外商投資與中外合資經營企業(yè)法概述(ppt 53頁).ppt

1、外商投資企業(yè)法,第一節(jié) 外商投資企業(yè)法概述,一、概念和特征 P77 1、外商投資企業(yè)，是指外國投資者經中國政府批準，在中國境內投資舉辦的企業(yè)。,2、基本特征:（1）外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)。（2）外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。（3）外商投資企業(yè)是依照中國的法律和行政法規(guī)，經中國政府批準，在中國境內設立的企業(yè)。,二、外商投資企業(yè)的種類,1、中外合資經營企業(yè)。2、中外合作經營企業(yè)。3、外資企業(yè)。4、中外合資股份有限公司。,三、外商投資企業(yè)的權利義務,（一）權利:（1）生產經營計劃權。（2）資金籌措運用權。（3）物資采購權。（4）產品銷售權。（5）外匯收入使用權。（6）勞動用

2、工管理權。（7）機構設置和人員編制權。,（二）義務:,（1）必須遵守中國的法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益;（2）必須履行依法簽訂的協(xié)議、合同、章程;（3）必須依照中國稅法的規(guī)定繳納稅款;（4）應及時向有關部門報告生產和經營情況，接受中國政府有關機關的管理和監(jiān)督;（5）應承擔我國法律、行政法規(guī)規(guī)定的義務。,四、投資項目,指導外商投資方向規(guī)定（2002）中規(guī)定：外商投資企業(yè)的投資項目分為：鼓勵、允許、限制和禁止四類。,五、外商投資企業(yè)的出資方式,（一）現(xiàn)金出資 1、 以可以自由兌換的外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。 2、經有關財稅機關證明，可以在中國境內投資分得的人民幣利潤繳納出資

3、。,（二）實物出資,1、以實物出資需要作價時，由中外投資各方協(xié)商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三者評定。,2、外方投資者以機器設備或者其他物料出資的，應符合下列條件 （1）為合營生產所必不可少； （2）價格不得高于同類機器設備或其他物料當時國際市場價格。,（三）中方投資者可以用場地使用權出資,（四）工業(yè)產權、技術出資,1、外方投資者出資的工業(yè)產權、專有技術必須符合下列條件： （1）能顯著改進現(xiàn)有產品性能、質量、提高生產效率； （2）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力。,（五）其他財產權利出資,主要包括：國有企業(yè)的經營權、國有自然資源的使用經營權、公民或集體組織的承包經營公司股份或其他形式的權益等

4、。,六、出資比例,1、中外合資企業(yè)中外方的出資一般不能少于企業(yè)注冊資本的25%； 2、凡取得法人資格的中外合作企業(yè)，外方投資比例一般也不得低于注冊資本地25%； 3、經過審批，外方投資者的出資比例低于25%的，應當在營業(yè)執(zhí)照上加注。,七、出資期限,1、外商投資企業(yè)應在合同、章程中明確規(guī)定出資期限。一次繳付出資、首期繳付的規(guī)定： P82,2、分期出資的總期限,（1）注冊資本50W美元，營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年內，應將資本全部繳齊； （2）50W美元注冊資本100W美元，1.5年內 （3）100W 注冊資本300W：2年內 （4）300W注冊資本1000W：3年內 （5）1000W以上的，出資期限由

5、審批機關根據(jù)實際情況審定。,3、通過收購國內企業(yè)資產或股權設立外商投資企業(yè)的外國投資者，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經審批，6個月內支付購買金額60%以上，1年內付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益。,4、控股投資者付清全部購買金額之前，不能取得該企業(yè)決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。,練習：,1、某中外合資經營企業(yè)的注冊資本為500W美元，其中外國合營者認繳出資額為300W美元，中國合營者認繳出資額為200W美元。如果合營企業(yè)合同約定分期繳付出資，則外國合營者第一期交付的出資額應不低

6、于（ ）萬美元？,練習：,2、國內企業(yè)甲由外國投資者乙收購51%的股權于1999年10月8日依法變更為中外合資經營企業(yè)丙。經審批機關批準后，乙于2000年1月15日支付了購買股權總金額50%的款項，與2000年3月20日支付了購買股權總金額20%的款項。于2000年10月5日支付了剩余的購買股權款項。根據(jù)中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，乙取得丙控股權的時間是？,第二節(jié) 中外合資經營企業(yè)法,一、概念和特點 P79 二、中外合資經營企業(yè)法的基本原則（1）維護國家主權原則。（2）平等互利原則。（3）遵循國際慣例原則。,三、設立條件,有下列情形之一的，不予批準： 1、有損中國主權的； 2、違反中國法律

7、的； 3、不符合中國國民經濟發(fā)展要求的； 4、造成環(huán)境污染的； 5、簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。,四、法律程序 P80,重點掌握合營企業(yè)的審批機構。1、國家對外貿易經濟合作部。 2、具備兩個條件的（擬設立的合營企業(yè)的投資總額在國務院規(guī)定的限額之內，中國合營者的資金已經落實；不需要國家增撥原材料、不影響燃料、動力、交通運輸、外貿出口配額等全國平衡），省級政府及國務院有關行政機關。,五、注冊資本和投資總額,1、在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不應低于25。2、合營企業(yè)在合營期內，不得減少其注冊資本。3、合營企業(yè)的一方如同合營伙伴以外的第三者轉讓其全部或者部

8、分出資的，應當經合營他方的同意。,4、合營企業(yè)的注冊資本應符合公司法規(guī)定的有限責任公司的注冊資本的最低限額;同時，應符合有關中外合資經營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的專項規(guī)定。P81,練習：,國內企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%； 投資總額為400萬美元。根據(jù)中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，甲乙分別至少應出資多少？,六、組織機構,合營企業(yè)的組織機構是董事會和經營管理機構，或者說是董事會領導下的總經理負責制。P82,七、利潤分配 P83,1、儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10，累計提取數(shù)額達到企業(yè)注冊資本的50時，可以不再提取;職工獎勵基金、

9、職工福利基金和企業(yè)發(fā)展基金的提取比例由企業(yè)自行確定。 2、企業(yè)在以前年度虧損未彌補之前，不得進行各項利潤分配。,八、出資額的轉讓,（一）合資企業(yè)出資額的轉讓條件 1、合營企業(yè)出資額的轉讓須經合營各方同意。 2、合營企業(yè)出資額的轉讓須經董事會會議通過，并報原審批機構批準。 3、合營企業(yè)一方轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權。,（二）轉讓程序,1、申請出資額轉讓。 2、董事會審查決定。 3、報告審批機構批準。 3、辦理變更登記手續(xù)。,第三節(jié) 中外合作經營企業(yè)法,一、概念和特點 P84 二、合作企業(yè)與合營企業(yè)特點的比較: 1、合營方式不同。合營企業(yè)屬股權式合營，而合作企業(yè)屬于契約式的合營

10、。2、組織形式不同。合營企業(yè)必須為中國法人，即有限責任公司。而合作企業(yè)除法人型企業(yè)外，也有合伙型企業(yè)。,3、投資回收方式不同。合營企業(yè)只有在依法終止時，外國合營者才能收回自己的資本，而合作企業(yè)中的外國合營者在一定條件下可以先行回收投資。,4、經營管理機構不同。合營企業(yè)是董事會及其領導下的經營管理機構；合作企業(yè)的經營管理機構具有多樣性。5、利潤分配方式不同。合營企業(yè)是將凈利潤按各方的股權比例進行分配；合作企業(yè)是按合同約定的方式和比例分配。,三、設立條件和法律程序,（一）國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)有兩類: 1、產品出口型企業(yè); 2、技術先進的生產型合作企業(yè)。 （二）法律程序P85,四、組織機構和經營管

11、理,1、組織形式: 法人型（組織形式為有限責任公司） 非法人型,2、經營管理 （1）董事會制 （2）聯(lián)合管理制 （3）委托管理制。,五、外商先行收回投資的規(guī)定,（一）外商先行回收投資的方式 P86 1、在按照投資或者提供合作條件進行分配的基礎上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例;2、經財政稅務機關審查批準，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;3、經財政稅務機關和審查批準機關批準的其他回收投資方式。,（二）外商先行回收投資的法定條件,1、中外合作經營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有； 2、對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出

12、申請，并由財政稅務機關依法審查批準;,3、P864、P865、外國合作者應在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。,第四節(jié) 外資企業(yè)法,一、概念和特點（1）概念: P87 （2）特點：P87,二、設立條件和法律程序,（一）設立條件 1、必須有利于中國國民經濟的發(fā)展，能夠取得顯著的經濟效益，并應當至少符合一項下列條件:（1）采用先進技術和設備，從事新產品開發(fā)，節(jié)約能源和原材料，實現(xiàn)產品升級換代，可以替代進口的。（2）年出口產品的產值達到當年全部產品產值50以上，實現(xiàn)外匯收支平衡或有余的。,2、五種情況不予批準 P88 （二）法律程序 P88,三、組織機構,外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，經

13、批準也可以為其他責任形式。P89,四、利潤分配,1、P89 2、外資企業(yè)以往年度的虧損末彌補時，不得分配利潤，以往年度的末分配利潤，可與本會計年度可供分配的利潤一并分配。,第四節(jié) 中外合資股份有限公司的特別規(guī)定,一、概念和特征 1、概念：指依中國法律設立的，全部資本由等額股份構成，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以全部財產對公司債務承擔責任，中外股東共同持有公司股份。外國股東購買并持有的股份占有公司注冊資本25以上的企業(yè)法人。,2、特征,（1）公司為外商投資企業(yè)的一種形式，適用我國法律和行政法規(guī)以及對外商投資企業(yè)的有關規(guī)定。（2）公司的組織形式是股份有限公司。（3）公司的注冊資本最低限額為人民幣3000萬元。中外股東共同持有公司股份，其中外國股東購買并持有的股份應不低于公司注冊資本的25。（4）公司的發(fā)起人至少有一個為外國股東。,二、公司的設立,1、設立公司應符合國家有關外商投資企業(yè)產業(yè)政策的規(guī)定。國家鼓勵設立技術先進的生產型公司。 2、公司可采取發(fā)起方式或者募集方式設立。,（1）以發(fā)起方式設立的公司，除應符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東。,（2）以募集方式設立的公司，除應符合前款條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中