20100716IPO實務(wù)中實際控制人認(rèn)定問題研究.ppt

IPO實務(wù)中實際控制人 認(rèn)定問題研究,2010年7月,目 錄,第一部分 實際控制人認(rèn)定的相關(guān)規(guī)定 第二部分 與實際控制人認(rèn)定有關(guān)的被否案例 第三部分 實際控制人的認(rèn)定,第一部分 實際控制人認(rèn)定的相關(guān)規(guī)定,一、實際控制人的含義 二、認(rèn)定實際控制人的原因 三、認(rèn)定實際控制人的標(biāo)準(zhǔn) 四、實際控制人的披露,一、實際控制人的含義,公司法及相關(guān)規(guī)定對實際控制人的界定 公司法：實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 深交所股票上市規(guī)則，實際控制人：指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。（上交所股票上市規(guī)則同） 問題：公司股東不能成為實際控制人 對于實務(wù)中存在的自然人為控股股東或者自然人既直接持有公司股權(quán)，為公司股東，又通過其控制的其他公司間接持有公司股權(quán)，通過兩種持股方式獲得公司控制權(quán)，為公司控制人的情形。但根據(jù)公司法的規(guī)定，這兩種情形由于其為公司股東，就不能認(rèn)定其為實際控制人。,一、實際控制人的含義,實務(wù)中對實際控制人的理解 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用證券期貨法律適用意見第1號：未明確定義實際控制人的含義，但根據(jù)其上下文，可以將實際控制人理解為擁有公司控制權(quán)的人。即源于對公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系，能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 中小企業(yè)板上市公司控股股東、實際控制人行為指引，本指引所稱實際控制人是指雖不直接持有公司股份，或者其直接持有的股份達(dá)不到控股股東要求的比例，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的自然人或法人。 在實務(wù)中，招股說明書一般以此標(biāo)準(zhǔn)披露實際控制人，即無論是否為公司股東，擁有公司控制權(quán)的人即為實際控制人。,一、實際控制人的含義,股東為實際控制人的案例愛爾眼科 （一）控股股東簡介 本公司控股股東為湖南愛爾投資，持有本公司60%的股份。湖南愛爾投資于2007年9月13日成立于湖南省長沙市，法定代表人陳邦先生，注冊資本為5,000萬元，注冊地址為長沙市芙蓉區(qū)張公嶺廣發(fā)隆平創(chuàng)業(yè)園內(nèi)。經(jīng)營范圍為醫(yī)院投資、管理。 （二）實際控制人簡介 陳邦先生為本公司實際控制人，直接持有本公司23.80%的股份，同時又持有湖南愛爾投資69.41%的股權(quán)。陳邦先生現(xiàn)任湖南愛爾投資董事長，本公司董事長。,二、認(rèn)定實際控制人的原因,是投資者進(jìn)行投資決策的重要依據(jù) 以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標(biāo)準(zhǔn)，判斷公司持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預(yù)期的情況下做出投資決策。由于公司控制權(quán)往往能夠決定和實質(zhì)影響公司的經(jīng)營方針、決策和經(jīng)營管理層的任免，一旦公司控制權(quán)發(fā)生變化，公司的經(jīng)營方針和決策、組織機(jī)構(gòu)運作及業(yè)務(wù)運營等都可能發(fā)生重大變化，給發(fā)行人的持續(xù)發(fā)展和持續(xù)盈利能力帶來重大不確定性。,二、認(rèn)定實際控制人的原因,證監(jiān)會監(jiān)管的需要 禁止利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益 公司法：第二十一條 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。例如：公司法規(guī)定，公司為實際控制人提供擔(dān)保，要經(jīng)過股東大會，同時實際控制人支配的股東回避表決。,二、認(rèn)定實際控制人的原因,IPO的條件 1、主體資格 首發(fā)辦法十二條 發(fā)行人最近3年內(nèi)，實際控制人沒有發(fā)生變更。創(chuàng)業(yè)板首發(fā)辦法最近兩年內(nèi)，實際控制人沒有發(fā)生變更。,二、認(rèn)定實際控制人的原因,IPO的條件 2、獨立性 關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭 首發(fā)辦法第十九條 發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。創(chuàng)業(yè)板首發(fā)辦法第十八條 發(fā)行人資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財務(wù)、機(jī)構(gòu)獨立，具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴(yán)重影響公司獨立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。 公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告要求。,二、認(rèn)定實際控制人的原因,IPO的條件 3、規(guī)范運行 創(chuàng)業(yè)板首發(fā)辦法第二十六條 發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近三年內(nèi)不存在損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的重大違法行為。,三、認(rèn)定實際控制人的標(biāo)準(zhǔn),以是否擁有公司控制權(quán)為標(biāo)準(zhǔn) 上市公司收購管理辦法第八十四條 有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)： （一）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東； （二）投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%； （三）投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任； （四）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響； （五）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。,三、認(rèn)定實際控制人的標(biāo)準(zhǔn),以是否擁有公司控制權(quán)為標(biāo)準(zhǔn) 深交所股票上市規(guī)則 指有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益。有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)： 1、為上市公司持股50%以上的控股股東； 2、可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%； 3、通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任； 4、依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響； 5、中國證監(jiān)會或者本所認(rèn)定的其他情形。 創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則與上述相同。,三、認(rèn)定實際控制人的標(biāo)準(zhǔn),以是否擁有公司控制權(quán)為標(biāo)準(zhǔn) 上交所股票上市規(guī)則 指能夠決定一個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策，并可據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益的狀態(tài)。具有下列情形之一的，構(gòu)成控制： （1）股東名冊中顯示持有公司股份數(shù)量最多，但是有相反證據(jù)的除外； （2）能夠直接或者間接行使一個公司的表決權(quán)多于該公司股東名冊中持股數(shù)量最多的股東能夠行使的表決權(quán)； （3）通過行使表決權(quán)能夠決定一個公司董事會半數(shù)以上成員當(dāng)選； （4）中國證監(jiān)會和本所認(rèn)定的其他情形。,三、認(rèn)定實際控制人的標(biāo)準(zhǔn),認(rèn)定實際控制人的主要因素 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用證券期貨法律適用意見第1號 公司控制權(quán)是能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系。 認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個案的實際情況，綜合對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實質(zhì)影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進(jìn)行分析判斷。 實際控制人近三年（兩年）未發(fā)生變更。,三、認(rèn)定實際控制人的標(biāo)準(zhǔn),認(rèn)定實際控制人的主要因素 主張多人共同控制的條件 發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件： （一）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權(quán)； （二）發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作； （三）多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應(yīng)當(dāng)通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)利義務(wù)清晰、責(zé)任明確，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更； （四）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認(rèn)為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件。 最近3年內(nèi)持有、實際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人沒有發(fā)生變化。 相關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司控制權(quán)穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構(gòu)成多人共同擁有公司控制權(quán)的重要因素。,四、實際控制人的披露,公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號-招股說明書 實際控制人應(yīng)披露到最終的國有控股主體或自然人為止。 第2號-年度報告的內(nèi)容與格式（2007年修訂） 第二十四條 公司按以下要求披露股東和實際控制人情況： （三）公司實際控制人情況 公司還應(yīng)比照上述內(nèi)容，披露公司的實際控制人情況，并以方框圖及文字的形式披露公司與實際控制人之間的產(chǎn)權(quán)和控制關(guān)系。實際控制人應(yīng)披露到自然人、國有資產(chǎn)管理部門，或者股東之間達(dá)成某種協(xié)議或安排的其他機(jī)構(gòu)或自然人，包括以信托方式形成實際控制的情況。,第二部分 與實際控制人認(rèn)定有關(guān)的被否案例,一、賽輪股份有限公司 二、武漢銀泰科技電源股份有限公司 三、北京東方紅航天生物技術(shù)股份公司 四、天津三英焊業(yè)股份有限公司 五、江西恒大高新技術(shù)股份有限公司 六、北京福星曉程電子科技股份有限公司,第二部分 與實際控制人認(rèn)定有關(guān)的被否案例,一、賽輪股份有限公司 上會情況： 2009年12月1日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審會否決。 股權(quán)問題實際控制權(quán)不穩(wěn)定。公司實際控制人、控股股東杜玉岱發(fā)行前持股11.72%，上市后進(jìn)一步稀釋，而第二大股東青島軟控與杜玉岱持股比例非常接近。上市后非常容易被收購。杜玉岱通過與其他21名股東簽訂股權(quán)委托管理協(xié)議強(qiáng)化控制力。合計37.32%。但是仍然較低，且這種關(guān)系不穩(wěn)定。,第二部分 與實際控制人認(rèn)定有關(guān)的被否案例,二、武漢銀泰科技電源股份有限公司 上會情況：2009年12月1日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委否決。 股權(quán)分散，實際控制人持股比例過低，間接持股，持股比例僅30%，發(fā)行后稀釋到22.5%。而原來其持股比例很高，是因為大股東和實際控制人轉(zhuǎn)讓股權(quán)套現(xiàn)導(dǎo)致持股比例較低。2005-2007年，控股股東銀泰控股通過轉(zhuǎn)讓老股的方式大量套現(xiàn)。2007年，深圳創(chuàng)新投等都通過受讓老股的方式進(jìn)入。控股股東持股比例從92.5%變?yōu)?0%。 -經(jīng)驗：控股股東出讓老股不合適。,第二部分 與實際控制人認(rèn)定有關(guān)的被否案例,三、北京東方紅航天生物技術(shù)股份公司 上會情況：2009年11月24日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委否決。 公司實際控制權(quán)歸屬被懷疑。公司披露公司的第一大股東為公司第一大股東北京航天宇通科貿(mào)中心（持股比例32.71%），實際控制人為中國航天科技集團(tuán)。公司的第二、三、四、十大股東分別為邱斌、李娥、牛晨、范學(xué)文，4人分別持有公司17.52%、13.69%、11.36%、2.11%的股份，另外，公司第八大股東張莉為邱斌的配偶，持有3.51%的股份，上述5人累計48.19%的股權(quán)。這邱斌等4人都有在山東三株集團(tuán)工作過的經(jīng)歷。上述5人所持股權(quán)比例遠(yuǎn)大于第一大股東航天宇通的32.71%。,第二部分 與實際控制人認(rèn)定有關(guān)的被否案例,四、天津三英焊業(yè)股份有限公司 上會情況：2009年11月17日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審會否決。 報告期內(nèi)控股股東發(fā)生變化，導(dǎo)致委員懷疑其實際控制人發(fā)生變化。08年10月經(jīng)天津國資委批準(zhǔn)，大股東天津信托將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給華澤集團(tuán)，招股書中將國資委認(rèn)定為實際控制人，從而說控制人沒發(fā)生變化。委員不予認(rèn)可?；?頁來寫雖然股東變了，但是實際控制人以及管理模式等沒有發(fā)生重大變化。 雖然實際控制人沒有發(fā)生變化，但直接的控股股東變更可能導(dǎo)致管理層的變化。因此需由控股股東及實際控制人承諾在一定期限內(nèi)管理層不變。,第二部分 與實際控制人認(rèn)定有關(guān)的被否案例,五、江西恒大高新技術(shù)股份有限公司 上會情況：2009年11月13日被否決。 家族企業(yè)，法人治理結(jié)構(gòu)受懷疑。控股股東和實際控制人是朱星河，其余股東均是其近親屬。其家族控股100%。朱星河先生與胡恩雪女士為夫妻關(guān)系、與朱光宇先生為父子關(guān)系、與朱倍堅先生為叔侄關(guān)系，胡長清先生與胡恩雪女士、胡恩莉女士均為父女關(guān)系，胡恩雪女士與胡恩莉女士為姐妹關(guān)系。根據(jù)上述六位股東2007 年 10 月 30 日簽訂的一致行動人協(xié)議 ，六位股東為一致行動人。,第二部分 與實際控制人認(rèn)定有關(guān)的被否案例,六、北京福星曉程電子科技股份有限公司 實際控制人爭議問題 招股書披露的實際控制人為：漢川鋼絲繩廠勞動群眾集體；同時還與一個指導(dǎo)單位：漢川市沉湖鎮(zhèn)鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)服務(wù)中心。漢川鋼絲繩廠直接和間接持股41.97%。實際上，勞動群眾集體為控制人可能就導(dǎo)致沒有實際控制人。但是程毅一人持股比例就達(dá)38.32%。實際控制權(quán)有爭議。 實際上，在有關(guān)出資瑕疵安排上可以看出程毅可以實際控制公司。,第三部分 實際控制人的認(rèn)定,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及相關(guān)案例 二、股權(quán)分散或股權(quán)均衡情況下實際控制人的認(rèn)定,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,單一控制 單人掌握公司控制權(quán) 共同控制 多人共同擁有公司控制權(quán) 無實際控制人 不存在擁有公司控制權(quán)的人或公司控制權(quán)的歸屬難以判斷,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,單一控制的認(rèn)定條件： 絕對控股 相對控股并存在增強(qiáng)其對公司控制權(quán)的安排,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,單一實際控制人的認(rèn)定及案例 絕對控股型 如存在直接或間接絕對控股的單一主體，通常該主體為實際控制人，這種認(rèn)定比較簡單明確，不容易產(chǎn)生分歧或爭議，在披露時也非常簡單，簡要介紹實際控制人的持股情況即可,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,直接絕對控股案例康力電梯 公司控股股東及實際控制人王友林先生，現(xiàn)任公司董事長、總經(jīng)理，持有公司65.39%的股份。 王友林先生對公司經(jīng)營決策具有重大影響，其可以控制的股份包括王友林先生直接持有公司65.39%股份，妻子朱美娟持有的公司1.5575%的股份及岳父朱奎順持有的公司1.6425%的股份，合計占公司總股本的68.59%。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,間接絕對控股案例七星電子 本公司的控股股東為七星集團(tuán)。七星集團(tuán)成立于1999年6月10日，法定代 表人為楊文良，住所為北京市朝陽區(qū)酒仙橋東路1號，現(xiàn)有注冊資本為90,264.95 萬元，七星集團(tuán)持有本公司發(fā)起人國有法人股4,012萬股，占本公司發(fā)行前總股 本82.82%。 本公司的實際控制人為北京電控。北京電控成立于 1997 年 4 月 8 日，法定 代表人卜世成，注冊資本 130,737 萬元，住所為北京市朝陽區(qū)酒仙橋路 12 號。北京電控是北京市人民政府出資組建的國有獨資公司，是國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營單位。北京電控持有本公司的控股股東七星集團(tuán)53.35%的股權(quán)。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,單一實際控制人的認(rèn)定及案例 相對控股型 在相對控股的情況下，認(rèn)定實際控制人需要考慮很多因素并采取增加實際控制人控制權(quán)的措施： 持股比例及與第二大股東持股比例的差距 對股東會、董事會決議的實質(zhì)影響 對董事及高級管理人員任免的作用,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,相對控股案例北陸藥業(yè) 結(jié)論： 自然人王代雪持有發(fā)行人28.19%的股份，同時擔(dān)任發(fā)行人董事長。王代雪為發(fā)行人的實際控制人。 最近三年的實際控制人未發(fā)生變更,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,相對控股案例北陸藥業(yè) 論證： 1、對股東會決議的影響 2006年1月1日至2008年2月25日，王代雪與北京科技各持有公司30%的股份，并列為公司的第一大股東。自2008年2月26日開始，王代雪先后持有公司30.08%、28.19%的股份，為公司第一大股東，北京科技為30%和22.63%。 綜上，最近三年王代雪為公司第一大股東，對公司股東大會的決議有重大影響。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,相對控股案例北陸藥業(yè) 論證： 2、對董事會決議的影響 最近三年公司增資擴(kuò)股前后王代雪一直為全體股東中提名董事最多的股東。同時，最近三年王代雪擔(dān)任公司董事長，因此，最近三年王代雪對公司董事會決議有重大影響。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,相對控股案例北陸藥業(yè) 論證： 3、對高管任職的影響 王代雪對由董事會聘任的總經(jīng)理人選有重大影響，通過影響總經(jīng)理人選王代雪可以影響副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人等公司高級管理人員人選。 因此王代雪對公司管理層的聘任及公司經(jīng)營管理有重大影響。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,相對控股案例北陸藥業(yè) 反饋意見： 王代雪與其他股東的持股比例差距不大，不排除其他股東通過簽訂一致行動協(xié)議等安排獲得公司的實際控制權(quán)。請發(fā)行人補(bǔ)充披露最近兩年能證明王代雪在公司發(fā)揮實際控制人作用的具體表現(xiàn)，以及為維護(hù)發(fā)行人控制權(quán)和經(jīng)營管理團(tuán)隊穩(wěn)定而采取的包括股份鎖定在內(nèi)的恰當(dāng)安排，請保薦機(jī)構(gòu)及律師進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,相對控股案例北陸藥業(yè) 中介機(jī)構(gòu)的回復(fù)及相應(yīng)穩(wěn)定控制權(quán)措施： （一）王代雪發(fā)揮發(fā)行人實際控制人作用的具體表現(xiàn) 1、如律師工作報告所述，經(jīng)核查發(fā)行人最近兩年股份的變化情況、董事的提名及變化情況以及高級管理人員的提名及變化情況，王代雪最近兩年一直： （a）為公司第一大股東，對公司股東大會的決議有重大影響； （b）對公司董事會決議有重大影響； （c）對公司管理層的聘任及公司經(jīng)營管理有重大影響。 因此，最近兩年，發(fā)行人的實際控制人為王代雪。 2、根據(jù)本所律師對發(fā)行人最近兩年股東大會和董事會會議決議、記錄、表決票等文件的核查，同時為發(fā)行人董事或高級管理人員的發(fā)行人股東洪薇、段賢柱、武杰、劉寧、李弘最近兩年歷次股東大會和董事會會議的投票意見均與王代雪一致。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,相對控股案例北陸藥業(yè) 中介機(jī)構(gòu)的回復(fù)及相應(yīng)穩(wěn)定控制權(quán)措施： （二）為維護(hù)發(fā)行人控制權(quán)和經(jīng)營管理團(tuán)隊穩(wěn)定而采取的安排 1、2009年8月31日，發(fā)行人實際控制人王代雪與擔(dān)任董事或高管的股東洪薇、段賢柱、武杰、劉寧、李弘簽署了一致行動人協(xié)議，明確，在行使股東大會或董事會等事項的表決之前，一致行動人內(nèi)部先對表決事項進(jìn)行協(xié)調(diào)；出現(xiàn)意見不一致時，以一致行動人中所持股份最多的股東意見為準(zhǔn)（上述人士目前合計持股38.17，其中王代雪持股28.19，所持股份為一致行動人中最多）。 2、鎖股： 王代雪作為發(fā)行人實際控制人已經(jīng)承諾：自公司股票上市之日起36個月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其本次發(fā)行前持有的發(fā)行人的股份，也不由發(fā)行人收購該部分股份。 洪薇、段賢柱、武杰、劉寧、李弘分別承諾：自公司股票上市之日起36個月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其本次發(fā)行前持有的發(fā)行人的股份，也不由發(fā)行人收購該部分股份。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,相對控股案例北陸藥業(yè) 中介機(jī)構(gòu)的回復(fù)及相應(yīng)穩(wěn)定控制權(quán)措施： （三）機(jī)構(gòu)投資者關(guān)于不進(jìn)行一致行動安排的承諾 根據(jù)發(fā)行人股東盈富泰克、重慶三峽、北京科技出具的承諾函，其各自為獨立的機(jī)構(gòu)投資者，互相之間不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，在作為發(fā)行人的股東期間，不會簽署任何一致行動協(xié)議或作出類似安排，也不會作出有損發(fā)行人穩(wěn)定經(jīng)營和整體利益的行為。 同時，盈富泰克、重慶三峽、北京科技出具鎖股承諾，十二個月內(nèi)鎖定100%，三十六個月內(nèi)鎖定50%或60%,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,共同實際控制人的認(rèn)定條件 共同控制人均直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權(quán)； 發(fā)行人治理結(jié)構(gòu)健全、運行良好，共同控制不影響發(fā)行人的規(guī)范運作； 通過公司章程、協(xié)議或者其他安排明確共同控制，有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)利義務(wù)清晰、責(zé)任明確，共同控制在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的，共同控制人沒有出現(xiàn)重大變更； 提供充分的事實和證據(jù)證明共同控制的真實性、合理性和穩(wěn)定性，相關(guān)股東采取的股份鎖定等穩(wěn)定公司控制權(quán)的措施是判斷構(gòu)成共同控制的重要因素。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,共同實際控制人的認(rèn)定及案例 創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊共同控制九陽股份 上海力鴻持有發(fā)行人13,272.68萬股，占發(fā)行人總股本的66.3634%，為發(fā)行人控股股東。以王旭寧為首的王旭寧、朱宏韜、黃淑玲、朱澤春四人創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊合計持有上海力鴻75.4126%股權(quán)，間接持有發(fā)行人50.0463%股權(quán)，為發(fā)行人實際控制人。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,共同實際控制人的認(rèn)定及案例 創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊共同控制九陽股份 論證： 1、山東九陽成立之前，王旭寧、朱宏韜、黃淑玲、朱澤春即合 作從事豆?jié){機(jī)的研究、生產(chǎn)和銷售 2、山東九陽自設(shè)立之初一直為王旭寧、黃淑玲、朱澤春及朱宏 韜所控制 3、上海力鴻為王旭寧、黃淑玲、朱澤春及朱宏韜四人在上海的 資本運作平臺,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,共同實際控制人的認(rèn)定及案例 創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊共同控制九陽股份 論證： 4、以王旭寧為首的管理團(tuán)隊 2005 年 12 月向上海力鴻轉(zhuǎn)讓山東 九陽股權(quán)后，實際控制人未發(fā)生變更 5、上海力鴻2007 年 6 月股東結(jié)構(gòu)發(fā)生變化后，山東九陽實際控 制人仍未發(fā)生變化 6、近三年來公司實際控制人未發(fā)生變化,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,無實際控制人的認(rèn)定條件 發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)、經(jīng)營管理層和主營業(yè)務(wù)在首發(fā)前3年內(nèi)沒有發(fā)生重大變化 發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)不影響公司治理有效性 能夠提供證據(jù)充分證明 有關(guān)股東采取股份鎖定等有利于公司股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)穩(wěn)定的措施,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,無實際控制人案例金風(fēng)科技 股權(quán)結(jié)構(gòu)特點：該公司共有60名股東，股權(quán)結(jié)構(gòu)比較分散，無任何股東單獨持股比例高于30%。第一大股東風(fēng)能公司持股比例為20.30%，第二大股東國水集團(tuán)持股比例為17.5%，第三大股東中比基金持股比例為8%，其他27位法人股東持股比例合計為25.47%，30位自然人股東持股比例合計為28.73% 董事會成員構(gòu)成特點 第三屆董事會9名成員中風(fēng)能公司推薦2人當(dāng)選，國水集團(tuán)推薦1人當(dāng)選，中比基金推薦1人當(dāng)選，小股東聯(lián)合推薦2人當(dāng)選。3名獨立董事由董事會推薦1人，公司監(jiān)事會推薦1人，股東梁斌推薦1人。 發(fā)行人任何股東均不能通過實際支配公司股份表決權(quán)決定公司董事會半數(shù)以上成員選任。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,無實際控制人案例金風(fēng)科技 論證 1、第一大股東風(fēng)能公司對公司的影響 風(fēng)能公司持有公司20.3%的股權(quán)，無法單獨通過實際支配公司股份表決權(quán)能夠決定金風(fēng)科技董事會半數(shù)以上成員選任，通過實際支配的股份單獨決定不了公司重大事項。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,無實際控制人案例金風(fēng)科技 論證 2、第二大股東國水集團(tuán)對公司的影響 國水集團(tuán)持有公司 17.50%的股權(quán)，無法單獨通過實際支配公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任，通過實際支配的股份單獨決定不了公司重大事項。,一、實際控制人的三種表現(xiàn)形式及案例,無實際控制人案例金風(fēng)科技 論證 3、風(fēng)能公司及國水集團(tuán)對公司的影響 風(fēng)能公司及國水集團(tuán)及金風(fēng)科技其他股東分別出具的聲明，風(fēng)能公司、國水集團(tuán)之間不存在利用投資關(guān)系、聯(lián)營關(guān)系以及在金風(fēng)科技擔(dān)任董事、監(jiān)事及高級管理人員的關(guān)系而與任何其他股東存在一致行動的情形或?qū)?dǎo)致與任何其他股東產(chǎn)生一致行動的情形，亦未通過協(xié)議、公司章程或者其他任