股票發(fā)行上市的法律框架、基本規(guī)范與案例分析.ppt

1、1,股票發(fā)行上市的法律框架、基本規(guī)范與案例分析,何杰,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,2,內(nèi)容提要,一、股票發(fā)行上市的法律框架 二、發(fā)行審核的理念及其改革 三、案例分析,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,3,一、股票發(fā)行上市的法律框架,法律 公司法、證券法 行政法規(guī) 股票發(fā)行與交易管理暫行條例 部門規(guī)章及規(guī)范性文件 中國證監(jiān)會頒布的關(guān)于公司設(shè)立、輔導(dǎo)、發(fā)行上市及信息披露 等方面一系列規(guī)章與政策 財政部、工商局、稅務(wù)局、環(huán)保局等規(guī)章及規(guī)范性文件 股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄（118號） 深、滬交易所股票上市規(guī)則等,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,4,公司法關(guān)于發(fā)行上市

2、條件的規(guī)定,第137條：發(fā)行新股條件 前一次發(fā)行的新股已募足，并間隔1年以上。 最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利。 公司近3年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計文件無虛假記載。 公司預(yù)期利潤率達(dá)到同期銀行存款利率。 第152條：上市條件 股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行； 公司股本總額不少于人民幣五千萬元； 開業(yè)時間在三年以上，最近三年連續(xù)盈利；原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者本法實施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可以連續(xù)計算； 持有股票面值達(dá)人民幣一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人，向社會公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，其向社

3、會公開發(fā)行股份的比例為15%以上； 公司在最近三年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載； 國務(wù)院規(guī)定的其他條件。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,5,證券法關(guān)于發(fā)行核準(zhǔn)程序的規(guī)定,第10條：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)（股票發(fā)行核準(zhǔn)制） 第14條：國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。 第16條：國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個月內(nèi)做出決定。 其他：關(guān)于證券承銷、上市申請程序及應(yīng)報送的申請文件。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,6,股票發(fā)行與

4、交易暫行條例相關(guān)規(guī)定,絕大部分為公司法所取代而不再適用 生產(chǎn)經(jīng)營符合國家產(chǎn)業(yè)政策（關(guān)于宏觀政策調(diào)整的行業(yè)、在一定時限內(nèi)淘汰的行業(yè)、國家風(fēng)景名勝的門票經(jīng)營權(quán)、報刊雜志采編業(yè)務(wù)、不能履行信息披露義務(wù)最低標(biāo)準(zhǔn)的有保密要求的相關(guān)股東） 凈資產(chǎn)在總資產(chǎn)中的比例不低于30%的規(guī)定已發(fā)生變化。 關(guān)于擬公開發(fā)行股票公司資產(chǎn)負(fù)債率等有關(guān)問題的通知（2002）122號規(guī)定：資產(chǎn)負(fù)債率高于70%的公司應(yīng)滿足以下條件（1）發(fā)行前每股凈資產(chǎn)不低于1元；（2）發(fā)行后資產(chǎn)負(fù)債率原則上不高于70%，但銀行、保險、證券及航空運輸公司不受此限。 無形資產(chǎn)在凈資產(chǎn)中所占比例不高于20%。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！

5、,7,部門規(guī)章與規(guī)范性文件,證監(jiān)會相關(guān)規(guī)章與文件：（1）改制設(shè)立；（2）上市輔導(dǎo)；（3）保薦與申報；（4）發(fā)行上市審核標(biāo)準(zhǔn)；（5）發(fā)行核準(zhǔn)程序（6）信息披露；（7）股票發(fā)行與上市；（8）中介機(jī)構(gòu)聘用與監(jiān)管。 財政部等部門關(guān)于財務(wù)會計、審計、驗資和資產(chǎn)評估的規(guī)章與文件 國資委關(guān)于國有資產(chǎn)管理的規(guī)章與文件（投入國有資產(chǎn)需評估且調(diào)帳、國有股權(quán)的設(shè)置、國有資產(chǎn)折股比例是否合規(guī)、土地評估師和礦產(chǎn)評估師資格、評估價值的合理合規(guī)性） 國家稅務(wù)總局關(guān)于稅收征管與優(yōu)惠政策的規(guī)章與文件 國家工商行政管理總局、發(fā)改委、土地局等部門關(guān)于企業(yè)設(shè)立、產(chǎn)業(yè)政策、項目審批、土地等方面的規(guī)章與文件 環(huán)保局的有關(guān)規(guī)定 國家商務(wù)部

6、對外商企業(yè)的規(guī)定,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,8,證監(jiān)會審核備忘錄,1號：兼職問題、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭、盈利承諾、稅收優(yōu)惠、商標(biāo)權(quán)處理、發(fā)行前滾存利潤、財政補(bǔ)貼、發(fā)行費用、盈利預(yù)測； 2號：資產(chǎn)評估資料審核指引 3號：不再適用（部分改制不滿三年） 4號：納稅申報表、原始財務(wù)報告等財務(wù)資料要求； 5號：會后事項監(jiān)管及封卷工作的操作規(guī)程 6號：控股股東和實際控制人的獨立生存能力 7號：國有股權(quán)界定及處置問題 8號：報送申請文件后變更中介機(jī)構(gòu),管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,9,證監(jiān)會審核備忘錄（續(xù)）,9號：“未分配利潤”為負(fù)的問題 10號：事業(yè)單位作為發(fā)起人的問題 11

7、號：定向募集公司的問題 12號：對外投資比例問題 13號：稅收減免與返還、政府補(bǔ)貼、財政撥款 14號：關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)減值準(zhǔn)備、或有事項、非經(jīng)常性損益 15號：連續(xù)計算業(yè)績 16號：專項復(fù)核 17號：募集資金 18號：股票發(fā)行詢價,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,10,交易所規(guī)則,股票上市規(guī)則 保薦機(jī)構(gòu)及保薦代表人 上市時應(yīng)提交的申請文件 上市公司特別規(guī)定,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,11,二、發(fā)行審核的理念及其改革,(一)2001.3實行核準(zhǔn)制 (二)證監(jiān)會的發(fā)行核準(zhǔn)程序 (三)發(fā)審委工作程序 （四）初審報告格式 （五）核準(zhǔn)制下審核理念 （六）目前的發(fā)審環(huán)境 （七）

8、發(fā)行市場的改革方向,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,12,核準(zhǔn)制的施行,2000年3月， 中國證監(jiān)會股票發(fā)行核準(zhǔn)程序 及股票發(fā)行上市輔導(dǎo)工作暫行辦法 頒布，標(biāo)志著核準(zhǔn)制的啟動。 經(jīng)過1年的輔導(dǎo)， 2001年3月，公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號招股說明書及上市公司新股發(fā)行管理辦法頒布，開始報審。 核準(zhǔn)制是審批制到注冊制過度的一種中間形式。指發(fā)行人在申請發(fā)行股票時,監(jiān)管機(jī)構(gòu)除進(jìn)行合規(guī)性審查外,還對發(fā)行人的行業(yè)/素質(zhì)/前景等條件進(jìn)行實質(zhì)性審查,作為是否核準(zhǔn)的依據(jù)。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,13,審批制與核準(zhǔn)制的比較,管理資源吧（），提供海量管理資料免費

9、下載！,14,發(fā)行上市基本程序,企業(yè)聘請主承銷商(咨詢公司)進(jìn)行改制籌劃 向地方或中央主管部門申請設(shè)立股份公司 聘請一家有主承銷商資格的保薦機(jī)構(gòu)作為輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)，簽訂輔導(dǎo)協(xié)議。 輔導(dǎo)滿一年后，由輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)申請，中國證監(jiān)會駐當(dāng)?shù)氐呐沙鰴C(jī)構(gòu)對公司的改制運行情況及輔導(dǎo)效果進(jìn)行調(diào)查，并出具調(diào)查報告 經(jīng)保薦人認(rèn)為合格后，保薦人制作發(fā)行文件,內(nèi)核, 推薦 證監(jiān)會審核 發(fā)審委通過后核準(zhǔn) 主承銷商詢價,路演,上網(wǎng) 交易所掛牌,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,15,證監(jiān)會的發(fā)行核準(zhǔn)程序,1、受理：5個工作日內(nèi)決定是否受理或補(bǔ)正資料（補(bǔ)正后2日決定是否受理）。 2、初審：1520日內(nèi)將初審意見函告發(fā)行人及其

10、保薦人 ； 保薦人30工作日內(nèi)補(bǔ)充完善的申請文件； 證監(jiān)會進(jìn)一步審核，并在受理申請文件后50日內(nèi)，將初審報告和申 請文件提交發(fā)行審核委員會審核。 證監(jiān)會發(fā)行部綜合處受理材料（一處審查 招股說明書、法律意見書，二處審查財務(wù)資料 ）反饋意見修改補(bǔ)充材料 專項復(fù)核發(fā)審委 工作處安排上會,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,16,證監(jiān)會的發(fā)行核準(zhǔn)程序(續(xù)一）,發(fā)行部的初審工作進(jìn)行了許多調(diào)整和完善：一是提高發(fā)審各環(huán)節(jié)的透明度，二是細(xì)化規(guī)章制度，減少自由裁量空間。其審核工作具體分為以下幾個環(huán)節(jié)： （1）見面會 （2）靜默期 （3）溝通與反饋 （4）形成初審報告 （5）對外聯(lián)系與溝通,管理資源吧（）

11、，提供海量管理資料免費下載！,17,證監(jiān)會的的發(fā)行核準(zhǔn)程序 （續(xù)二）,專項復(fù)核 證監(jiān)會在審查中,如發(fā)現(xiàn)企業(yè)不符合發(fā)行上市要求的一些重大問題,如偷漏稅情況,重大同業(yè)競爭,股權(quán)不規(guī)范,或收到舉報等，就將核查工作交給中介機(jī)構(gòu)。 16號備忘錄對首發(fā)公司,如發(fā)現(xiàn)財務(wù)資料存在重大疑問,或其財務(wù)會計方面的內(nèi)部控制存在重大缺陷并由此導(dǎo)致申報資料存在重大問題時,可委托一家具執(zhí)業(yè)會計師事務(wù)所對特定項目進(jìn)行專項復(fù)核，目的是為發(fā)行人申報財務(wù)會計資料的可靠性提供重要依據(jù)。應(yīng)提出明確的復(fù)核意見，不得以“未發(fā)現(xiàn)”等類似的消極意見代替復(fù)核結(jié)論。 如復(fù)核會計師出具的復(fù)核意見與原申報資料存在差異,發(fā)行人,主承銷商及申報會計師應(yīng)就

12、差異提出處理意見,預(yù)審員應(yīng)一并向發(fā)審委匯報。 復(fù)核會計師在間隔一個完整會計年度后，方可向同一發(fā)行人提供審計服務(wù)及相關(guān)服務(wù)。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,18,證監(jiān)會的的發(fā)行核準(zhǔn)程序（續(xù)三）,3、發(fā)行審核委員會審核 發(fā)行審核委員會以投票方式對股票發(fā)行申請進(jìn)行表決，提出審核意見:表決還是暫緩。表決有:通過,有條件通過,不通過。 發(fā)審會工作程序：委員填是否與發(fā)行人接觸事項的有關(guān)說明初審人員報告-委員發(fā)表意見，并與初審人員討論（關(guān)注問題要逐一）-歸納問題,請公司及保薦人回答-充分討論形成審核意見-委員對記錄、審核意見確認(rèn)簽名表決（初審人員回避）-表決結(jié)果簽名。 01.10-02.9發(fā)行

13、部在初審報告中提出三類傾向性意見,即:紅黃綠標(biāo)簽制。 關(guān)于是否在初審中引入陳述制(參加人)也有幾次變化（02.7）。 審核方式有“集中審閱集中討論”與“分別審閱集中討論”(2002.04.03)。 發(fā)審委實際上也承擔(dān)了上市委的職責(zé),管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,19,證監(jiān)會的的發(fā)行核準(zhǔn)程序（續(xù)四）,發(fā)審會條例的修改： 原問題，主要在制度面：保密導(dǎo)致尋租；無記名導(dǎo)致權(quán)責(zé)不對等；人太多掌握尺度有差異，精力有限。 改革（1）組成：25人（專職若干），5召集人，取消中國籍規(guī)定，任期1年（最多3年），證監(jiān)會考核監(jiān)督。 問責(zé)：7人審，5票同意（不設(shè)棄權(quán)票），除簽名外，還要提交工作底稿（對關(guān)注

14、的問題和審核意見有異議的；關(guān)注問題以外的 ；尚待調(diào)查核實并影響明確判斷的重大問題的，應(yīng)提出有依據(jù)、明確的審核意見）。 1次審核，5人同意可暫緩，可邀請會外專家咨詢。雙向回避，封閉式記名投票。證監(jiān)會如發(fā)行審核意見與結(jié)果差異明顯或顯失公正，可調(diào)查并更改（保留最后裁決權(quán)）。 網(wǎng)上公開：5天前公布審核企業(yè)、委員名單，會后公布結(jié)果 加大對發(fā)行人（暫?；虿缓藴?zhǔn)）及保薦機(jī)構(gòu)（3月不受理）不當(dāng)行為的處罰。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,20,證監(jiān)會的的發(fā)行核準(zhǔn)程序（續(xù)五）,4、核準(zhǔn)發(fā)行 依據(jù)發(fā)行審核委員會的審核意見，中國證監(jiān)會對發(fā)行人的發(fā)行申請作出核準(zhǔn)或不予核準(zhǔn)的決定。予以核準(zhǔn)的，出具核準(zhǔn)公開發(fā)

15、行的文件。不予核準(zhǔn)的，出具書面意見，說明不予核準(zhǔn)的理由。 中國證監(jiān)會自受理申請文件到作出決定的期限為3個月。 5、復(fù)議 發(fā)行申請未被核準(zhǔn)的企業(yè)，接到中國證監(jiān)會書面決定之日起60日內(nèi)，可提出復(fù)議申請。中國證監(jiān)會收到復(fù)議申請后60日內(nèi)，對復(fù)議申請作出決定。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,21,初審報告格式,根據(jù)證券法、公司法等有關(guān)法律、法規(guī)及有關(guān)規(guī)章的規(guī)定，進(jìn)行了初審。 1、公司基本情況 (1)公司設(shè)立及歷史沿革 (2)主要股東的基本情況 (3)公司主要業(yè)務(wù)及主要產(chǎn)品 (4)公司主要財務(wù)數(shù)據(jù)和財務(wù)指標(biāo)：公司三年又一期的資產(chǎn)負(fù)債和損益情況。 (5)本次募集資金投向,管理資源吧（），提供

16、海量管理資料免費下載！,22,初審報告格式（續(xù)）,2、發(fā)行審核的經(jīng)過及基本發(fā)行上市資格和本次發(fā)行上市合規(guī)性的審核 對公司的申請文件按照規(guī)定程序進(jìn)行了審核，重點關(guān)注了公司設(shè)立、公司治理、經(jīng)營業(yè)績、財務(wù)會計、公司的持續(xù)經(jīng)營能力及其他相關(guān)問題， 3、提請發(fā)審委關(guān)注的事項 4、舉報信及核查情況 5、初審意見 附：公司組織架構(gòu)圖及股權(quán)關(guān)系圖,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,23,核準(zhǔn)制下的審核理念,關(guān)于審核理念： 核準(zhǔn)制是審批制到注冊制過度的一種中間形式。其發(fā)行審核是以強(qiáng)制性信息披露和合規(guī)性審核為核心，但以下因素決定了也要對發(fā)行人的行業(yè)/素質(zhì)/前景等條件進(jìn)行實質(zhì)性審查,作為是否核準(zhǔn)的依據(jù)：

17、上市資源的稀缺性與上市先后的導(dǎo)向性；市場選擇機(jī)制的不健全要求一定的實質(zhì)性判斷來保證公司質(zhì)量；后續(xù)制裁機(jī)制的不完備、處罰力度及威懾力不夠，也需要實質(zhì)性判斷來彌補(bǔ)。 且合規(guī)性的“規(guī)”太多，效力層級高低不一且不配套，甚至存在部分規(guī)定不明確和互不一致的地方。如公司法的“重大違法行為”如何定義，在實踐中沒有尺度，如何把握合規(guī)、合規(guī)的程度、違規(guī)的后果也涉及到實質(zhì)性判斷。 因此，我理解核準(zhǔn)制的涵義有三層意思： 一是審查企業(yè)是否符合法定條件； 二是審查企業(yè)是否及時準(zhǔn)確、完整、充分、清楚地披露信息； 三是在前面的基礎(chǔ)上進(jìn)行實質(zhì)性判斷后決定是否核準(zhǔn)。因而“核”是合規(guī)性檢查和審核，“準(zhǔn)”是批準(zhǔn)、是一系統(tǒng)工程及流水作

18、業(yè)。 注意：淡化實質(zhì)側(cè)重合規(guī)，證監(jiān)會不代替發(fā)行人及中介進(jìn)行實質(zhì)性判斷，但可合理懷疑，對影響實質(zhì)性判斷的問題可要求發(fā)行人及中介進(jìn)行解釋說明。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,24,核準(zhǔn)制下的審核理念（續(xù)）,合規(guī)性問題：是否符合審核依據(jù)的法律法規(guī)和有關(guān)規(guī)定？例如：同業(yè)競爭；生產(chǎn)經(jīng)營獨立性；無形資產(chǎn)不超過凈資產(chǎn)的20%；業(yè)績能否連續(xù)計算 合規(guī)性問題必須提供解決方案，合符規(guī)定，提供法規(guī)依據(jù)。盡可能在改制中，或者預(yù)審前提出切實可行的解決方案。 合理性問題：指標(biāo)是否合理？有實質(zhì)判斷（如持續(xù)經(jīng)營能力) 需要提供令人信服的合理解釋，例如，主營業(yè)務(wù)毛利率顯著超過或低于同業(yè)。使預(yù)審員和發(fā)審委員釋疑解惑

19、。教育委員如何正確理解指標(biāo)數(shù)值、行業(yè)及企業(yè)商業(yè)模式或者行為。 財務(wù)會計問題要給出會計政策依據(jù)和財務(wù)數(shù)據(jù) 重大疑問提供專項詳細(xì)說明或解決方案，發(fā)行人未對重大問題的成因進(jìn)行詳細(xì)分析，未就關(guān)注的問題提出具體可行的措施，容易產(chǎn)生疑問和不信任。 注意：目前企業(yè)的社會責(zé)任尚未納入，如就業(yè)、社保、納稅、捐贈。但參考。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,25,核準(zhǔn)制下的審核理念 ：案例一，合規(guī)性審核與實質(zhì)性審核,br主要業(yè)務(wù)是為實際控制人提供新聞紙、代理發(fā)行、代理印刷和首席廣告代理等服務(wù)，占02年同期主營收入的86%，且廣告代理未獲獨家代理權(quán)。為減少依賴與關(guān)聯(lián)交易，擬用配股資金的2/3投資建設(shè)多媒體

20、信息亭，其中有人值守700座，無人值守300座，信息亭主要從事書報刊的銷售、戶外廣告、通話、中介信息發(fā)布、電子購物和配送。并為此于02年3月成立控制子公司，注冊資本1000萬，員工65人。 該子公司的運做模式仿*的*店，預(yù)測年收入將達(dá)到1億元以上，占02年主營業(yè)務(wù)收入的38%。第一次發(fā)審會要求發(fā)行人提供收入預(yù)測的依據(jù)及開展相關(guān)各類業(yè)務(wù)的經(jīng)營許可情況，并披露風(fēng)險應(yīng)對措施。公司制作了詳盡的可行性報告，用了大量模型與數(shù)據(jù)測算（主要收家盟費）。但據(jù)了解，*的項目運作并不成功，3年投資5000萬，建了200多個，一些功能尚未開發(fā)，02年營業(yè)額僅1000多萬，其中廣告收入30萬，賣設(shè)施軟件占一半。從形式上

21、審查，該項目設(shè)有問題，但根據(jù)實質(zhì)性判斷，預(yù)測過于樂觀。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,26,目前的發(fā)審環(huán)境,目前發(fā)行市場存在四大矛盾： 1. 發(fā)行宏觀上供過于求，微觀上供不應(yīng)求 2.法定發(fā)行上市條件低與監(jiān)管部門必須擇優(yōu)核準(zhǔn)的矛盾 3.市場整體籌資能力下降與單個企業(yè)籌資最大化的矛盾 4 .中國經(jīng)濟(jì)高速增長與國內(nèi)投資人不能分享的矛盾。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,27,發(fā)行市場的改革:證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法（續(xù)一）,03.12月底頒布，04.2實行 保薦機(jī)構(gòu)為綜合類券商，且有兩名以上保薦人，保薦代表人要有一定經(jīng)歷并考試，并由保薦機(jī)構(gòu)推薦 分發(fā)行上市保薦與持續(xù)保薦

22、（內(nèi)控與信息披露：首發(fā)上市后兩個完整年度，其他上市后一個年度） 保薦機(jī)構(gòu)推薦其他機(jī)構(gòu)輔導(dǎo)的，應(yīng)再輔導(dǎo)6個月 保薦機(jī)構(gòu)對發(fā)行文件中非專家部分應(yīng)充分廣泛合理調(diào)查，作出獨立判斷，并確信與文件內(nèi)容無實質(zhì)差異 對有專家簽名部分，應(yīng)審慎核查，獨立判斷，如有重大差異，應(yīng)調(diào)查復(fù)核，并可聘其他中介服務(wù) 保薦機(jī)構(gòu)組織協(xié)調(diào)其他中介參與發(fā)行上市，如對專業(yè)意見有異議，應(yīng)主動協(xié)商并要求解釋;如有充分理由確信有 虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，應(yīng)及時發(fā)表專業(yè)意見，嚴(yán)重的向證監(jiān)會與交易所報告,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,28,發(fā)行市場的改革:證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法（續(xù)二）,簽保薦協(xié)議，發(fā)行人有重大事項，

23、應(yīng)通知或者咨詢保薦機(jī)構(gòu) 如保薦機(jī)構(gòu)發(fā)生：發(fā)行人文件或持續(xù)督導(dǎo)期出現(xiàn)重大虛假、誤導(dǎo) 、遺漏、上市當(dāng)年即虧損的，3月內(nèi)不受理推薦 如發(fā)行人發(fā)生：利潤下滑、重大重組、違規(guī)擔(dān)保等重大內(nèi)控問題，未按規(guī)定披露有關(guān)事項，3月內(nèi)不受理保薦代表人推薦，但如有充分理由申辯的除外（勤勉盡責(zé)、發(fā)行人故意隱瞞、發(fā)行人發(fā)生不可抗力事件） 實行“保薦人制”可能要考慮到： 保薦人與發(fā)行人是服務(wù)（合約）關(guān)系還是監(jiān)督關(guān)系。保薦人是否有能力對資料的全部真實性負(fù)責(zé)（“專家”部分）。是否會加大融資成本（額外的調(diào)查以及更換律師等的費用）；證監(jiān)會的審核人力與市場承受力;能否完全擺脫行政干預(yù)；監(jiān)管成本。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費

24、下載！,29,詢價制度：2005年實施,原因：增加透明度、減少主觀性與隨意性；提高機(jī)構(gòu)話語權(quán)，推動機(jī)構(gòu)壯大；提高保薦機(jī)構(gòu)銷售能力與整體競爭力。 詢價對象：券商、基金、信托、保險、財務(wù)、QFII。 市盈率以經(jīng)審計的扣除非經(jīng)常性損益前后孰低的凈利潤除以發(fā)行后的總股本計算。 分初步詢價與累計投保兩階段。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,30,公司法證券法的修改與中小企業(yè)板的創(chuàng)新,公司法的修改 注冊資本：首次出資20，兩年內(nèi)繳足；投資公司可5年（繳足前不準(zhǔn)公開發(fā)行） 股份公司發(fā)起人：5200人，國企可少于5人（應(yīng)募集設(shè)立） 出資方式：股權(quán)可以，全體發(fā)起人貨幣出資不低于30 對外投資：除章程

25、另有規(guī)定外，不超過70 治理結(jié)構(gòu)：弱化董事長職權(quán)，細(xì)化董事會議制度與工作細(xì)則，健全股東合法權(quán)益和社會公共利益的保護(hù) 上市條件：3000萬，取消千人千股規(guī)定 證券法的修改 公開發(fā)行定義：向不特定對象銷售或向50人以上的特定對象銷售（公司法規(guī)定的出外） 對不符合發(fā)行條件的，證監(jiān)會受理后可以直接不予核準(zhǔn)（不用上發(fā)審會） 時間三個月審核期，補(bǔ)充修改文件的時間除外 代銷不到70的為失敗 上市或暫?；蚪K止向交易所申請或由交易所決定 加大欺詐、虛假、誤導(dǎo)、遺漏的罰責(zé),管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,31,新的要求,國務(wù)院關(guān)于鼓勵支持和引導(dǎo)個體私營等非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的若干意見(2005年2月24日

26、) : 非公有制企業(yè)在資本市場發(fā)行上市與國有企業(yè)一視同仁。在加快完善中小企業(yè)板塊和推進(jìn)制度創(chuàng)新的基礎(chǔ)上，分步推進(jìn)創(chuàng)業(yè)板市場，為非公有制企業(yè)利用資本市場創(chuàng)造條件。 溫家寶總理2005年3月14日在十屆全國人大三次會議記者招待會上答中外記者問提出的資本市場發(fā)展六點意見 第一、提高上市公司的質(zhì)量,這是根本 第二、要建立一個公開、公平、公正的證券市場秩序 第三、要加強(qiáng)監(jiān)管，打擊違法違規(guī)行為 第四、要加強(qiáng)以制度建設(shè)為主證券市場基礎(chǔ)建設(shè) 第五、要保護(hù)投資者，特別是公眾投資者的利益 第六、妥善解決股市發(fā)展中積累的歷史遺留問題,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,32,三、案例分析：（一）公司改制,0

27、4。1股票發(fā)行審核委員會審核工作指導(dǎo)意見，發(fā)行人改制和設(shè)立方面的問題，應(yīng)當(dāng)關(guān)注： 1、發(fā)起人出資的繳納情況及產(chǎn)權(quán)手續(xù)的辦理情況； 2、發(fā)行人改制方案的合理性及設(shè)立程序的合法性； 3、發(fā)行人經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)性及連續(xù)計算的合規(guī)性。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,33,發(fā)起設(shè)立方式,發(fā)起設(shè)立指主發(fā)起人聯(lián)合其他發(fā)起人，各自以經(jīng)營性資產(chǎn)或現(xiàn)金出資，共同發(fā)起設(shè)立一家股份公司。包括 整體改制模式是指將被改組企業(yè)的全部資產(chǎn)投入到股份公司，將所有資產(chǎn)凈值折成股份，被改組企業(yè)的股東作為股份公司的發(fā)起人,原企業(yè)注銷。 部分改制模式是指將被改組企業(yè)的專業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營系統(tǒng)改組為股份公司，原企業(yè)保留其法人地位，變

28、成股份公司的控股公司，原企業(yè)的非生產(chǎn)經(jīng)營系統(tǒng)改組成控股公司的全資子公司（或其他形式）的重組模式。 捆綁改制模式是指幾家發(fā)起人，將各自的經(jīng)營性資產(chǎn)（上述經(jīng)營性資產(chǎn)在產(chǎn)業(yè)鏈上屬于同類業(yè)務(wù)或上下游業(yè)務(wù)，具備一定的關(guān)聯(lián)度）作為出資資產(chǎn)，共同發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司。 除國企整體改制外，采用其他方式的企業(yè)需要運作三年。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,34,變更設(shè)立方式,在實踐中，由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的方式以獲得發(fā)行上市的主體資格有效地解決了諸如中外合資企業(yè)和民營有限責(zé)任公司等非國有企業(yè)發(fā)行上市的主體資格，特別是三年業(yè)績連續(xù)計算的問題。 變更設(shè)立一般可分為直接變更和先重組后變更。

29、 直接變更指已經(jīng)具備1000萬元凈資產(chǎn)、5名以上股東的有限責(zé)任公司，直接變更為股份公司。 先重組后變更指有些有限責(zé)任公司暫不具備變更股份公司的條件，必須先通過增資擴(kuò)股或出讓股份使股本達(dá)到1000萬元以上、股東人數(shù)達(dá)到5人以上時，才可實施變更。 不宜超過50人。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,35,注意事項,(1)整體改制一定要評估，整體變更可不評估，如要連續(xù)計算業(yè)績，都不能調(diào)帳。國有企業(yè)改制為股份有限公司時，按照現(xiàn)行國有資產(chǎn)管理辦法，需要根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進(jìn)行帳務(wù)調(diào)整。如屬整體改制，可以連續(xù)計算以前年度經(jīng)營業(yè)績。 (2)各股東無論以實物還是現(xiàn)金出資,其折股比例應(yīng)一致 (3)整體變更

30、設(shè)立不得進(jìn)行任何剝離，不應(yīng)以評估價折股（不能根據(jù)評估結(jié)果進(jìn)行帳務(wù)調(diào)整），應(yīng)按審計的凈資產(chǎn)1：1折成股本 (4)變更設(shè)立前后可以進(jìn)行重組。重組后，控股股東不宜變化，董事會、總經(jīng)理及技術(shù)負(fù)責(zé)人、財務(wù)負(fù)責(zé)人等也不宜有重大變化。公司不宜進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，不應(yīng)進(jìn)行資產(chǎn)剝離，使公司賴以產(chǎn)生業(yè)績的主要資產(chǎn)不發(fā)生變化，主營業(yè)務(wù)保持一貫性。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,36,注意事項（續(xù)一）,（5）發(fā)起人資格： 有限責(zé)任公司、股份有限公司 自然人 具有法人資格的企業(yè) 有限責(zé)任公司、股份有限公司的分公司 具有法人資格的事業(yè)單位、社會團(tuán)體及民辦非企業(yè)單位（除禁止經(jīng)商辦企業(yè)的） 企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位，

31、應(yīng)辦理企業(yè)法人登記 具有法人資格的合作社 工會、職工持股會 具有法人資格的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織 村民委員會 具有投資能力的城市居民委員會 政府部門（除國家授權(quán)投資的部門） 會計師、審計、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu) 商業(yè)銀行、保險公司、證券公司,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,37,注意事項（續(xù)二）,（6）出資 貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)公司法明示 股份公司設(shè)立后，以現(xiàn)金方式增資的比例不宜過高，應(yīng)考慮現(xiàn)金增資對營業(yè)記錄可比性的影響 作為出資的實物和無形資產(chǎn)，須評估 發(fā)起人以不需要辦理產(chǎn)權(quán)登記的動產(chǎn)出資的，應(yīng)將有關(guān)動產(chǎn)完全交付給公司。公司應(yīng)能完全行使使用權(quán)，不存在潛在糾紛

32、發(fā)起人以不動產(chǎn)、土地使用權(quán)、需要辦理產(chǎn)權(quán)登記的動產(chǎn)以及其他需要辦理產(chǎn)權(quán)登記的資產(chǎn)出資的，必須辦理產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù) 發(fā)起人在出資過程中涉及債務(wù)轉(zhuǎn)移的，應(yīng)按規(guī)定通知債權(quán)人并取得債權(quán)人對債務(wù)處置方案的同意 發(fā)起人用于出資的資產(chǎn)不得存在抵押、質(zhì)押或權(quán)屬爭議的情況，除非與該抵押、質(zhì)押資產(chǎn)相對應(yīng)的貸款一同進(jìn)入股份公司 股權(quán)出資：出資股權(quán)應(yīng)不存在爭議，股權(quán)所對應(yīng)企業(yè)的業(yè)務(wù)應(yīng)與所組建公司的業(yè)務(wù)基本一致，應(yīng)是控股股權(quán)。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,38,注意事項（續(xù)三）,債權(quán)出資：雖然現(xiàn)行法律未明確，但由于債權(quán)代表著一種現(xiàn)金收益，在實踐中理應(yīng)被接受的。債權(quán)出資有兩種形式：一是“債轉(zhuǎn)股”；另一種是

33、以其對第三人的債權(quán)對股份公司出資（不允許） 商標(biāo)使用權(quán)（審核備忘錄1號） 改制時，其主要產(chǎn)品或經(jīng)營業(yè)務(wù)重組進(jìn)入股份公司的，其主要產(chǎn)品或經(jīng)營業(yè)務(wù)使用的商標(biāo)權(quán)須進(jìn)入股份公司。 擬上市公司應(yīng)在獲準(zhǔn)發(fā)行前將商標(biāo)權(quán)處置相關(guān)的手續(xù)辦理完畢，并在招股說明書中充分披露商標(biāo)權(quán)的處置方式。 對商標(biāo)權(quán)以外的其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)處置方式應(yīng)比照商標(biāo)權(quán)的上述要求進(jìn)行處理。 土地使用權(quán)取得方式： 出讓、轉(zhuǎn)讓、劃撥、折價入股、租賃 （7）關(guān)于對外投資比例 發(fā)行人的累計對外投資額不得超過其凈資產(chǎn)的50，對外投資額超過50的，應(yīng)要求其在本次發(fā)行前糾正。發(fā)行人本次發(fā)行募集資金用于對外投資，若預(yù)計項目實施后累計對外投資額超過其凈

34、資產(chǎn)的50，發(fā)行人應(yīng)調(diào)整對外投資比例,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,39,注意事項（續(xù)四）,（8）業(yè)績連續(xù)計算問題 03年9月，證監(jiān)會發(fā)布關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范股票首次發(fā)行上市有關(guān)工作的通知，從04年起，要求除國有企業(yè)整體改制設(shè)立的外，股份有限公司發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票并上市，應(yīng)當(dāng)自設(shè)立股份有限公司之日起不少于三年。而且發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票并上市，最近三年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在實際控制人沒有發(fā)生變更和管理層沒有發(fā)生重大變化的情況下，持續(xù)經(jīng)營相同的業(yè)務(wù)。因重大購買、出售、置換資產(chǎn)、公司合并或分立、重大增資或減資以及其他重大資產(chǎn)重組行為，導(dǎo)致發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化的，有關(guān)行為完成滿三年后，方可

35、申請發(fā)行上市。 （9）對公司法137條第二款的解釋 公司發(fā)行新股必須符合“在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利”的條件，發(fā)審備忘錄第9號針對部分公司持續(xù)三年盈利但不能連續(xù)三年向股東分配股例的情況，要求最近一期經(jīng)審計的資產(chǎn)負(fù)債中“未分配利潤”為正數(shù)。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,40,整體變更折股：案例一，有限公司整體變更設(shè)立不應(yīng)以評估價折股（不能按評估結(jié)果調(diào)帳）,美克國際家具，屬中外合資企業(yè)，2000年11月招股書披露，1999年3月董事會決議整體變更為股份公司。幾家股東簽訂發(fā)起人協(xié)議書，接98年底的經(jīng)評估的凈資產(chǎn)8162萬按1：1的比例折為8100萬股，62萬計入資本公積

36、.1999年10月在國家工商局注冊。1999年12月臨時股東大會決議，對8100萬進(jìn)行調(diào)整，接98年底經(jīng)審計的帳面凈資產(chǎn)重新調(diào)整股本為5208萬，2000年3月變更注冊登記。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,41,變更設(shè)立前的重組：案例二，假集體產(chǎn)權(quán)的明晰化,syat93年由某焦化廠、洗煤廠和精煤發(fā)運站發(fā)起設(shè)立。焦化廠設(shè)立于84年（是個人投資的個體工商戶），87年進(jìn)行股份合作制經(jīng)營，根據(jù)職工工齡、職位貢獻(xiàn)大小將股份劃給職工，最終形成93年的185名股東。而另兩家發(fā)起人也是焦化廠92.11，93.1設(shè)立的下屬公司。 96年股份公司按公司法規(guī)范，鑒于焦化廠等3家發(fā)起人原本就是等185位

37、自然人投資設(shè)立，原公司的3家法人股股東變更為185位自然人（按審計后的凈資產(chǎn)）。焦化廠的股份合作制不是吸收職工資金，而是個人投資創(chuàng)辦并擁有權(quán)益的企業(yè)（將資金積累無償劃給個人），使職工成為股東，并辦理了工商注冊登記。 2000年8月，公司176位自然人將股份無償轉(zhuǎn)李等9人，這種轉(zhuǎn)讓是為使發(fā)起人股東人數(shù)符合上市要求，律師認(rèn)為是真實意愿，是顧全大局，每個人分別做了書面承諾，均參加了股東大會。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,42,發(fā)起人資格：案例三，工會及職工持股會不可作股份公司的發(fā)起人或間接持有發(fā)行人的股份,ht98年改組為有限公司，引入45名自然人股東（以現(xiàn)金增資），00年3月、9月

38、集體法人股東和42名自然人股東將股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給hent公司（由ht工會及幾個自然人設(shè)立）和其余3名自然人， 00年9月又辦理了現(xiàn)金增資，這樣hent公司持股38%，c持股37.4%，其余股份由4個自然人持有。這樣工會成為實際控股股東。00年9月01年3月進(jìn)行了3次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，兩次增資，ht公司的4個自然人股東為此背上了大額未到期債務(wù)，存在管理層不穩(wěn)的可能。ht工會持有的hent公司股權(quán)也于01年9月全部轉(zhuǎn)讓給另外17位自然人股東。該公司股權(quán)演變夾雜工會的退出、大股東股權(quán)演變及自然人負(fù)債，過程比較復(fù)雜。證監(jiān)會要求核查各次轉(zhuǎn)讓的真實及合法性，說明轉(zhuǎn)讓各方已實際收付轉(zhuǎn)讓價款，轉(zhuǎn)讓行為已實際完成且不存在

39、潛在糾紛。如果股權(quán)質(zhì)押，將引發(fā)管理層的償債風(fēng)險，需披露收購資金的合法性、還款安排及對企業(yè)經(jīng)營與股權(quán)地位的影響。 注意： 公司設(shè)立時，股權(quán)關(guān)系盡可能層次少。如果企業(yè)IPO前股權(quán)多次交易，或因歷史原因股權(quán)關(guān)系復(fù)雜，層次多，可以作專項詳細(xì)說明。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,43,發(fā)起人資格：案例四，關(guān)于發(fā)行人的控股股東或?qū)嶋H控制人存在巨額債務(wù)或出現(xiàn)資不抵債情況（六號備忘錄）,yl第一大股東2001年利潤僅26萬（且有未決訴訟及多起逾期擔(dān)保），資產(chǎn)負(fù)債率79%，實際控制人ysjs（通過間接持股份公司68%股權(quán)）凈利潤為-6500萬，資產(chǎn)負(fù)債率68.7%。按第6號備忘錄的要求主承銷商對y

40、sjs、ylys進(jìn)行了盡職調(diào)查，認(rèn)為大股東雖有金額較大的或有負(fù)債，但不存在巨虧，未資不抵債，也未占用公司資金。ysjs雖為實際控制人（有標(biāo)的8000多萬的訴訟，3億逾期貸款、為集團(tuán)內(nèi)擔(dān)保1.1億，為第三方擔(dān)保3億多），但非直接持股，無重大密切關(guān)系，其總資產(chǎn)較大，其經(jīng)營不會對公司產(chǎn)生直接和實質(zhì)影響。也不存在第3號備忘錄的情況。但討論認(rèn)為公司持續(xù)經(jīng)營能力有一定風(fēng)險，利潤逐年下降，9901年利潤為2300萬，2200萬，1800萬 。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,44,出資方式：案例六，以實物出資未辦理權(quán)屬變更手續(xù),njxx99年12月發(fā)起設(shè)立，大股東以三個小區(qū)的房屋、住宅小區(qū)的開發(fā)

41、權(quán)出資，但未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，仍由集團(tuán)負(fù)責(zé)廣告宣傳、代售及辦房產(chǎn)證。直到2001年9月，股份公司才取得未銷售房屋的房產(chǎn)證與土地證。 發(fā)行人完成剩余房產(chǎn)過戶手續(xù)，補(bǔ)充主承銷商專項核查報告、會計師專項審計報告、律師對有關(guān)集團(tuán)銷售合同的有效性及產(chǎn)權(quán)證書的真實性發(fā)表明確的法律意見，發(fā)行人在招股書上充分披露后可以確認(rèn)法律障礙已消除 。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,45,出資方式：案例七，實物出資未評估，收購國有資產(chǎn)未評估,dm為整體變更，00年8月注冊，其前身為zq公司，該公司是97年10月由th公司與一自然人共同出資設(shè)立。th以18輛汽車出資，由于是當(dāng)年6月購入，因此未按公司法24條規(guī)

42、定對實物資產(chǎn)進(jìn)行評估，而是協(xié)議作價。律師認(rèn)為設(shè)立經(jīng)過會計師驗認(rèn)證與工商局的注冊，不存在出資不實。zq公司99年收購一全民企業(yè)兩個廠，未進(jìn)行資產(chǎn)評估，但區(qū)國資局、經(jīng)委、體改委做了批復(fù)。律師說這屬于國資評估管理辦法施行細(xì)則第五條的“經(jīng)國資管理行政主管部門批準(zhǔn)可不予評估”的情況。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,46,出資方式：案例八，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資,ht93年設(shè)立，98年股東以債權(quán)轉(zhuǎn)增資。當(dāng)時的董事會決議合資雙方分別增資，中方股東以97年12月至98年3月共十次的匯入發(fā)行人賬戶的款項，經(jīng)投資方確認(rèn)自長期應(yīng)付款轉(zhuǎn)作實收資本，外方以95年5月至98年3月3次匯入的款項經(jīng)投資方確認(rèn)自長期借款

43、轉(zhuǎn)作實收資本。并經(jīng)會計師驗證，當(dāng)?shù)赝饨?jīng)貿(mào)委批準(zhǔn)。 律師認(rèn)為，以股東借款這一“債權(quán)”轉(zhuǎn)作增資的實收資本，雖與該公司此項增資變更后的合營合同與章程規(guī)定不符，但我國法律對“債權(quán)”出資未明文規(guī)定。但鑒于該債權(quán)系匯入公司賬戶而產(chǎn)生的股東借款，增資時經(jīng)投資者確認(rèn)，將其分別自“長期應(yīng)付款”和“長期借款”科目轉(zhuǎn)入“實收資本”，這種做法未對公司利益構(gòu)成任何損害，也未違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,47,出資方式：案例九，股權(quán)出資,ff公司于00年6月13日由中國cbzg集團(tuán)公司等共同發(fā)起設(shè)立，其中cbzg以其所持有的jff公司65%的股權(quán)投入。公司成立后，jff公司作為發(fā)

44、行人控股65的控股子公司，發(fā)行人近幾年的銷售收入、凈利潤主要來自于該公司。發(fā)行人律師發(fā)表意見認(rèn)為，“jff是ff集團(tuán)和一家香港公司（還有一銀行技術(shù)服務(wù)中心）投資設(shè)立的合資企業(yè)，后ff集團(tuán)將在jff中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其唯一出資方cbzg，cbzg以此向發(fā)行人出資。cbzg及其全資子公司ff集團(tuán)為國有企業(yè)，該部分股權(quán)一直是國有資產(chǎn)性質(zhì)。發(fā)行人于00年成立，主要發(fā)起人cbzg是國有大型企業(yè)，根據(jù)公司法的規(guī)定,發(fā)行人可以連續(xù)計算業(yè)績,。鑒于目前生效的法律法規(guī)對如何連續(xù)計算業(yè)績并無詳細(xì)規(guī)定，因此發(fā)行人如此連續(xù)計算業(yè)績并無不當(dāng)?！焙笠騤ff公司10的股份為銀行持有，公司未能對該行為提出充分的合法性依據(jù)等問題而

45、被否決。02.10公司受讓銀行股份，并計劃合資公司成立十年（03.10）由發(fā)行人收購?fù)夥焦煞?，又?jīng)過半年輔導(dǎo)，公司再次申請。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,48,出資方式：案例十,以海關(guān)監(jiān)管貨物出資,tt是某研究所的部分資產(chǎn)出資以募集方式設(shè)立，當(dāng)時未將科研機(jī)構(gòu)投入公司，核心技術(shù)來自大股東，本次發(fā)行擬用于收購大股東的技術(shù)及生產(chǎn)設(shè)施，并擬與大股東合資成立科研中心（公司控股，大股東不再獨立進(jìn)行新產(chǎn)品的研制），但大股東投入的全部為機(jī)器設(shè)備，其中部分為受海關(guān)監(jiān)管的減免稅進(jìn)口貨物，在管理年限內(nèi)，不得擅自出售、轉(zhuǎn)讓或移作他用，盡管大股東承諾承擔(dān)有關(guān)民刑事責(zé)任，但仍要求在發(fā)行前解決此問題，后來大

46、股東改為現(xiàn)金出資。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,49,出資方式：案例十一,無形資產(chǎn)出資,藥業(yè)于2000年設(shè)立，各發(fā)起人投入總資本5000萬元，折股4000萬股。其中主發(fā)起人出資中包括非專利技術(shù)1,400萬元，折股為1120萬股，占藥業(yè)總股本的28%，與公司法第80條規(guī)定不符。為此，主發(fā)起人向公司投入400萬元現(xiàn)金，根據(jù)江蘇省財政廳和省政府的批復(fù)，上述投入系主發(fā)起人向公司的出資，以此調(diào)低無形資產(chǎn)占注冊資本的比例 結(jié)論：主發(fā)起人上述行為可視為公司和批準(zhǔn)機(jī)關(guān)對設(shè)立及批準(zhǔn)過程存在不當(dāng)行為的糾正。但公司本身的調(diào)整行為和政府批復(fù)存在矛盾。公司的調(diào)整行為可以認(rèn)為是以現(xiàn)金400萬元與無形資產(chǎn)中

47、的400萬元進(jìn)行置換，但主發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承諾不撤回?zé)o形資產(chǎn)中的400萬元，并作贈予處理。上述調(diào)整行為應(yīng)經(jīng)全體股東書面同意。公司應(yīng)當(dāng)重新辦理完成上述調(diào)整行為的法律手續(xù)，并進(jìn)行相應(yīng)的會計處理。公司出資及設(shè)立行為均經(jīng)過政府部門批準(zhǔn)，且公司本身并不存在出資不足的問題，公司作上述調(diào)整后，公司股本總額、出資比例均未發(fā)生任何變化，主發(fā)起人的贈予行為客觀上更有效保護(hù)公司及債權(quán)人的合法權(quán)益，公司上述行為不構(gòu)成“重大違法行為”，也不構(gòu)成本次發(fā)行上市的法律障礙,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,50,商標(biāo)權(quán)的處置：案例十二，商標(biāo)權(quán)未投入,粵宏遠(yuǎn)00年7月15日公告稱董事會成員(共七人)全體一致同意向股東大會提

48、交買斷集團(tuán)公司“宏遠(yuǎn)”品牌的議案，交易價格為6.6億元，不久粵宏遠(yuǎn)董事會就被要求重新就此問題表決。因為關(guān)聯(lián)交易決策時來自關(guān)聯(lián)交易方-宏遠(yuǎn)集團(tuán)的董事應(yīng)該回避。8月9日，粵宏遠(yuǎn)董事會重新就品牌交易等議案進(jìn)行表決，除應(yīng)該回避的四位董事外，剩余三位股東仍然一致同意向股東大會提交此議案。商標(biāo)未在改制時注入，易導(dǎo)致大股東借此套現(xiàn)。 ）zql現(xiàn)有償使用“zgql”商標(biāo)，正申請“zql”服務(wù)商標(biāo)（已有文字，尚未有圖形），大股東是否有意見？現(xiàn)兩種都有是否混淆？ ff的“ff”商標(biāo)由“ff集團(tuán)”無償轉(zhuǎn)讓，但集團(tuán)及實際控制人的下屬企業(yè)也叫ff，有的還生產(chǎn)同類產(chǎn)品，關(guān)注他們用什么商標(biāo)？（不用ff）并要求披露商標(biāo)與企業(yè)

49、名稱存在沖突的潛在風(fēng)險并提出對策。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,51,業(yè)績連續(xù)計算：案例十三，主發(fā)起人為中外合資企業(yè)，開業(yè)不滿三年，不具備基本上市資格,ylxc1999年10月成立，主發(fā)起人ylys為中外合資企業(yè)，不符合公司法152條連續(xù)計算業(yè)績的規(guī)定。主承銷商核查后認(rèn)為，該公司形式上雖為合資企業(yè)，但無論從市政府的管理角度，還是從最終資本的出資來看，其實質(zhì)均為國有企業(yè)，xxdz也是類似的情況。律師認(rèn)為，發(fā)起人所持股份被國資辦認(rèn)定為國有法人股，可以連續(xù)計算。但未獲認(rèn)同。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,52,業(yè)績連續(xù)計算：案例十四，改制有重大缺陷，報告期資產(chǎn)規(guī)模及經(jīng)營

50、模式發(fā)生重大變化，業(yè)績不能連續(xù)計算。, dcdg99年12月某tg公司等五家發(fā)起，設(shè)立時采用的重組方案為“投入流動資產(chǎn)、租賃固定資產(chǎn)”，tg公司用于出資的經(jīng)營性凈資產(chǎn)原為dc集團(tuán)公司所擁有的部分與主營生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān)的資產(chǎn)和相關(guān)負(fù)債，主要為流動資產(chǎn)和流動負(fù)債，另有少量長期股資（為集團(tuán)對外的股權(quán)投資，到00年5月及01年4月才辦理股權(quán)變動手續(xù)）。據(jù)tg公司與集團(tuán)于99年9月簽署的資產(chǎn)抵債協(xié)議，上述經(jīng)營性凈資產(chǎn)由集團(tuán)以抵償其對tg公司的部分債務(wù)，之后由tg公司擁有并由其作為出資投入公司，與主營生產(chǎn)有關(guān)的固定資產(chǎn)、包括機(jī)器設(shè)備和廠房、土地使用權(quán)等。仍歸集團(tuán)所有，由股份公司租賃使用。 00年12月，公司向

51、集團(tuán)定向增發(fā)1300萬股，注冊資本增至4300萬,集團(tuán)以主營生產(chǎn)相關(guān)的固定資產(chǎn)與無形資產(chǎn)（廠房所占用的土地使用權(quán)）（凈值1801萬）認(rèn)購上述股份（成為二股東），審查認(rèn)定此次定向增發(fā)導(dǎo)致公司生產(chǎn)經(jīng)營模式和公司資產(chǎn)均發(fā)生重大變化，不符合15號備忘錄關(guān)于業(yè)績計算的有關(guān)規(guī)定。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,53,案例十五：高科技企業(yè)固定資產(chǎn)太少問題,北京DHHC是一家民營科技企業(yè)，提供多行業(yè)應(yīng)用軟件開發(fā)和計算機(jī)信息系統(tǒng)集成及服務(wù)。04年底總資產(chǎn)及銷售收入都為3.2億，但固定資產(chǎn)僅幾百萬（電腦、服務(wù)器、汽車，辦公場所租賃），在上會前專門購進(jìn)了七百萬計算機(jī)設(shè)備，其經(jīng)營模式是簽訂軟件開發(fā)合同后

52、，到用戶現(xiàn)場用用戶的設(shè)備定制，其募股資金1.9億擬投資各種業(yè)務(wù)系統(tǒng)產(chǎn)品化項目，投入后用公司的設(shè)備進(jìn)行研發(fā)。發(fā)審會關(guān)注這將導(dǎo)致固定資產(chǎn)規(guī)模和折舊的大幅上升對公司經(jīng)營產(chǎn)生不利影響，但公司對此的解釋不充分，04年7月被否決。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,54,案例分析：（二）規(guī)范運作,規(guī)范運作的主要內(nèi)容 1、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)、財務(wù)五獨立 2、“三會”運作規(guī)范 3、日常合法合規(guī)運作 規(guī)范運作方面存在的主要問題 1、歷史上的不規(guī)范問題 2、獨立性問題 3、同業(yè)競爭問題 4、關(guān)聯(lián)交易問題 5、會計政策不穩(wěn)健問題 6、財務(wù)和經(jīng)營風(fēng)險嚴(yán)重、存在影響企業(yè)持續(xù)經(jīng)營發(fā)展能力的情況 7、內(nèi)部治理

53、存在問題，存在嚴(yán)重影響企業(yè)持續(xù)經(jīng)營發(fā)展能力的情況 8、企業(yè)缺乏明確的發(fā)展戰(zhàn)略，其他影響企業(yè)持續(xù)經(jīng)營發(fā)展能力的情況 9、稅收問題,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,55,公司治理方面的問題重點關(guān)注,中國證券監(jiān)督管理委員會股票發(fā)行審核委員會審核工作指導(dǎo)意見要求關(guān)注： 1、發(fā)起人股東大會、董事會、監(jiān)事會獨立履行職責(zé)的情況； 2、發(fā)行人內(nèi)部控制制度的完整性、合理性及有效性； 3、發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營體系的完整性及資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、財務(wù)、機(jī)構(gòu)的獨立性； 4、實際控制人的財務(wù)狀況、盈利能力及獨立生存能力； 5、發(fā)行人與實際控制人及其所屬企業(yè)之間的同業(yè)競爭情況及對發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營的影響； 6、關(guān)聯(lián)交易本

54、身存在的合理性及關(guān)聯(lián)交易定價政策的公允性、關(guān)聯(lián)交易披露的完整性； 7、關(guān)聯(lián)交易金額占公司收入、成本及利潤的比例。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,56,日常運作合法合規(guī),日常規(guī)范運作要求上市公司能夠按照股份公司的一般原理和證券法律、法規(guī)以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)的現(xiàn)實要求從事各項經(jīng)濟(jì)活動。主要包括： （1） 擔(dān)保行為要規(guī)范： 03年9月證監(jiān)會發(fā)布進(jìn)一步規(guī)范上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知，擬發(fā)行人也應(yīng)參照執(zhí)行。規(guī)定： a上市公司不得為控股股東及本公司持股50%以下的其他關(guān)聯(lián)方、任何非法人單位或個人提供擔(dān)保； b 上市公司對外擔(dān)?？傤~不得超過最近一個會計年度

55、合并會計報表凈資產(chǎn)的50%。上市公司章程應(yīng)當(dāng)對對外擔(dān)保的審批程序、被擔(dān)保對象的資信標(biāo)準(zhǔn)做出規(guī)定。對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)取得董事會全體成員2/3以上簽署同意，或者經(jīng)股東大會批準(zhǔn)； c不得直接或間接為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的被擔(dān)保對象提供債務(wù)擔(dān)保。 d上市公司對外擔(dān)保必須要求對方提供反擔(dān)保，且反擔(dān)保的提供方應(yīng)當(dāng)具有實際承擔(dān)能力。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,57,日常運作合法合規(guī)(續(xù)一）,股份公司可為控股子公司擔(dān)保，股東將所持國有股權(quán)質(zhì)押要辦理審批手續(xù) 董事會決議：授權(quán)總經(jīng)理有權(quán)處理對外擔(dān)保，是不規(guī)范的，一般而言，擔(dān)保權(quán)至少歸于董事會。 (2)上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來，應(yīng)當(dāng)遵守

56、以下規(guī)定： 控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營性資金往來中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金?？毓晒蓶|及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險、廣告等期間費用，也不得互相代為承擔(dān)成本和其他支出； 上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用： a有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,58,日常運作合法合規(guī)(續(xù)二）,b通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款； c委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動； d為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票； e代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還

57、債務(wù)； f中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他方式。 （3）借貸行為要規(guī)范： a企業(yè)無資格進(jìn)行拆借等金融行為，確實有需要者，可以通過委托貸款或信托貸款進(jìn)行 b企業(yè)無資格進(jìn)行融資租賃行為 (4)股利分配： 股東會決議后兩個月內(nèi)分配，除非股東出承諾函，承諾認(rèn)同此安排,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,59,規(guī)范運作主要問題一：歷史上的不規(guī)范問題,一般來講，歷史上的不規(guī)范行為如發(fā)生在三年前，并得到糾正，不構(gòu)成發(fā)行上市的重大法律障礙，如發(fā)生在三年內(nèi)，就需看其性質(zhì)、后果并結(jié)合其他問題予以綜合判斷。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,60,歷史上不規(guī)范問題：案例一，歷史上的不規(guī)范行為,gctc存在內(nèi)部

58、職工股超比例發(fā)行。配股時未精確到個位，造成總股本誤差（因有內(nèi)部職工股），多出2887股，需調(diào)整變更登記，股東大會通知不提前30日發(fā)出。 wlkj在吸收合并兩公司時未按公司法規(guī)定公告三次間隔90天的規(guī)定。工商局認(rèn)為，公司法的規(guī)定主要是保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益，本次吸收合并，三公司已就該事項通知各債權(quán)人，我局未收到各債權(quán)人對吸收合并的異議。與公司法及公司登記條例的立法精神不違背。 td96年增資時，法定盈余公積金轉(zhuǎn)增股本后使當(dāng)年留存的法定盈余公積金為0，不符合公司法177條第2款的規(guī)定，97年增資距前一年不足一年。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,61,歷史上的不規(guī)范問題：案例二：對客觀原因造

59、成的與現(xiàn)行法規(guī)相沖突的行為要限期糾正,hy00年與某資產(chǎn)管理公司進(jìn)行資產(chǎn)置換，換入了12家上市公司股權(quán)，不符合“證券公司不得投資實業(yè)”的規(guī)定，公司承諾在3年內(nèi)變現(xiàn)，公司控股參股的十余家實業(yè)投資承諾在一年內(nèi)清理。該公司收購的兩地三處房產(chǎn)手續(xù)在辦理之中，發(fā)審委要求其取得房產(chǎn)證書后才發(fā)行（在第二次上會前已辦好）。,管理資源吧（），提供海量管理資料免費下載！,62,規(guī)范運作主要問題二：獨立性問題： 案例一，新公司成立后仍以原公司的許可證生產(chǎn)藥品,Yb99.1成立時，大股東向股份投入的資產(chǎn)形成股份公司的分部，股份成立后，即申請將大股東的藥品生產(chǎn)企業(yè)許可證、藥品生產(chǎn)企業(yè)合格證換發(fā)至分部，但國家藥監(jiān)局要求暫緩換發(fā)“兩證”，遲于01年1月才換發(fā)完畢藥品生產(chǎn)許可證。律師認(rèn)為，延用原企業(yè)兩證進(jìn)行生產(chǎn)與銷售雖不直接認(rèn)定為合法，但不構(gòu)成上市障礙，理由：（1）因國家換證工作統(tǒng)一延期才未辦理，不存在主觀過錯與過失；（2）征得了行業(yè)主管部門同意，該行為與無證經(jīng)營的違法行為有本質(zhì)關(guān)聯(lián)；（3）大股東原持有的“兩證”對應(yīng)資產(chǎn)因改制只是造成權(quán)屬關(guān)系變化，而資產(chǎn)本身及原有生產(chǎn)條件未發(fā)生實質(zhì)變化，還能滿足主管部門的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)；（4）延用兩證得到了行業(yè)主管部門同意，省藥監(jiān)局01年8月下文通知，原生產(chǎn)批準(zhǔn)文號由該公司持有使用，原藥廠包裝