美國投資銀行與私募股權(quán)投資 投資業(yè)務間的利益沖突

1、 美國投資銀行與私募股權(quán)投資 投資業(yè)務間的利益沖突 發(fā)布時間：2010-10-20 6:50:28 來源：融資中國作者：張瑩 近年來，越來越多的美國綜合性證券公司或投資銀行，如高盛， JPMorgan， Credit Suisse， 設立了創(chuàng)業(yè)投資、私募股權(quán)投資或其他投資實體，為其自營賬戶從事未上市公司股權(quán)投資。而KKR和Citadel等私募股權(quán)基金和對沖基金公司，也設立了自己的承銷機構(gòu)，承銷其私募股權(quán)基金擁有顯著權(quán)益的被投資公司的上市發(fā)行。這兩種趨勢都導致在被投資公司的首次公開發(fā)行中，承銷商的關(guān)聯(lián)方經(jīng)常成為出售證券的股東?，F(xiàn)行的FINRA規(guī)則FINRA規(guī)則5110（“公司金融規(guī)則 -承銷條款

2、與安排”）和FINRA規(guī)則2720 （“存在利益沖突情況下的證券公開發(fā)行”）尋求解決上述利益沖突。FINRA（美國金融業(yè)監(jiān)管局，簡稱“FINRA”）是目前美國最大的非政府證券業(yè)自律組織，它于2007年7月30日由美國證券商協(xié)會（NASD）與紐約證券交易所（NYSE）中有關(guān)會員監(jiān)管、執(zhí)行和仲裁的部門合并而成。FINRA的監(jiān)管對象為在美從業(yè)的證券公司。對公開發(fā)行證券過程中投行與私募股權(quán)投資業(yè)務間利益沖突的問題，最早NASD制定了NASD規(guī)則2720“會員和關(guān)聯(lián)機構(gòu)的證券分銷利益沖突”進行規(guī)制。為了更新和簡化該規(guī)則，2009年6月15日，美國證券交易委員會批準了FINRA針對規(guī)則2720的修正案，該

3、修正案已于2009年9月14日生效。FINRA規(guī)則2720適用于以下情況：FINRA會員或其關(guān)聯(lián)機構(gòu)存在利益沖突的公開發(fā)行，或該公開發(fā)行會導致FINRA的會員成為上市公司。該規(guī)則對公開發(fā)行中存在的利益沖突進行規(guī)制，并一般性地要求該類公開發(fā)行需根據(jù)FINRA規(guī)則5110提交至FINRA公司金融部進行審查，并要求在公開發(fā)行中引入合格獨立承銷商。通常，證券公司的關(guān)聯(lián)機構(gòu)對一家擬公開發(fā)行的公司進行投資，而其關(guān)聯(lián)投資銀行部門對該公司公開發(fā)行的證券進行承銷，則極有可能構(gòu)成FINRA規(guī)則2720意義上的“利益沖突”，只要該證券公司所持發(fā)行人的股權(quán)達一定比例。那么，對于這類承銷商存在利益沖突的公開發(fā)行，就需要

4、滿足規(guī)則2720所設定的特別要求。其中的一項特別要求是要有合格獨立承銷商（Qualified Independent Underwriter）的參與。合格獨立承銷商參與的公開發(fā)行并不少見，比如高盛就是KKR Capital Market LLC承銷的NXP發(fā)行的合格獨立承銷商，此外，因承銷商KKR和高盛的關(guān)聯(lián)機構(gòu)都持有Dollar General一定比例的股權(quán)，JP Morgan就曾擔任Dollar General 首次公開發(fā)行的合格獨立承銷商。因利益沖突而有合格獨立承銷商參與的公開發(fā)行，還需要按照FINRA規(guī)則5110提交至FINRA的公司金融部進行審查。當然，若公開發(fā)行符合一定的特殊條件，

5、則無需引入“合格獨立承銷商”并提交FINRA審查。然而，只要存在利益沖突，無論是否需要引入合格獨立承銷商并提請FINRA審查，F(xiàn)INRA規(guī)則2720均要求在發(fā)行文件中突出披露（Prominent Disclosure）參與會員存在利益沖突的信息。在存在利益沖突情況下的證券公開發(fā)行中，合格獨立承銷商的參與是否可以有效或充分地保護投資公眾的利益是有爭議的。上面提到的Dollar General的首次公開發(fā)行中（完成于2009年11月，從新投資者那兒募集了7.161億美元），出售股份的股東包括KKR、高盛和花旗銀行。這三家投資者共擁有Dollar General 98%的未上市股份。這三家機構(gòu)是Do

6、llar General首次公開發(fā)行的聯(lián)席主承銷商，但其能夠進行其承銷證券的交易，因為JP Morgan被引入作為聯(lián)席主承銷商之一和合格獨立承銷商，滿足了FINRA 規(guī)則2720的要求。私募股權(quán)投資機構(gòu)取得的雙重收益是以犧牲投資公眾的利益為代價的，這促使美國舉足輕重的卡車司機工會（International Brotherhood of Teamsters）退休基金向FINRA和NYSE寫信，正式要求FINRA采取更加嚴格的規(guī)定，盡量減少利益沖突。具體而言，該工會建議FINRA規(guī)則應當作出修訂，禁止任何在某個股份發(fā)行中享有直接管理控制權(quán)或所有者權(quán)益超過20%的機構(gòu)在任何情況下?lián)钨u方發(fā)行的承銷

7、商。在當前強調(diào)保護投資者的監(jiān)管和政策環(huán)境下，關(guān)注該案的進展將是件很有意義的事。存在利益沖突情況下的證券公開發(fā)行的其他相關(guān)規(guī)則還包括FINRA 規(guī)則5110，它的主要目的在于規(guī)范FINRA會員參與公開發(fā)行的條款和條件。對于眾多公開發(fā)行，在交易結(jié)算之前，F(xiàn)INRA會根據(jù)該項規(guī)則對發(fā)行人就公開發(fā)行向承銷商支付的承銷報酬是否“公平合理”進行實質(zhì)性審查，審查事項包括：（1）承銷商及其相關(guān)人員自公開發(fā)行中所收取的報酬總額；（2）承銷商及其相關(guān)人員在公開發(fā)行收取的承銷報酬中，以發(fā)行人有價證券支付的情況；（3）其他被認為不公平或不合理的交易條款或安排；（4）某些利益沖突的情況等。此外，F(xiàn)INRA規(guī)則5130（

8、“對購買和銷售首次公開發(fā)行股票的限制”）對證券業(yè)的某些人員（包括FINRA會員或其他經(jīng)紀交易商的工作人員等）參與首次公開發(fā)行的股票證券做出規(guī)范和限制。總體來說，該規(guī)則禁止通過FINRA的會員公司向那些受限人員擁有顯著實益利益的賬戶出售首次公開發(fā)行的股票證券。 金融監(jiān)管改革后的關(guān)注重點美國金融危機后，美國總統(tǒng)奧巴馬于2010年7月簽署了多德-弗蘭克華爾街改革和消費者保護法，其中包括著名的“沃克爾規(guī)則”，旨在對銀行機構(gòu)及其關(guān)聯(lián)機構(gòu)從事私募基金業(yè)務施加新的限制。沃克爾規(guī)則出臺的一個重要理由是防止或減少綜合性金融機構(gòu)存在的潛在利益沖突。沃克爾規(guī)則的適用對象包括根據(jù)1978年國際銀行業(yè)法第8條當作銀行控

9、股公司對待的公司以及該等公司的子公司（分別被稱為“銀行機構(gòu)”），其中包括此前為證券機構(gòu)后來轉(zhuǎn)化為銀行控股公司之后又轉(zhuǎn)化為金融控股公司的機構(gòu)，例如摩根士丹利和高盛。沃克爾規(guī)則禁止銀行機構(gòu)發(fā)起成立對沖基金或私募股權(quán)基金，或者在對沖基金或私募股權(quán)基金中購買或持有任何股權(quán)、合伙權(quán)益或其他所有權(quán)益，但可以有某些例外情形。此外，發(fā)起成立對沖基金或私募股權(quán)基金的銀行機構(gòu)或擔任該基金投資顧問的銀行機構(gòu)被禁止與該對沖基金或私募股權(quán)基金從事“關(guān)聯(lián)交易”。關(guān)聯(lián)交易的情形包括：向基金提供貸款或信用購買或投資于基金發(fā)行的證券向基金收購資產(chǎn)（包括可回購的資產(chǎn)）接受基金發(fā)行的證券作為向任何第三方提供貸款或信用的擔保以基金的

10、名義簽發(fā)保函、承兌函或信用證。這些禁止性規(guī)定都旨在減少綜合性金融機構(gòu)與其客戶之間以及該綜合性金融機構(gòu)內(nèi)部不同業(yè)務條線之間的利益沖突。在這方面，值得注意的是，某些利益沖突在“禁止銀行機構(gòu)發(fā)起成立對沖基金或私募股權(quán)基金，或者在對沖基金或私募股權(quán)基金中購買或持有任何所有權(quán)益”的例外情形中是被允許的。尤其是，根據(jù)沃克爾規(guī)則，允許銀行機構(gòu)在下列情形下組織、發(fā)起和發(fā)售對沖基金和私募股權(quán)基金：銀行機構(gòu)提供真實的信托、受信或投資顧問服務僅為提供上述服務之目的而組織和發(fā)售基金，且僅面向那些使用這些服務的銀行機構(gòu)的客戶銀行機構(gòu)未在基金中購買或持有任何股權(quán)或其他權(quán)益，為建立基金或進行最低限度投資除外，但這兩項例外情

11、形的限制條件是：在最遲不超過基金成立1年之后，銀行機構(gòu)擁有該基金的比例不超過該基金總權(quán)益的3%；對于該銀行機構(gòu)而言，其對基金的投資無足輕重（由監(jiān)管部門確定），而且，所有該等投資的累計金額不超過該銀行機構(gòu)一級資本金的3%。該銀行機構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方遵守聯(lián)邦儲備法第23A條和第23B條的規(guī)定該銀行機構(gòu)未在公司事務、營銷、推廣或其他方面與該基金共用相同的或基本相同的名稱除直接向基金提供咨詢的董事或雇員以外，該銀行機構(gòu)的其他董事或雇員均未在該基金中持有任何權(quán)益該銀行機構(gòu)以書面方式向投資人披露，該基金的任何損失將完全由投資人而非該銀行機構(gòu)承擔。然而，在下列情形下，對相關(guān)交易或發(fā)起對沖基金或私募股權(quán)基金的允許將

12、不再有效：（1）涉及或?qū)е裸y行機構(gòu)與其客戶、顧客或交易對手方之間的重大利益沖突，（2）直接或間接導致在高風險資產(chǎn)或高風險交易策略方面的重大風險敞口，（3）對該銀行機構(gòu)的安全和完好存在構(gòu)成威脅，或（4）對美國的金融穩(wěn)定構(gòu)成威脅。預計將會制定有關(guān)規(guī)則，進一步明確這些沖突和風險的具體內(nèi)容?？傊鹑谖C和隨之而來的美國金融監(jiān)管改革將投資公眾的保護和減少綜合性金融機構(gòu)內(nèi)部多方面的利益沖突提上了重要日程，這方面的需求也更加迫切。未來幾年將會有更多的規(guī)定出臺，收緊限制，糾正目前有問題的做法。 下面是馬云的經(jīng)典語錄！不需要的朋友可以下載后編輯刪除！謝謝！馬云經(jīng)典語錄大全1、阿里巴巴公司不承諾任何人加入阿里巴

13、巴會升官發(fā)財，因為升官發(fā)財丶股票這些東西都是你自己努力的結(jié)果，但是我會承諾你在我們公司一定會很倒霉，很冤枉，干得很好領導還是不喜歡你，這些東西我都能承諾，但是你經(jīng)歷這些后出去一定滿懷信心，可以自己創(chuàng)業(yè)，可以在任何一家公司做好，你會想:“因為我阿里巴巴都待過，還怕你這樣的公司?”2、我們家保姆，我給她1200元，杭州市場價800元。她做得很開心，因為她覺得得到了尊重。而那些高層他們月薪四五萬元，即使你給他加一萬元丶兩萬元，他也不會感到什么。但是你對廣大員工增加一些，那么士氣會大增。3、自創(chuàng)業(yè)以來，阿里巴巴公司最初的18個創(chuàng)業(yè)者，現(xiàn)在一個都不少。別的公司出3倍薪水，員工也不動心。馬云還說風涼話:“

14、同志們，3倍我看算了，如果5倍還可以考慮一下。”對其中奧妙，馬云是這樣解釋的:“在阿里巴巴工作3年就等于上了3年研究生，他將要帶走的是腦袋而不是口袋?！?、在點評贏在中國一位選手的時候，馬云說道:“你自己很善良，也很有激情，也很幽默，也會講很多的故事，但你的團隊離開你的時候，你要想到一點，我們需要雷鋒，但不能讓雷鋒穿補丁的衣服上街去，讓他們跟你分享成功是很重要的?！?、要是公司里的員工都像我這么能說，而且光說不干活，會非?？膳隆Ｎ也欢娔X，銷售也不在行，但是公司里有人懂就行了。6、收購雅虎中國之后，整合問題又擺在馬云面前。這次馬云非常果斷，“什么都可以談，只有價值觀不能談判”，這是馬云收購雅虎

15、中國時的核心原則。一家公司一旦擴張到500人以上，僅僅靠財務丶人事上的管理很難繼續(xù)成長，必須借助統(tǒng)一的價值觀聚集人心，馬云深諳這樣的道理。7、我們選擇雅虎，是因為雅虎有世界最強大的技術(shù)，雅虎在中國7年的經(jīng)驗，無論犯的錯誤還是取得的進步，都是我們發(fā)展的資本。8、人家問我你喜歡能干的員工還是聽話的員工，我說Yes，就是既要聽話又要能干，因為我不相信能干和聽話是矛盾的，能干的人一定不聽話，聽話的人一定不能干，這種人要來干什么，不聽話本身就不能干，對不對?9、每一個人都很平凡，我馬云也沒什么了不起，這幾年被媒體到處吹捧，其實自己很難為情。我一點兒也不聰明，也沒有先見之明，只是一步一步走來，剛開始創(chuàng)業(yè)時

16、被4家公司騙得暈頭轉(zhuǎn)向，但是那些騙人的公司今天都已經(jīng)不復存在了。10、曾有人問馬云，阿里巴巴最大的對手是誰，馬云不假思索地表示:是沃爾瑪。11、阿里巴巴從成立以來一直備受質(zhì)疑，從8年前我做阿里巴巴的時候一路被罵過來，都說這個東西不可能。不過沒關(guān)系，我不怕罵，在中國反正別人也罵不過我。我也不在乎別人怎么罵，因為我永遠堅信這句話，你說的都是對的，別人都認同你了，那還輪得到你嗎?你一定要堅信自己在做什么。12、蒙牛不是策劃出來的，而是踏踏實實的產(chǎn)品、服務和體系做出來的。13、這個世界不是因為你能做什么，而是你該做什么。14、你的項目感覺是一個生意，不是一個獨特的企業(yè)。15、建一個公司的時候要考慮有好

17、的價值才賣。如果一開始想到賣，你的路可能就走偏掉。16、人要有專注的東西，人一輩子走下去挑戰(zhàn)會更多，你天天換，我就怕了你。17、要找風險投資的時候，必須跟風險投資共擔風險，你拿到的可能性會更大。18、記住，關(guān)系特別不可靠，做生意不能憑關(guān)系，做生意也不能憑小聰明。19、天不怕，地不怕，就怕CFO當CEO。20、永遠要相信邊上的人比你聰明。21、五年以后還想創(chuàng)業(yè)，你再創(chuàng)業(yè)。22、上當不是別人太狡猾，而是自己太貪，是因為自己才會上當。23、不要貪多，做精做透很重要，碰到一個強大的對手或者榜樣的時候，你應該做的不是去挑戰(zhàn)它，而是去彌補它。24、這世界上沒有優(yōu)秀的理念，只有腳踏實地的結(jié)果。25、一個好的

18、東西往往是說不清楚的，說得清楚的往往不是好東西。26、如果你看了很多書，千萬別告訴別人，告訴別人別人就會不斷考你。27、做戰(zhàn)略最忌諱的是面面俱到，一定要記住重點突破，所有的資源在一點突破，才有可能贏。28、小企業(yè)有大的胸懷，大企業(yè)要講細節(jié)的東西。29、有時候死扛下去總是會有機會的。30、誠信絕對不是一種銷售，更不是一種高深空洞的理念，它是實實在在的言出必行、點點滴滴的細節(jié)。30、公關(guān)是個副產(chǎn)品，由于你解決了以后會逐漸傳出去，這才是最好的公關(guān)。31、短暫的激情是不值錢的，只有持久的激情才是賺錢的。32、聰明是智慧者的天敵，傻瓜用嘴講話，聰明的人用腦袋講話，智慧的人用心講話。33、永遠要把對手想得

19、非常強大，哪怕非常弱小，你也要把他想得非常強大。34、我自己不愿意聘用一個經(jīng)常在競爭者之間跳躍的人。35、多花點時間在你的其他員工身上。36、什么是團隊呢?團隊就是不要讓另外一個人失敗，不要讓團隊任何一個人失敗。37、領導力在順境的時候，每個人都能出來，只有在逆境的時候才是真正的領導力。38、碰到災難第一個想到的是你的客戶，第二想到你的員工，其他才是想對手。39、永遠記住每次成功都可能導致你的失敗，每次失敗好好接受教訓，也許就會走向成功。40、暴躁在某種程度上講是因為有不安全感，或者是自己沒有開放的心態(tài)。41、不想當將軍的士兵不是好士兵，但是一個當不好士兵的將軍一定不是好將。42、小公司的戰(zhàn)略

20、就是兩個詞：活下來，掙錢。43、創(chuàng)業(yè)時期千萬不要找明星團隊，千萬不要找已經(jīng)成功過的人。創(chuàng)業(yè)要找最適合的人，不要找最好的人。44、最大的挑戰(zhàn)和突破在于用人，而用人最大的突破在于信任人。45、什么都想自己干，這個世界上你干不完。46、每一筆生意必須掙錢，免費不是一個好策略，它付出的代價會非常大。67、“營銷”這兩個字強調(diào)既要追求結(jié)果，也要注重過程，既要“銷”，更要“營”。68、互聯(lián)網(wǎng)是影響人類未來生活30年的3000米長跑，你必須跑得像兔子一樣快，又要像烏龜一樣耐跑。69、我為什么能活下來？第一是由于我沒有錢，第二是我對INTERNET一點不懂，第三是我想得像傻瓜一樣。70、可能一個人說你不服氣，

21、兩個人說你不服氣，很多人在說的時候，你要反省，一定是自己出了一些問題。71、一個成功的創(chuàng)業(yè)者，三個因素，眼光、胸懷和實力。72、別人可以拷貝我的模式，不能拷貝我的苦難，不能拷貝我不斷往前的激情。73、80年代的人還需要摔打，不管做任何事，要檢查主觀原因。74、做小了，一定要做到獨特。75、聰明是智慧者的天敵，傻瓜用嘴講話，聰明的人用腦袋講話，智慧的人用心講話。所以永遠記住，不要把自己當成最聰明的，最聰明的人相信總有別人比自己更聰明。76、人永遠不要忘記自己第一天的夢想，你的夢想是世界上最偉大的事情，就是幫助別人成功。77、我認為，員工第一，客戶第二。沒有他們，就沒有這個網(wǎng)站。也只有他們開心了，我們的客戶才會開心。而客戶們那些鼓勵的言語，鼓勵的話，又會讓他們像發(fā)瘋一樣去工作，這也使得我們的網(wǎng)站不斷地發(fā)展。78、看見10只兔子，你到底抓哪一只？有些人一會兒抓這個兔子，一會兒抓那個兔子，最后可能一只也抓不住。C