：D解析：我國對不動產(chǎn)物權(quán)的變動采取登記要件主義為原則，以登記對抗主義為補充的立法模式。所謂登記要件主義，是指不動產(chǎn)物權(quán)的變動須經(jīng)登記，非經(jīng)登記不發(fā)生物權(quán)的效力；所謂登記對抗主義，是指物權(quán)的變動并不以登記為要件，是否登記取決于當事人的意思，但非經(jīng)登記不得對抗善意第三人。根據(jù)《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定，我國對于地役權(quán)、宅基地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)的變動采取登記對抗主義，而對建設(shè)用地使用權(quán)等物權(quán)以及不動產(chǎn)抵押權(quán)等的物權(quán)變動采取登記要件主義，故選D項。此外要注意兩點：第一，鑒于動產(chǎn)采取交付作為物權(quán)變動的模式，故動產(chǎn)不存在登記對抗或登記要件的問題，不過，對于須辦理登記作為公示方式的機動車輛、航空器或船舶，應當按照不動產(chǎn)規(guī)則處理，對這三類動產(chǎn)，采取登記對抗主義；第二，對于不動產(chǎn)用益物權(quán)設(shè)定抵押權(quán)的，如對地役權(quán)設(shè)定抵押權(quán)，盡管地役權(quán)在物權(quán)變動上采取登記對抗主義，但對地役權(quán)設(shè)定抵押權(quán)的，則采取登記要件主義，考生不要混淆上述物權(quán)變動模式。37．甲、乙簽訂買賣合同約定，甲向乙支付定金3萬元，任何一方違約，都必須向?qū)Ψ街Ц哆`約金5萬元。后乙違約，則甲獲得()才能最大限度保護自己的利益。A．5萬元B．6萬元C．8萬元D．11萬元正確答案：C解析：按照《合同法》的規(guī)定，定金和違約金只能擇一適用，不能并行適用。這是因為定金和違約金具有不同的性質(zhì)和功能。根據(jù)規(guī)定，如果甲主張定金條款，則乙應當返還定金，即甲可以獲得6萬元的價款支付；但如果甲主張了定金條款，就不能再向乙主張違約金條款，即不能獲取5元的違約金。如果甲主張違約金，則只能獲得5萬元的價款支付，這樣又不能獲得雙倍返還6萬元定金的價款支付。唯一的辦法就是，在乙違約的情況下，甲依據(jù)不當?shù)美笠曳颠€3萬元定金，同時要求甲支付違約金5萬元，總計8萬元。這屬于甲獲得的最高利益，因此，C項是正確答案。A、B項不能滿足甲的要求。而D項又將雙倍返還定金和違約金并行適用，因此。都是錯誤的，應予排除。38．甲、乙二人1996年結(jié)婚，婚后，甲與他人共同經(jīng)營合伙企業(yè)，乙在家照料家務(wù)，同時幫甲處理一些生意上的事。2005年2月因感情不和，乙訴至法院要求離婚，對于在合伙企業(yè)中的份額，甲同意將一部分轉(zhuǎn)讓給乙，下列說法不正確的是()。A．如果其他合伙人一致同意的，乙依法取得合伙人地位B．如果其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓并在同等條件下行使優(yōu)先受讓權(quán)的，甲、乙可以對轉(zhuǎn)讓所得的財產(chǎn)進行分割C．如果其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，但同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，甲、乙可以對退還的財產(chǎn)進行分割D．如果其他合伙人既不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，又不同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，甲、乙不能分割在合伙企業(yè)的份額正確答案：D解析：根據(jù)《關(guān)于適用(中華人民共和國婚姻法)若干問題的解釋(二)》以下簡稱《婚姻法解釋(二)》第17條規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資，另．一方不是該企業(yè)合伙人的，當夫妻雙方協(xié)商一致。將其合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額全部或者部分轉(zhuǎn)讓給對方時，按以下情形分別處理：(一)其他合伙人一致同意的，該配偶依法取得合伙人地位；(二)其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，在同等條件下行使優(yōu)先受讓權(quán)的，可以對轉(zhuǎn)讓所得的財產(chǎn)進行分割；(三)其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，但同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，可以對退還的財產(chǎn)進行分割；(四)其他合伙人既不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，又不同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓，該配偶依法取得合伙人地位?！彼訢項不正確。39．某甲回家途中，見鄰居某乙正在搬家，于是上前幫忙。在搬大衣柜上樓過程中，由于甲重大過失，大衣柜不慎掉下樓梯，將上樓的鄰居丙砸傷。請問以下哪些說法是正確的()。A．丙只能請求乙承擔賠償責任B．丙只能請求甲承擔賠償責任C．丙既可以向乙請求賠償，也可以向甲請求賠償D．丙只能選擇請求甲或者選擇請求乙承擔賠償責任正確答案：C解析：根據(jù)《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《人身損害賠償解釋》)第13條規(guī)定，為他人無償提供勞務(wù)的幫工人，在從事幫工活動中之人損害的，被幫工人應當承擔民事賠償責任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔賠償責任。幫工人存在故意或者重大過失的，賠償權(quán)利人請求幫工人和被幫工人承擔連帶責任的人民法院應當支持。所以，正確答案為C。40．個體工商戶張某開了一家“杭州小籠包子店”，服務(wù)員王某因為剛剛失戀，內(nèi)心苦悶，精神恍惚，在給顧客送茶水時，眼見顧客李某匆匆走進來小店，未能及時避讓，撞上了顧客李某，致使李某被燙傷。就李某受到的損害，下列說法正確的是()。A．應由張某承擔責任B．應由王某承擔責任C．張某和王某承擔連帶責任D．應由王某承擔，張某承擔補充責任正確答案：A解析：《人身損害賠償解釋》第9條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中致人損害的。雇主應當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償?！北绢}中，王某的行為很難認定為具有重大過失。不應與張某承擔連帶責任。多項選擇題第21-25小題，每小題2分，共10分。下列每題給出的四個選項中，至少有兩個選項是符合題目要求的。請在答題卡上將所選項的字母涂黑。多選、少選或錯選均不得分。41．下列行為構(gòu)成犯罪的，告訴才處理的有()。A．遺棄被撫養(yǎng)人，情節(jié)惡劣的B．以暴力公然侮辱他人，情節(jié)嚴重的C．虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的D．以暴力干涉他人婚姻自由的正確答案：B,C,D解析：本題考查的是幾種情節(jié)輕微、危害不大的犯罪。這類犯罪一般是告訴的才處理，包括侮辱罪、誹謗罪、暴力干涉他人婚姻自由罪、虐待罪等。42．謝某以3000元從人販子手中買婦女王某為妻，王某不從，謝將其鎖在屋中3天3夜。第4天，謝某看王某已睡著，即進屋欲與王某發(fā)生性關(guān)系，王某驚醒后極力反抗，終因氣力不支被謝某奸淫。謝某的行為構(gòu)成何罪()。A．強奸罪B．非法拘禁罪C．收買被拐賣的婦女罪D．侮辱婦女罪正確答案：A,B,C解析：本題考查的是收買被拐賣的婦女罪。根據(jù)本題案情，謝某構(gòu)成了強奸罪、非法拘禁罪和收買被拐賣的婦女罪。值得注意的是，謝某的行為依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰，這是牽連犯的特例。43．下列關(guān)于首要分子的說法正確的是()。A．對組織、領(lǐng)導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行從重處罰B．對組織、領(lǐng)導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰C．首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯D．首要分子只能是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子正確答案：B,C解析：首要分子是指在犯罪集團或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子，對于首要分子，按照刑法分則的規(guī)定處罰，對于首要分子一般不存在從重處罰。首要分子和主犯的關(guān)系是主犯一般都是首要分子，但是首要分子未必都是主犯。因為在聚眾犯罪只處罰首要分子，而首要分子只有一人的情況下，不存在主犯、從犯之說。44．犯盜竊罪有下列情形之一的，可判處10年以上有期徒刑或者無期徒刑有()。A．盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的B．多次入戶盜竊，數(shù)額特別巨大的C．盜竊珍貴文物，情節(jié)特別嚴重的D．盜竊救災物資，數(shù)額特別巨大的正確答案：A,B,C,D解析：根據(jù)《刑法》第264條規(guī)定：“盜竊公私財物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)?！碧?0年以上有期徒刑或者無期徒刑的條件是：數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，為選擇條件?！缎谭ㄐ拚?八)》取消了盜竊罪的死刑。45．構(gòu)成特別累犯必須具備的條件是()。A．前罪與后罪中都是危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的同一類犯罪B．前罪與后罪都是危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的任一類罪犯罪C．在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，無論什么時候D．后罪必須在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者豁免之后5年之內(nèi)正確答案：B,C解析：《刑法修正案(八)》將《刑法》第66條作了修改，特別累犯的犯罪種類由危害國家安全犯罪一類增加到危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的三類犯罪，前罪與后罪是三類犯罪中的任一類都構(gòu)成特別累犯。46．所有權(quán)的原始取得包括()。A．繼承B．添附C．遺贈D．拾得遺失物正確答案：B,D解析：BD屬于所有權(quán)的原始取得，AC屬于所有權(quán)的繼受取得。47．趙海與馬敏2002年10月結(jié)婚。2012年11月雙方協(xié)議離婚，但在財產(chǎn)分配上發(fā)生爭議。請判斷，下述哪些財產(chǎn)不屬于夫妻共有財產(chǎn)()。A．趙?；榍坝脧蛦T費購買的婚后共同使用的一套組合家具B．馬敏婚前繼承婚后共同使用和管理的三間房屋C．2002年1月趙海的朋友贈與他的一部攝像機D．馬敏創(chuàng)作但未最后定稿的多集電視連續(xù)劇手稿正確答案：A,B,C,D解析：《婚姻法》第18條規(guī)定：“有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：(一)一方的婚前財產(chǎn)；(二)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助等費用；(三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；(四)一方專用的生活用品；(五)其他應當歸一方的財產(chǎn)。”離婚時一方尚未取得經(jīng)濟利益的知識產(chǎn)權(quán)，歸一方所有。ABCD均為個人財產(chǎn)。48．甲、乙在協(xié)商簽訂合同的過程中，甲獲得了乙的商業(yè)秘密，甲隨即終止與乙的協(xié)商，利用乙的商業(yè)秘密生產(chǎn)了適銷產(chǎn)品，則()。A．乙可以要求甲承擔締約過失責任B．甲違反了先契約義務(wù)C．乙可以要求甲承擔侵權(quán)責任D．甲有權(quán)主張不安抗辯權(quán)正確答案：A,B,C解析：根據(jù)《合同法》第42條締約過失責任規(guī)定，甲為了在締約之際獲得的商業(yè)秘密來生產(chǎn)適銷產(chǎn)品，這違反了民法中誠實信用原則，甲終止與乙的協(xié)商，乙有權(quán)要求甲承擔締約過失責任，A項正確。先契約義務(wù)是指在締約過程中，當事人之間基于誠實信用原則所具有的通知、照顧、保護、協(xié)助、保密、如實告知等義務(wù)，該義務(wù)雖然不屬于合同上的義務(wù)，但是由于締約雙方已經(jīng)進行實際接觸，基于誠實信用原則，這些義務(wù)也應當履行。本題中，甲負有保守商業(yè)秘密的義務(wù)，甲違反該義務(wù)，該義務(wù)屬于合同達成之前當事人所負有的先契約義務(wù)，因此B項正確。由于甲侵犯了乙的商業(yè)秘密，構(gòu)成侵權(quán)。因此C項正確。不安抗辯權(quán)僅存在于雙務(wù)合同中，本題中，甲、乙沒有締結(jié)合同關(guān)系，因此，排除D項。本題屬于締約過失責任和侵權(quán)責任的競合，當事人可以選擇主張締約過失責任或者侵權(quán)責任。49．甲在某風景區(qū)興建別墅，與其鄰居乙約定，乙不得在別墅前興建房屋，以免妨礙眺望。半年后，乙將其房屋出售給丙，丙欲拆除舊房，興建大廈。對此，下列說法中不正確的有()。A．甲可依據(jù)協(xié)議向乙提出異議，要求丙停止B．甲可依據(jù)協(xié)議向丙提出異議，要求其停止C．甲得與丙協(xié)商停工事宜D．甲可依據(jù)協(xié)議向乙主張違約責任正確答案：A,B解析：根據(jù)債的相對性，甲乙雙方約定的權(quán)利義務(wù)僅及于雙方當事人，甲無權(quán)根據(jù)甲、乙協(xié)議要求丙停工，AB選項不正確。乙在居住期間沒有違約興建房屋，未違反雙方約定，故甲不能根據(jù)協(xié)議向乙主張違約責任，D項不正確。乙將房屋賣給丙，所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，丙興建大廈妨礙甲眺望，并未構(gòu)成對甲侵權(quán)(侵權(quán)事由需要法定)，亦不能符合相鄰關(guān)系的事由，甲只能與丙協(xié)商停工事宜，故C正確，不能選。50．村民甲因外出打工，將自己的一頭水牛委托乙照料，乙因兒子結(jié)婚急需用錢，遂將該水牛以自己的名義賣給鄰村的丙。雙方約定，3日后付款取牛。對此，下列表述中正確的有()。A．乙賣牛的行為為無權(quán)處分行為B．乙賣牛的行為為無權(quán)代理行為C．乙丙所訂買賣合同為有效合同D．乙丙所訂買賣合同為效力待定的合同正確答案：A解析：甲將自己的水牛委托乙照料，僅是代管，無代理委托事由，故B不正確，乙沒有所有權(quán)乙賣牛的行為屬于無權(quán)處分行為，選A。根據(jù)2012年最高人民法院《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條規(guī)定，當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合伺無效的，人民法院不予支持，應當認定C正確。對于買賣合同無權(quán)處分的情況應當排除《合同法》第51條的規(guī)定，對于非買賣合同行為無權(quán)處分的情況，如贈與等還應當適用《合同法》第51條的規(guī)定。簡答題第26-27小題，每小題6分，共12分。請將答案寫在答題紙指定位置上。51．簡述不作為的概念及構(gòu)成犯罪的條件。正確答案：所謂不作為，是指行為人有義務(wù)并且能夠?qū)嵭心撤N行為，消極的不去履行這種義務(wù)，因而造成嚴重的危害后果的行為。刑法上的不作為，必須具備以下條件：(1)行為人負有實施某種行為的特定義務(wù)。這是構(gòu)成不作為危害行為的前提。刑法中所講的特定義務(wù)，包括法律明文規(guī)定的義務(wù)，職務(wù)或者業(yè)務(wù)上要求履行的義務(wù)，由行為人已經(jīng)實施的行為所產(chǎn)生的責任。不是一般的道德意義上的義務(wù)。(2)行為人有可能履行這種特定義務(wù)。如果由于某種原因使履行這種義務(wù)根本不可能，則不構(gòu)成刑法上的不作為。(3)行為人不履行義務(wù)引起危害社會的結(jié)果。沒有引起危害社會的結(jié)果則不構(gòu)成刑法上的不作為。52．挪用公款罪與貪污罪的主要區(qū)別。正確答案：挪用公款罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過3個月未還的行為；貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。二者的主要區(qū)別是：(1)犯罪目的不同。前者挪用公款歸個人使用以暫時性非法占用為目的；后者占有公共財物以永久性非法占有為目的。(2)行為對象不同。挪用公款罪的對象僅限于公款；貪污罪的對象是公共財物，既包括公款，也包括公物。(3)客體不同。挪用公款罪侵犯的是公款使用權(quán)；貪污罪侵犯的是公共財物所有權(quán)。(4)客觀方面行為手段不同。挪用公款罪的行為手段是擅自私用公款。實際案件中行為人一般沒有涂改、銷毀、偽造賬簿的非法行為；貪污罪的行為手段是侵吞、竊取、騙取等非法手段，實際案件中行為人往往有涂改、銷毀、偽造賬簿的非法行為。(5)主體范圍不完全相同。挪用公款罪只限于國家工作人員；貪污罪除國家工作人員外，還包括受國家機關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位、人民團體、委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。53．簡述遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的概念及特征。正確答案：遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，是遺贈人與扶養(yǎng)人簽訂的、由扶養(yǎng)人承擔遺贈人生養(yǎng)死葬的義務(wù)，遺贈人將自己的合法財產(chǎn)的一部分或全部于其死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有的協(xié)議。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有以下法律特征：(1)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是一種雙方的、諾成性的法律行為。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議必須要有遺贈人和扶養(yǎng)人雙方意思表示一致才能成立，發(fā)生法律效力。(2)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙務(wù)的、有償?shù)姆尚袨?。協(xié)議的雙方當事人都負有一定的義務(wù)。只不過雙方履行義務(wù)的時間不同：扶養(yǎng)人應自協(xié)議生效之日起履行義務(wù)，在遺贈人死亡時實現(xiàn)權(quán)利；遺贈人應自協(xié)議生效之日起享受權(quán)利，于死亡后將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是有償?shù)姆尚袨椋p方所享有的權(quán)利、所承擔的義務(wù)是相對應的，但不是等價的。(3)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是繼承法規(guī)定的多種遺產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式中優(yōu)先適用的一種方式。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議效力優(yōu)先于遺囑、遺贈。遺囑、遺贈與遺贈扶養(yǎng)協(xié)議有抵觸的部分無效。(4)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的雙方當事人中，遺贈人為公民，扶養(yǎng)人既可以是公民，也可以是集體所有制組織。當扶養(yǎng)人為公民時，遺贈人與扶養(yǎng)人之間不能存在法定的扶養(yǎng)關(guān)系。54．簡述表見代理與無權(quán)代理的區(qū)別。正確答案：表見代理是指沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的無權(quán)代理人，以被代理人名義進行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)而實施的代理行為。無權(quán)代理是指在沒有代理權(quán)的情況下以他人名義實施的民事行為。盡管表見代理屬于廣義的無權(quán)代理。但其不同于狹義的無權(quán)代理。兩者的主要區(qū)別表現(xiàn)在：(1)行為表象不同。表見代理表面上具有代理權(quán)的表象，表見代理的相對人相信代理人有代理權(quán)存在正當理由。而無權(quán)代理不具有使相對人信賴其有代理權(quán)的表象。(2)法律后果不同。表見代理的情況，無須經(jīng)過本人的追認就可以直接對本人發(fā)生效力。無權(quán)代理的情況，本人享有追認權(quán)，本人不追認本人對該無權(quán)代理行為不承擔責任，只有追認才能對本人產(chǎn)生效力。辨析題第28小題，8分。要求對命題進行判斷并著重闡明理由。請將答案寫在答題紙指定位置上。55．請對“主犯應當承擔共同犯罪的全部責任”這一說法進行辨析。正確答案：(1)這種說法是不正確。(2)按照刑法的有關(guān)規(guī)定，主犯分為三種，一種是在犯罪集團中起組織策劃指揮作用的犯罪分子；一種是在聚眾犯罪中起組織策劃指揮作用的犯罪分子；一種是其他在犯罪集團或一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。前兩種是首要分子，后一種是其他主犯。其所承擔的責任是不同的。(3)《刑法》第26條第3款和第4款規(guī)定，對組織領(lǐng)導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰。對其他主犯，應當按照其所參與的或者組織指揮的全部犯罪處罰。(4)“主犯應當承擔共同犯罪的全部責任”，這種說法不正確。56．民間上有一種說法：“君子愛財，取之有道”。試用民法原理和有關(guān)法律規(guī)定對該說法加以辨析。正確答案：(1)該說法不完全正確。所謂“君子愛財，取之有道”，從民法上講，就是說行為人實施民事行為要通過合法手段實現(xiàn)自己獲得的財產(chǎn)利益。該說法反映了所有權(quán)的取得方式、民事法律行為的效力、不當?shù)美驼\實信用原則等。(2)對于民事法律行為而言，當事人必須按照誠實信用原則從事民事行為，不得以欺詐、脅迫或者乘人之危等手段獲取財產(chǎn)。在所有權(quán)的取得方式上，無論是原始取得，還是善意取得，都要符合法律的規(guī)定。(3)“君子愛財，取之有道”還表明，對基于不當?shù)美@得利益的，應當將所獲利益返還給受損的人。(4)“君子愛財，取之有道”通常也有例外。雖然因欺詐、脅迫、乘人之危等行為損害了第三人利益，不符合所謂取財之道，但未必無效；此外，在所有權(quán)的取得方式上。特別是諸如拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物等原始取得方式，甚至在善意取得上雖然符合取財之道，但所有權(quán)未必歸屬于行為人?？梢姡撜f法表述不完全正確。法條分析題第29小題，10分。要求符合立法原意和刑法理論。請將答案寫在答題紙指定位置上。57．《刑法》第267條，搶奪公私財物，數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處3年以上10以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。攜帶兇器搶奪的，依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰。試回答：(1)本條規(guī)定的罪名是什么?該罪的侵犯客體和客觀方面是什么?(2)本條中“攜帶兇器搶奪”的含義是什么?(3)除了本條第2款的規(guī)定外，搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪需滿足哪些條件?(4)某女乙在路邊行走。甲尾隨其后，趁乙不備，奪取其挎包(款物價值2000元)，由于用力過猛致乙摔倒在地，造成乙重傷，甲奪包后逃跑。甲的行為該如何處理?正確答案：(1)本條規(guī)定的是搶奪罪。該罪侵犯的客體是公私財物的所有權(quán)。該罪的客觀方面表現(xiàn)為公然奪取公私財物的行為。(2)“攜帶兇器搶奪”。是指行為人隨身攜帶槍支、爆炸物、管制刀具等國家禁止個人攜帶的器械進行搶奪或者為了實施犯罪而攜帶其他器械進行搶奪的行為。(3)犯搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照搶劫罪定罪處罰。搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪，需同時具備以下三個條件：①行為人必須實施了搶奪的犯罪行為，如果搶奪的數(shù)額雖未達到數(shù)額較大，但行為人當場使用暴力或者以暴力相威脅，情節(jié)嚴重的，仍可以依照搶劫罪論處；②行為人的目的是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證；③行為人必須當場使用暴力或者以暴力相威脅。(4)甲的行為構(gòu)成搶奪罪和過失致人重傷罪。依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。本處不發(fā)生轉(zhuǎn)化。解析：行為人隨身攜帶國家禁止個人攜帶的器械以外的其他器械搶奪，但有證據(jù)證明該器械確實不是為了實施犯罪準備的，不以搶劫罪論處；行為人將隨身攜帶兇器有意加以顯示、能為被害人覺察到的