《合同的訂立》PPT課件.ppt

1、第一節(jié) 合同的訂立概述 第二節(jié)合同訂立的程序 第三節(jié) 締約過失責(zé)任,第二章 合同的訂立,第一節(jié) 合同的訂立概述,一、合同的訂立 二、合同的成立 三、合同訂立與合同成立的區(qū)別,引 例,A公司給B公司發(fā)出訂單（要約）購買電器，B公司在回信中表示完全接受訂單，但其又附了一張紙這張紙記載了B公司提出的免責(zé)條款，A公司一看，不予理睬。B公司到期就發(fā)貨，A公司認(rèn)為貨還不錯(cuò)，就收了。 問題：1.A、B之間的書面合同是否成立，為什么？ 2. A、B之間的合同是否最終成立，根據(jù)是什么？ 3.如果合同成立，合同成立之時(shí)、合同成立之地為何？,引例分析： 1.A、B之間的書面合同沒有成立，因?yàn)锽公司的回信構(gòu)成了實(shí)質(zhì)性

2、變更，是新要約。對(duì)該新要約，A公司并未承諾。 2.A、B之間的合同最終成立。因?yàn)锽公司的發(fā)貨為現(xiàn)物要約，A公司收貨是承諾，雙方以行為成立了合同。 3.A公司收貨時(shí)，為合同成立之時(shí)；收貨地，為合同成立之地。,1、合同的訂立，又稱“締約”，是指當(dāng)事人之間為了建立具體的合同關(guān)系，通過交互進(jìn)行的意思表示以期達(dá)成意思表示一致而形成合意的過程。 2、合同的訂立方式： 原則：要約與承諾， 特殊：交叉要約，同時(shí)表示，意思實(shí)現(xiàn)。,一、合同的訂立,3、合同訂立的結(jié)果 （1）當(dāng)事人之間達(dá)成合意，即合同成立，此可謂合同訂立的積極結(jié)果，也是當(dāng)事人訂立合同的意圖的實(shí)現(xiàn)。 （ 2）當(dāng)事人之間不能達(dá)成合意，即合同不成立，此可

3、謂合同訂立的消極結(jié)果，也就是當(dāng)事人訂立合同的意圖不實(shí)現(xiàn)。,二、合同的成立,1、合同的成立，是指當(dāng)事人分別作出意思表示，并就合同的主要條款達(dá)成一致意見。 2、合同成立的一般要件 一是存在兩個(gè)或兩個(gè)以上的締約主體。 二是對(duì)主要條款達(dá)成合意。 3、合同成立的特別要件 要物合同：還需物的交付。合同才成立。 要式合同：要采書面、經(jīng)批準(zhǔn)、經(jīng)登記等，合同才成立。,三、合同訂立與合同成立的區(qū)別,1、合同訂立是當(dāng)事人為訂約而進(jìn)行相互協(xié)商的全過程，而合同的成立僅是締約當(dāng)事人達(dá)成合意的狀態(tài)； 2、合同的訂立作為具體合同的形成過程，可以包括要約邀請(qǐng)、要約、承諾等諸階段，而合同成立則是合同訂立的最終階段。,3、合同的訂

4、立是一個(gè)動(dòng)態(tài)過程，而合同成立是合同訂立過程的結(jié)果，是一個(gè)靜態(tài)的結(jié)果。 4、合同訂立是合同成立的基礎(chǔ)和前提； 合同的訂立可有合同成立與不成立兩種后果，而合同成立僅是合同訂立的積極后果。,一、要約 二、承諾 三、合同的特殊訂立方式 四、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) 五、格式條款合同,第二節(jié)合同訂立的程序,試題思考,一、要約,1、要約的概念 要約，是希望和他人訂立合同的意思表示。又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價(jià)、出價(jià)、報(bào)價(jià)。 發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人稱為受要約人或相對(duì)人。,2、要約的性質(zhì) 首先，要約是一種意思表示。 其次，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 3、要約的要件 (1)要約是由特定人作出的意思表

5、示。 (2)要約必須具有訂立合同的意圖。 (3)要約必須向受要約人發(fā)出。 (4)要約的內(nèi)容必須具體、確定。,案例思考,甲公司給乙公司去信，提出要把一臺(tái)電機(jī)賣給乙公司，該信件內(nèi)容具體、清楚。信件中提到，雙方須簽訂確認(rèn)書。乙公司回信，表示接受甲公司的一切條件。請(qǐng)問，甲、乙二公司之間是否成立了合同？,甲公司的信件不構(gòu)成要約。要約效力的體現(xiàn)，是把成立合同的最終權(quán)利交給了對(duì)方。而甲公司提出要簽訂確認(rèn)書，并沒有把這種權(quán)利交給乙公司。合同法第32條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)成立。乙公司回信，表示接受甲公司的一切條件，并不產(chǎn)生合同成立的結(jié)果,4、要約邀請(qǐng) （1）要約邀請(qǐng)，

6、也稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 （2）要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別 其一，效力不同。要約對(duì)要約人具有約束力，即：要約送達(dá)，要約人就不得撤回，如果當(dāng)事人想要撤銷要約，也要符合法定的條件。要約邀請(qǐng)對(duì)要約人沒有在撤回上的限制，當(dāng)事人可以任意撤回，要約邀請(qǐng)不存在撤銷的問題。,其二，目的不同。要約以訂立合同為直接目的，受要約人承諾送達(dá)，合同即告成立。要約邀請(qǐng)，只是喚起別人向自己作出要約表示或使自己能向別人發(fā)出要約。 其三，內(nèi)容不同。要約必須包含能使合同得以成立的必要條款。而要約邀請(qǐng)不要求包含使合同得以成立的必要條款。要約邀請(qǐng)一般只是籠統(tǒng)地宣傳自己的業(yè)務(wù)能力、產(chǎn)品質(zhì)量、服務(wù)態(tài)度等。,其四，針

7、對(duì)的對(duì)象不同。要約一般是針對(duì)特定的對(duì)象進(jìn)行。而要約邀請(qǐng)的對(duì)象則一般是不特定的大眾對(duì)象。 其五，做出方式不同。要約一般是針對(duì)特定相對(duì)人的，故要約多采取一般信息傳達(dá)方式：即口頭方式和書面方式。要約邀請(qǐng)一般是針對(duì)不特定多數(shù)人的，故往往借助電視、廣播、報(bào)刊等媒介傳播。 要約與要約邀請(qǐng)最根本的區(qū)別是：受要約人有承諾權(quán)；受要約邀請(qǐng)人沒有承諾權(quán)。,（3）區(qū)分要約與要約邀請(qǐng)的標(biāo)準(zhǔn) (1)根據(jù)法律規(guī)定區(qū)分，即如果法律規(guī)定某行為為要約邀請(qǐng)或要約，應(yīng)依其規(guī)定處理。 合同法第15條規(guī)定，下列行為屬于要約邀請(qǐng)：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告。,(2)根據(jù)當(dāng)事人的意愿區(qū)分。 例如，如果當(dāng)事人在其訂

8、約建議中申明“以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)”，就表明其不愿受對(duì)方要約的約束，因而屬要約邀請(qǐng)； 商店在其展示的服裝上標(biāo)示“六折出售”字樣及價(jià)格，則為要約，如標(biāo)明為“樣品”，則為要約邀請(qǐng)；,(3)根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款加以確定。 例如，甲對(duì)乙稱“我有位于某處的房屋一棟，愿以低價(jià)出售，你是否愿意購買”，因沒有標(biāo)明價(jià)款，不能認(rèn)為是要約；若甲明確提出以20萬元出售該房屋，則構(gòu)成要約；,(4)根據(jù)交易習(xí)慣加以區(qū)分 出租車停在路邊攬客(豎起“空車”標(biāo)牌)，如根據(jù)當(dāng)?shù)匾?guī)定或行業(yè)習(xí)慣，司機(jī)可以拒載，則此種招攬是邀請(qǐng)，反之，則可視為要約； (5)根據(jù)訂約提議是向特定人還是不特定人發(fā)出區(qū)分。 向不特定人發(fā)

9、出者，大都為要約邀請(qǐng)，如商業(yè)廣告等。,商品房的銷售廣告和宣傳資料的性質(zhì),1原則上為要約邀請(qǐng)。 2符合如下三個(gè)條件的，視為要約，其內(nèi)容即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任： 廣告和宣傳資料說明和允諾的對(duì)象是商品房 “開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)”的房屋及相關(guān)設(shè)施； 所作的說明和允諾“具體確定”； 該說明和允諾對(duì)商品房買賣“合同的訂立”以及房屋“價(jià)格的確定”有重大影響。,案例思考,某商店清倉查庫，在報(bào)紙上刊登廣告，稱處理某某牌床墊，原價(jià)800元，現(xiàn)價(jià)280元，售完為止（沒有規(guī)定承諾期限）。齊某在合理的時(shí)間內(nèi)趕到商店，要求購買兩個(gè)。商店經(jīng)理說，該床墊質(zhì)量很好，最低價(jià)為400

10、元。齊某提起訴訟，商店辯稱，“廣告不是要約，只是要約邀請(qǐng)?！?案例思考,商店的廣告因包含足以使買賣成交的條件，同時(shí)也有受其約束的表示（售完為止）應(yīng)認(rèn)定廣告構(gòu)成要約。,4、要約的生效與效力 （1）要約的生效時(shí)間 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。所謂“到達(dá)”，指要約到達(dá)受要約人的控制范圍之內(nèi)，受要約人具有知悉可能性，受要約人是否知悉，在所不問。 具體情形為： A、以對(duì)話形式作出的要約，自受要約人了解時(shí)發(fā)生效力；（了解主義） B、以書面形式作出的要約于到達(dá)受要約人時(shí)發(fā)生效力；（到達(dá)主義）,C、采用數(shù)據(jù)電文形式進(jìn)行要約的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特

11、定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。,（2）要約的效力內(nèi)容 A、要約對(duì)要約人的拘束力(要約的形式拘束力) 要約一經(jīng)生效，要約人即受到拘束，不得隨意撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、變更和擴(kuò)張。 B、要約對(duì)受要約人的拘束力(要約的實(shí)質(zhì)拘束力) 受要約人于要約生效時(shí)取得依其承諾而成立合同的法律地位 。,（3）要約的效力期間 要約的效力期間由要約人確定。如未預(yù)先確定，則應(yīng)區(qū)分以下兩種情況： A、口頭要約，如受要約人未立即作出承諾，即失去效力； B、書面要約，如要約中未規(guī)定有效期間，應(yīng)確定一個(gè)合理期間作為要約存續(xù)期限，該期限的確定應(yīng)考慮以下因素：要約到達(dá)所需時(shí)間；作出承諾所需時(shí)

12、間；承諾到達(dá)要約人所需時(shí)間。,5、要約的撤回和撤銷 （1）要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，于要約生效之前取消其要約，使要約不發(fā)生法律效力的一種意思表示。 合同法第17條規(guī)定：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時(shí)到達(dá)受要約人。 要約的撤回的特性：自由性，時(shí)限性，方式的特定性。,真題演練,（2）要約的撤銷，是指在要約發(fā)生法律效力后，要約人取消要約從而使要約效力歸于消滅的行為。 合同法第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 合同法第19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷： 要約人在要約中確定了承諾期限；要約人明確表明要

13、約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。,6要約的失效。 要約的失效，是指已經(jīng)生效的要約因某種事由的發(fā)生而使其效力歸于消滅。 合同法第20條規(guī)定，要約失效的事由： (1)受要約人拒絕要約。 (2)要約人撤銷要約。 (3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。 (4)受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。,真題演練,真題演練,甲公司于6月10日向乙公司發(fā)出要約訂購一批紅木，要求乙公司于6月15日前答復(fù)。6月12日，甲公司欲改向丙公司訂購紅木，遂向乙公司發(fā)出撤銷要約的信件，于6月14日到達(dá)乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示紅木缺貨，問甲公司能否

14、用杉木代替。甲公司的要約于何時(shí)失效？（20086） A6月12日 B6月13日 C6月14日 D6月15日,真題演練,真題演練,甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號(hào)汽車，每輛價(jià)格15萬元，廣告有效期10天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時(shí)車已全部售完，無貨可供。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A甲構(gòu)成違約 B甲應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任 C甲應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 D甲不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任,二、承諾,1承諾的概念 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 2 承諾的要件 (1)承諾必須由受要約人作出。 (2)承諾必須在合理期限內(nèi)向要約人發(fā)出。 (3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。 (4)承諾

15、必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。,實(shí)質(zhì)性變更,根據(jù)合同法第30條規(guī)定：受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。,真題演練,真題演練,3、承諾的方式 合同法第22條規(guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為方式作出承諾的除外。 4、承諾的生效時(shí)間 大陸法系采：到達(dá)主義 英美法系采：發(fā)送主義 我國合同法采：到達(dá)主義 合同法第26條規(guī)定：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。,真題演練

16、,5、承諾的效力：承諾生效時(shí)合同成立。 在諾成合同，承諾生效合同即告成立； 在實(shí)踐合同，若交付標(biāo)的物先于承諾生效，承諾同樣使合同成立，若交付標(biāo)的物后于承諾生效，則合同自交付標(biāo)的物時(shí)成立。 6、承諾的撤回 合同法第27條規(guī)定：承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。,7、承諾的遲延 承諾遲延是指受要約人所作承諾未在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人。它包括兩種情況： （1）逾期承諾：是指受要約人在承諾期限屆滿后發(fā)出承諾而使承諾遲延。 逾期承諾有兩種效力： 一是要約人及時(shí)通知承諾人，承認(rèn)該承諾有效的，合同成立； 二是如果要約人接到逾期承諾后未及時(shí)通知承諾人該承諾有效

17、的，就只能作為一個(gè)新的要約。,（2）承諾遲到：是指受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，但因其他原因而使承諾遲到。 合同法第29條規(guī)定，“受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！?8、承諾的特殊情形：強(qiáng)制承諾，沉默的承諾，以行為為承諾。,乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司的董事長(zhǎng)助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長(zhǎng)。第三天甲公司董事長(zhǎng)發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個(gè)星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締

18、約沒能成功的原因是什么？（2002-12） A.要約已被撤回 B.要約已被撤銷 C.甲公司對(duì)要約作了實(shí)質(zhì)性改變 D.甲公司承諾超過了有效期間,真題演練,三、合同的特殊訂立方式,(一)懸賞廣告 關(guān)于懸賞廣告的性質(zhì)，主要有兩種觀點(diǎn)。 其一：?jiǎn)畏叫袨檎f 其二 ：合同說(要約說) 我國司法實(shí)踐中采納：合同說 按照合同說，懸賞廣告是一種特殊的訂約方式，廣告人發(fā)出懸賞廣告為要約，行為人完成懸賞廣告規(guī)定的行為為承諾，合同因承諾而成立。,(二)招標(biāo)投標(biāo),(三)拍賣,(四)交叉要約 所謂交叉要約，是指訂約當(dāng)事人采取非直接對(duì)話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。 對(duì)于交叉要約是否可以成立合同，有兩種

19、不同觀點(diǎn):1.交叉要約本身并不能成立合同。2.既然雙方已經(jīng)有相同的意思表示，法律可推定雙方已經(jīng)作出了承諾。 我認(rèn)為：從鼓勵(lì)交易的需要出發(fā)，可以認(rèn)定雙方已經(jīng)達(dá)成了合意。,四、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn),(一)合同成立時(shí)間 1一般規(guī)定 合同法第25條規(guī)定：承諾生效時(shí)合同成立。 2合同書形式的合同成立時(shí)間 合同法第32條規(guī)定：當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。,3確認(rèn)書形式的合同成立時(shí)間 合同法第33條規(guī)定：當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。 4合同的實(shí)際成立 合同法第36條規(guī)定：法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約

20、定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 合同法第37條規(guī)定：采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。,真題演練,(二)合同的成立地點(diǎn) 1原則上，承諾生效的地點(diǎn)，為合同成立的地點(diǎn)。 2采用數(shù)據(jù)電文承諾的 當(dāng)事人有約定的，約定的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 當(dāng)事人沒有約定的，接收承諾一方的主營業(yè)地為合同的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，接收承諾一方的經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。,3采用書面形式訂立合同的 雙方會(huì)簽的，以會(huì)簽地為合同成立的地點(diǎn)。 雙方異地簽字、蓋章的，最后一方簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)

21、。,五、格式條款合同,(一)格式條款的概念與特征 1、格式條款的概念 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 格式合同區(qū)別于格式條款在于，格式合同是全部采用格式條款的合同。,2、格式條款的特征： （1）擬定的單方性 （2）使用的重復(fù)性 （3）內(nèi)容的穩(wěn)定性 （4）利用的公開性 （5）外觀的書面明示性 3、格式條款的意義與弊端,(二) 合同法對(duì)格式條款的規(guī)制 第一是對(duì)格式條款的使用加以規(guī)制。 第二是對(duì)條款本身的內(nèi)容加以規(guī)制。 第三是對(duì)格式條款的解釋加以規(guī)制。 1、格式條款提供人的義務(wù) 合同法第39條第1款規(guī)定：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公

22、平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。,違反的后果：格式條款提供人未盡上述義務(wù)的，減輕、免除責(zé)任的格式條款不成為合同的一部分。,2、格式條款無效的情形 合同法第40條規(guī)定：格式條款具有本法第52條和第53條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。 （1）格式條款具有合同法第52條的情形。 有下列情形之一的，合同無效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；,（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會(huì)

23、公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 （2）格式條款具有合同法第53條的情形。 合同中的下列免責(zé)條款無效： （一）造成對(duì)方人身傷害的； （二）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。,（3）提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的條款。 格式條款的無效的后果： 一是無效的格式條款不能訂入格式合同。 二是若訂入格式合同，則格式條款無效。 三是格式條款無效影響整個(gè)合同效力的，整個(gè)格式合同無效。,3、 對(duì)格式條款的解釋 合同法第41條規(guī)定： 對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。 對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。 格式

24、條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。,真題演練,甲手機(jī)專賣店門口立有一塊木板，上書“假一罰十”四個(gè)醒目大字。乙從該店購買了一部手機(jī)，后經(jīng)有關(guān)部門鑒定，該手機(jī)屬于假冒產(chǎn)品，乙遂要求甲履行其“假一罰十”的承諾。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（200837） A“假一罰十”過分加重了甲的負(fù)擔(dān)，屬于無效的格式條款 B“假一罰十”沒有被訂入到合同之中，故對(duì)甲沒有約束力 C“假一罰十”顯失公平，甲有權(quán)請(qǐng)求法院予以變更或者撤銷 D“假一罰十”是甲自愿作出的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效,真題演練,劉某提前兩周以600元訂購了海鷗航空公司全價(jià)1000元的六折機(jī)票，后因臨時(shí)改變行程，劉某于航班起飛前一

25、小時(shí)前往售票處辦理退票手續(xù)，海鷗航空公司規(guī)定起飛前兩小時(shí)內(nèi)退票按機(jī)票價(jià)格收取30%手續(xù)費(fèi)。下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A退票手續(xù)費(fèi)的規(guī)定是無效格式條款 B劉某應(yīng)當(dāng)支付300元的退票手續(xù)費(fèi) C劉某應(yīng)當(dāng)支付180元的退票手續(xù)費(fèi) D航空公司只能收取退票的成本費(fèi)而不能收取手續(xù)費(fèi),真題演練,第三節(jié) 締約過失責(zé)任,張三有一條游船（特定物）要賣，他給李四發(fā)出要約，同時(shí)又給王五發(fā)出要約，兩份要約都規(guī)定了10天的承諾期限。在第5天，李四拿現(xiàn)款把船買走了，王五在第9天拿著錢來買，發(fā)現(xiàn)船已交付給李四。張三對(duì)王五承擔(dān)何種責(zé)任？,某銀行下屬一個(gè)證券公司，按照中央的精神，銀行要和證券公司脫鉤。該銀行找到廣東的A公司，A公司就

26、組織了30多家公司共同來購買證券公司，經(jīng)過半年的磋商和可行性研究、合同文本起草完畢，準(zhǔn)備簽字的時(shí)候，銀行突然說不賣了，因?yàn)殂y行的領(lǐng)導(dǎo)說：要賣給B公司。A公司損失50萬元可行性調(diào)查等締約費(fèi)用。A公司可以起訴銀行，要求賠償，但不能要求銀行強(qiáng)制履行把證券公司賣給它。因?yàn)闆]有簽字，合同沒有成立，尚未建立起交易關(guān)系。,一、締約過失責(zé)任的概念,締約過失責(zé)任又叫做先合同責(zé)任或先契約責(zé)任，是指在締約過程中，締約當(dāng)事人一方違反依誠實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的先合同義務(wù)，而造成對(duì)方信賴?yán)鎿p失時(shí)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。,該理論源起于德國法學(xué)家耶林，其于1861年發(fā)表論文“締約上過失，契約無效與未臻完全時(shí)的損害賠償”，認(rèn)為，

27、當(dāng)事人的履行利益受損害，可依契約獲得救濟(jì)，但當(dāng)事人如因?qū)Ψ竭^失致契約無效或不成立時(shí)，法律就不可能保護(hù)一個(gè)不存在的契約，因此，要對(duì)信其契約為有效成立的當(dāng)事人的信賴?yán)嬗枰跃葷?jì)。,締約過失責(zé)任與違約責(zé)任,締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任,二、締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件,（1）締約過失責(zé)任發(fā)生在締約階段。 （2）一方違反依誠實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)。 （3）另一方的信賴?yán)嬉虼硕艿綋p失 （4）一方故意或過失違反先合同義務(wù)與另一方的損失之間有因果關(guān)系。,三、締約過失責(zé)任的類型,（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。,（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。 締約當(dāng)事人依誠實(shí)信用原則負(fù)有如實(shí)告知義務(wù)，主要

28、包括：(1)告知對(duì)方自己的財(cái)產(chǎn)狀況與履約能力；(2)告知標(biāo)的物的瑕疵；(3)告知標(biāo)的物的性能和使用方法。若違反此項(xiàng)義務(wù)(隱瞞或虛告)，即構(gòu)成欺詐，如因此致對(duì)方受損害，應(yīng)負(fù)締約過失責(zé)任。,（3）泄露或者不正當(dāng)使用在訂立合同中知悉的商業(yè)秘密，給對(duì)方造成損失。 2002-58. 甲企業(yè)與乙企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進(jìn)行洽談，其間乙采取了保密措施的市場(chǎng)開發(fā)計(jì)劃被甲得知。甲遂推遲與乙簽約，開始有針對(duì)性地吸引乙的潛在客戶，導(dǎo)致乙的市場(chǎng)份額銳減。下列說法中哪些是正確的？ A.甲的行為屬于正常的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)行為 B.甲的行為違反了先合同義務(wù) C.甲的行為侵犯了乙的商業(yè)秘密 D.甲應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任,（4）其他違背誠實(shí)信用

29、原則的行為。 對(duì)合同無效或者被撤銷具有過錯(cuò)的。包括合同法第52、53條規(guī)定的合同無效、效力待定的合同未被追認(rèn)、可撤銷的合同被撤銷、贈(zèng)與人行使任意撤銷權(quán)等。 違反強(qiáng)制締約義務(wù)的。例如：末班車的公共汽車汽車司機(jī)無故不允許乘客乘坐，致使乘客必須改乘出租車回家的（違反了合同法第289條）。再如：出租車司機(jī)無故拒載的。,無權(quán)代理行為未被追認(rèn)的。 締約之際因過錯(cuò)違反照顧、保護(hù)、通知、協(xié)助等義務(wù)的。 例如：如店堂地滑，致顧客摔傷。變更締約地點(diǎn)未及時(shí)通知對(duì)方，致使合同未成立，且對(duì)方因此多支付交通費(fèi)用的。再如：違反初步協(xié)議，締約當(dāng)天突然單方面變更合同條款，致使合同未簽訂的。再如：締約場(chǎng)所存在安全隱患，造成對(duì)方在締約時(shí)遭受人身傷害，合同未成立的。,四、締約過失責(zé)任的責(zé)任范圍,