國際商法-商事組織法

國際商法 商事組織法 第 2章 商事組織法 2. 1 概述 2 2 獨(dú)資企業(yè)法 2 3 合伙企業(yè)法 2 4 公司法 本章小結(jié) 復(fù)習(xí)思考題 第 2章 商事組織法 商事組織是指依法成立的以自己的名義從事營利性活動(dòng)并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。 根據(jù)大多數(shù)國家商法的規(guī)定，商事組織的形式主要有三種基本法律形式：獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司。 獨(dú)資企業(yè)是指由一名自然人投資建立的企業(yè)。 合伙企業(yè)是兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同投資、共享利潤及共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而組成的企業(yè)。 合伙人對(duì)合伙的債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。大多數(shù)國家法律規(guī)定，合伙企業(yè)原則上不具有獨(dú)立的法律人格，不屬于企業(yè)法人。 但法國 、 荷蘭等大陸法國家及蘇格蘭的法律則規(guī)定合伙企業(yè)也可具有法人資格 。 3. 公司 公司是依公司法的規(guī)定設(shè)立的 ， 以營利為目的的法人組織 。 各國法律均規(guī)定 ， 公司具有獨(dú)立的法人資格 ，有權(quán)以自己的名義擁有財(cái)產(chǎn) ， 享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù) 。 2 2獨(dú)資企業(yè)法 資企業(yè)的法律特征 1）獨(dú)資企業(yè)的投資者為一人，且僅限于自然人。 2）獨(dú)資企業(yè)投資者對(duì)企業(yè)享有完全的控制、支配權(quán)利。 3）獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格。 資企業(yè)的設(shè)立 1設(shè)立條件 獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立應(yīng)當(dāng)符合法定條件 。 我國 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 第 8條規(guī)定：設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件： 1） 投資人為一個(gè)自然人； 2） 有合法的企業(yè)名稱； 3） 有投資人申報(bào)的出資； 4） 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 。 5） 有必要的從業(yè)人員 。 2設(shè)立程序 設(shè)立獨(dú)資企業(yè)必須經(jīng)過商事登記。 3獨(dú)資企業(yè)事務(wù)管理 各國法律一般都規(guī)定，獨(dú)資企業(yè)的投資人既可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人管理企業(yè)的事務(wù)。 2 3合伙企業(yè)法 2 3 1合伙企業(yè)的概念和特征 1 合伙企業(yè)的概念 合伙企業(yè) ， 又稱 “ 商事合伙 ” ， 是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人訂立合伙協(xié)議 ， 共同出資 、 合伙經(jīng)營 、 共享收益 、 共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) ， 合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織 。 2 合伙企業(yè)的法律特征 （ 1） 合伙企業(yè)的合伙人至少有兩人以上 。 （ 2） 合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)是成員之間的合伙協(xié)議 。 （ 3） 合伙企業(yè)具有較強(qiáng)的人合性 。 （ 4） 合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任 。 （ 5） 合伙企業(yè)一般不是法人 。 3 合伙企業(yè)的類型 （ 1） 根據(jù)合伙成員的責(zé)任承擔(dān)不同 ， 可以分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè) （ 2） 根據(jù)合伙企業(yè)是否顯示合伙人 ， 合伙可以分為顯名合伙企業(yè)和隱名合伙企業(yè) 2 3 2合伙企業(yè)的設(shè)立 1設(shè)立條件 （ 1）合伙人 （ 2）合伙協(xié)議 （ 3）合伙人實(shí)際繳付出資 2設(shè)立登記 合伙企業(yè)的設(shè)立登記手續(xù)一般比較簡(jiǎn)單，有些國家要求履行申請(qǐng)登記手續(xù)，有些國家則不要求。 2 3 3合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系 合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，包括合伙人之間內(nèi)部的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，和合伙人對(duì)外承擔(dān)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任關(guān)系。主要包括以下四個(gè)方面： 1合伙投資的統(tǒng)一管理與使用 2合伙的積累財(cái)產(chǎn)的共有關(guān)系 3合伙盈余分配和債務(wù)清償關(guān)系 4合伙終止的財(cái)產(chǎn)處理 2 3 4合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系是指合伙成員之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。 1合伙人的權(quán)利 （ 1）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行權(quán) （ 2）合伙事務(wù)決策權(quán) （ 3）分取利潤和獲得補(bǔ)償權(quán) （ 4）合伙事務(wù)的監(jiān)督權(quán) （ 5）優(yōu)先權(quán) 2合伙人的義務(wù) （ 1）資金方面的義務(wù) 資金方面的義務(wù)包括出資義務(wù)和財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)移合法的義務(wù)。 （ 2）經(jīng)營方面的義務(wù) 經(jīng)營方面的義務(wù)主要是合伙人的忠實(shí)義務(wù)和競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。 （ 3）注意的義務(wù) （ 4）分擔(dān)虧損的義務(wù) 2 3 5合伙企業(yè)的外部關(guān)系 合伙的外部關(guān)系是指合伙企業(yè)同與交易的第三人的關(guān)系 。 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系體現(xiàn)出以下幾方面的特點(diǎn)： （ 1） 合伙人之間適用相互代理原則 。 （ 2） 重視保護(hù)善意第三人 。 （ 3） 合伙人在從事正常 的合伙業(yè)務(wù)過程中所做出的侵權(quán)行為 ， 由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任 。 （ 4） 每個(gè)合伙人因合伙而對(duì)第三人負(fù)連帶責(zé)任 。 （ 5） 當(dāng)合伙企業(yè)的債務(wù)與合伙人個(gè)人的債務(wù)同時(shí)存在時(shí) ， 合伙企業(yè)的債權(quán)人優(yōu)先于合伙人的債權(quán)人 從合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)中受償 。 （ 6） 合伙人向第三人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)的投資份額受到法律限制 。 2 3 6入伙和退伙 1入伙 入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間 ， 原來不具有合伙人身份的自然人 、 法人或其他經(jīng)營主體加入合伙企業(yè) ， 取得合伙人身份的法律行為 。 各國合伙法一般規(guī)定 ， 接納一個(gè)新的合伙人必須經(jīng)全體合伙人的同意 ， 并依法訂立書面的入伙協(xié)議 。 關(guān)于新合伙人對(duì)入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)是否承擔(dān)連帶責(zé)任 ， 各國的規(guī)定不盡相同 。 2退伙 退伙是在合伙企業(yè)存續(xù)期間三合伙人因一定的法律事實(shí)而消滅合伙人身份的一種法律行為。退伙一般分為任意退伙、法定退伙、協(xié)議退伙和除名退伙。 （ 1）任意退伙 任意退伙也稱聲明退伙，是指基于合伙人單方的意思表示而為的退伙行為。 （ 2）法定退伙 法定退伙是指不是基于合伙人的意思表示 ， 而是基于法律的規(guī)定的一定事由而當(dāng)然發(fā)生的退伙 。 (3)協(xié)議退伙 指合伙人在合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)時(shí)或經(jīng)全體合伙人同意時(shí)退出合伙企業(yè) 。 （ 4） 除名退伙 除名退伙是指合伙人因有嚴(yán)重違反合伙協(xié)議規(guī)定或其他損害合伙企業(yè)利益的重大不軌行為 ， 而被其他合伙人一致決定開除的行為 。 退伙一旦成立 ， 即發(fā)生相應(yīng)的法律效力 ， 主要表現(xiàn)在： 合伙資格的喪失； 退還退伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額； 退伙人對(duì)退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)繼續(xù)承擔(dān)責(zé)任 。 2 3 7合伙企業(yè)的解散和清算 世界各國的合伙企業(yè)解散大體有三種情形：協(xié)議解散 、依法解散和強(qiáng)制解散 。 協(xié)議解散是指合伙依合伙人之間的協(xié)議而解散。 依法解散是指合伙依照法律規(guī)定而解散。 依法解散大體有以下情況： 除合伙協(xié)議另有規(guī)定外，合伙人之一死亡或退出合伙企業(yè)的； 當(dāng)合伙企業(yè)或合伙人之一破產(chǎn)的； 如因發(fā)生某種情況，導(dǎo)致合伙企業(yè)所從事的事業(yè)成為非法的。 強(qiáng)制解散是指法院根據(jù)有關(guān)申請(qǐng)強(qiáng)令合伙企業(yè)解散。 主要發(fā)生在以下場(chǎng)合： 某合伙人永久地精神失?；蛴谰玫夭荒苈男泻匣飬f(xié)議中所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任； 某一合伙人犯有瀆職罪； 發(fā)生了某種情況致使合伙組織只有在虧損的情況下進(jìn)行經(jīng)營； 存在其他強(qiáng)制解散能恢復(fù)公正和合理的情況。 無論以哪種方式解散合伙企業(yè)，合伙人都應(yīng)對(duì)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算。 清算人的選任，以全體合伙人的過半數(shù)決定。 清算人的事務(wù)主要有： 了結(jié)合伙事務(wù)； 收取合伙債權(quán)； 清償合伙債務(wù)； 返還合伙人出資； 分配剩余財(cái)產(chǎn)。 2 4公司法 2 4 1 公司及公司法的概念 1公司的概念 公司是指依照法定條件和程序設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人。 公司具有以下幾個(gè)法律特征： （ 1）法定性 （ 2）法人性 （ 3）社團(tuán)性 （ 4） 營利性 （ 5） 組織嚴(yán)密性 2 公司法 公司法是調(diào)整公司在設(shè)立 、 變更 、 終止及組織活動(dòng)過程中所發(fā)生的對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 。 2 4 2公司的主要分類 1 根據(jù)股東對(duì)公司債務(wù)的責(zé)任形式 ， 可將公司分為無限責(zé)任公司 、 有限責(zé)任公司 、 兩合公司 、 股份有限公司 、 股份兩合公司 。 (1)無限責(zé)任公司。無限責(zé)任公司又稱無限公司、合名公司，是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東組成，全體股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。 無限責(zé)任公司具有獨(dú)立的法人地位。 無限責(zé)任公司的特征如下： 股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)無限清償責(zé)任； 股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任； 股東有權(quán)直接參加管理公司事務(wù)； 公司的賬目不受外界查檢； 無限責(zé)任公司可以不擁有注冊(cè)資本。 (2)有限責(zé)任公司 。 有限責(zé)任公司又稱有限公司 ， 是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成 ， 股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 ， 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司 。 有限責(zé)任公司的特征： 不公開發(fā)行股票 ， 股本亦不分為均等份額 ， 但股東對(duì)公司的出資額可劃分成比例； 股東人數(shù)較少 ， 一般規(guī)定在 30 50人以下； 股東可以直接參加公司的管理； 股東的責(zé)任以其出資額為限； 公司的帳目一般不對(duì)外公開； 股東的股份轉(zhuǎn)讓一般要受其他股東的優(yōu)先購買權(quán)限制 。 (3)兩合公司 。 兩合公司是指由承擔(dān)有限責(zé)任的股東和承擔(dān)無限責(zé)任的股東聯(lián)合組織成立的公司 。 其中負(fù)無限責(zé)任的股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶的無限清償責(zé)任 ， 但享有代表和管理公司的權(quán)力；而只承擔(dān)有限責(zé)任的股東對(duì)公司的債務(wù)的責(zé)任僅以其出資額為限 ， 但無權(quán)代表和管理公司 。 (4)股份有限公司 。 股份有限公司又稱股份公司 ， 是指將公司的全部資本分為等額股份 ， 股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 ， 公司以其全部資產(chǎn)為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司 。 股份有限公司具有以下特征： 公司的股東人數(shù)無法定限制； 公司可以發(fā)給股東股票 ， 該股票可以依法自由轉(zhuǎn)讓而無需通知其公司或其他股東； 股東一般不直接參加公司的管理 ， 而是選舉被稱為董事的人組成董事會(huì)來負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營業(yè)務(wù)； 公司的帳目須向社會(huì)公開。 (5)股份兩合公司 。 股份兩合公司是由一個(gè)以上的無限責(zé)任公司股東和一個(gè)以上的有限責(zé)任股東所組成 ， 公司的資本分為等額股份的公司 。 2 根據(jù)公司資本認(rèn)購對(duì)象以及股份轉(zhuǎn)讓方式的不同 ，可將公司分為封閉式公司與開放式公司 。 這是英美法系國家對(duì)公司的基本分類 。 (1)封閉式公司 ， 又稱不上市公司 ， 是指由若干特定股東合資經(jīng)營 、 股東轉(zhuǎn)讓出資須受限制 、 不公開招股 、 實(shí)行非開放性經(jīng)營的公司 。 其特征與大陸法系國家中的有限公司相同 。 (2)開放式公司 ， 又稱上市公司 ， 是指可以公開募股 ， 股份可以自由轉(zhuǎn)讓的公司 。 3 根據(jù)一個(gè)公司對(duì)另一個(gè)公司的控制與依附關(guān)系的不同 ，可將公司分為母公司和子公司 。 (1)母公司是一種控制性公司 ， 是指擁有另一公司半數(shù)以上股票或者根據(jù)協(xié)議直接掌握另一公司經(jīng)營活動(dòng)的公司 。 (2)子公司是指其半數(shù)以上股票受其他公司控制的公司 。 4 根據(jù)公司的管轄與被管轄的關(guān)系 ， 可將公司分為總公司與分公司 。 (1)總公司也稱本公司 ， 是管轄公司全部組織的總機(jī)構(gòu) 。 總公司在法律上具有法人資格 。 (2)分公司是受總公司管轄的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu) ， 在法律和經(jīng)濟(jì)上都沒有獨(dú)立性 。 5 根據(jù)公司國籍的不同 ， 可將公司分為本國公司 、 外國公司和跨國公司 。 (1)本國公司 ， 是指依本國法律 ， 在本國批準(zhǔn)登記設(shè)立的公司 。 (2)外國公司 ， 是指依照外國法律登記設(shè)立的公司 。 (3)跨國公司從法律角度而言 ， 并非一個(gè)獨(dú)立的法律實(shí)體 ，而是由分布于不同國家和地區(qū)的包括母公司 、 子公司 、總公司 、 分公司等多個(gè)公司實(shí)體組成的從事國際性生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的企業(yè)集團(tuán) 。 我國 公司法 只規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司。 2 4 3 公司的設(shè)立 公司設(shè)立是指為使公司成立、取得公司法人資格而依照法定條件和程序所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。 1公司的設(shè)立要件 （ 1）發(fā)起人 發(fā)起人是指向公司出資或認(rèn)購公司股份，并承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的公司創(chuàng)始人。 各國一般規(guī)定發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人。 發(fā)起人的任務(wù)是負(fù)責(zé)公司的籌備工作。 各國關(guān)于發(fā)起人對(duì)所創(chuàng)建的公司及其股東的義務(wù)的規(guī)定基本上可概括為忠誠、無欺詐和辦事公正。 （ 2）資本 公司的資本是指由全體發(fā)起人或股東認(rèn)繳的股本總額。 （ 3） 章程 公司章程是以書面形式表現(xiàn)出來的關(guān)于公司組織與活動(dòng)的基本規(guī)范 ， 是規(guī)定公司的性質(zhì) 、 宗旨 、 經(jīng)營范圍 、 組織機(jī)構(gòu) 、 內(nèi)部制度的基本法律文件 。 章程是公司的行動(dòng)綱領(lǐng) ， 具有 “ 自治法 ” 的作用 ， 是公司的自治規(guī)章 。 公司章程作為公司設(shè)立的必要條件和行為準(zhǔn)則 ， 為世界各國公司法所普遍采用 。 就章程的表現(xiàn)形式而言 ， 兩大法系的規(guī)定有所不同： 英美法系國家的公司章程由章程大綱和內(nèi)部細(xì)則兩個(gè)文件構(gòu)成 。 章程大綱是規(guī)定公司對(duì)外關(guān)系的法律文件 ， 其目的在于使公司的投資者以及與公司進(jìn)行交易的第三人能夠知曉公司的基本情況 ， 如公司的名稱 、 資本 、 股東的責(zé)任 、公司的營業(yè)期限 、 公司的目的等 ， 一般只有經(jīng)股東 （ 大 ）會(huì)決議才能修改或廢除 。 內(nèi)部細(xì)則是在章程大綱的基礎(chǔ)上訂立的，用來調(diào)整內(nèi)部關(guān)系的基本文件。 一般主要包括：公司的辦事處所、股款的付足、資本的增減；董事的資格、人數(shù)、任期、權(quán)限與報(bào)酬；職員的選任、頭銜、職責(zé)、權(quán)限及薪金；股息的分配和儲(chǔ)備；帳目記錄與審核等涉及公司本身事務(wù)的專門性問題。 內(nèi)部細(xì)則的內(nèi)容不得與公司法及章程大綱相沖突，也不能對(duì)抗善意第三人，一般由董事會(huì)負(fù)責(zé)制定和修改或者廢除。 特殊情況下也可由股東大會(huì)制訂 、 修改或者廢除 。 大陸法系國家的公司章程是由一份單一的文件組成 ， 并根據(jù)內(nèi)容的重要程度區(qū)分為絕對(duì)必要 、 相對(duì)必要和任意記載事項(xiàng)三部分 。 2 公司的設(shè)立方式 大陸法系國家公司的設(shè)立方式通常分為發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立兩種 。 （ 1） 發(fā)起設(shè)立 ， 又稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立 ， 是指由發(fā)起人一次認(rèn)足公司全部股本而設(shè)立的公司 。 各國皆允許發(fā)起人以現(xiàn)金 、 實(shí)物 、 技術(shù)等形式認(rèn)購股份 。 （ 2） 募集設(shè)立 ， 又稱漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立 ， 是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分 ， 其余部分向社會(huì)公開募集而設(shè)立的公司 。 在英美國家 ， 公司成立只是履行注冊(cè)手續(xù) 。 英美法系國家公司的注冊(cè)資本采取的是授權(quán)資本 ， 而非實(shí)繳資本 。 在公司成立前 ， 不要求公司發(fā)起認(rèn)購股份 ， 也不允許公開發(fā)行股份 ， 只有在公司成立后 ， 才允許以公司名義公開發(fā)行股票 ， 籌集公司資本 。 3 公司設(shè)立程序 （ 1） 大陸法系國家設(shè)立的程序 1)有限責(zé)任公司的設(shè)立程序 訂立發(fā)起人協(xié)議 制訂公司章程 履行必要的審批手續(xù) 確立公司組織機(jī)構(gòu) 繳納出資及驗(yàn)資 設(shè)立程序的調(diào)查 辦理設(shè)立登記 。 2)股份有限公司的設(shè)立程序 發(fā)起設(shè)立的程序 發(fā)起人制訂公司章程 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立許可 發(fā)起人認(rèn)購股份 繳納股款 組建公司組織機(jī)構(gòu) 對(duì)相對(duì)必要事項(xiàng)的審核 設(shè)立過程的調(diào)查 一董事長或代表董事的選舉 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 。 募集設(shè)立的程序 發(fā)起人制訂公司章程 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立許可 發(fā)起人認(rèn)購公司股份 制定招股說明書或認(rèn)購證 簽訂股票承銷協(xié)議與代收股款協(xié)議 申請(qǐng)股票發(fā)行批準(zhǔn) 公告招股說明書 股份認(rèn)購 股款繳納 驗(yàn)資 召集創(chuàng)立大會(huì) 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 （ 2） 英美法系國家公司設(shè)立的程序 以美國為例 ， 根據(jù)美國 示范公司法修正本 的規(guī)定 ，公司發(fā)起人制定公司章程后 ， 將公司組織章程作為公司設(shè)立的申請(qǐng)文件遞交州務(wù)長官 ， 并繳納申請(qǐng)注冊(cè)費(fèi)用 。州務(wù)長官對(duì)公司組織章程進(jìn)行審查 ， 如果申請(qǐng)文件被批準(zhǔn) ， 州務(wù)長官辦公室便頒發(fā)執(zhí)照 ， 公司便正式成立 。 2 4 4公司的資本 2 4 4. 1公司資本的概念 公司的資本有廣義和狹義之分。 廣義的公司資本是指公司生產(chǎn)經(jīng)營的全部資金，包括股本、公司債、利潤留成、受饋贈(zèng)的資金等。 狹義的公司資本則僅指公司的股本（注冊(cè)資本）。公司法中的資本一般僅指狹義的公司資本。 1公司資本制度 （ 1）法定資本制 法定資本制 ， 又稱確定資本制 ， 是指公司設(shè)立時(shí) ， 必須在公司章程中載明公司的資本總額 ， 并在公司成立時(shí)由股東 (發(fā)起人 )認(rèn)足或募足的資本制度 。 該制度為大陸法系國家所普遍采用 。 （ 2） 授權(quán)資本制 授權(quán)資本制是指公司成立時(shí) ， 須在章程中確定資本總額 ，股東只需認(rèn)繳一定比例的資本或章程中所規(guī)定的最低限額 ， 公司即可成立 。 未認(rèn)繳的資本 ， 授權(quán)董事會(huì)根據(jù)公司的營業(yè)需要和市場(chǎng)情況隨時(shí)發(fā)行新股 ， 募集資本 。 這種資本制度主要為英美法系國家所采用 。 （ 3） 折中資本制 折中資本制 ， 是指公司設(shè)立時(shí) ， 不必將全部資本認(rèn)足 ，可以授權(quán)董事會(huì)隨時(shí)或于公司成立后一定年限內(nèi) ， 在授權(quán)時(shí)公司資本額之一定比例范圍內(nèi) ， 發(fā)行新股 ， 增加資本 ， 而無須經(jīng)股東會(huì)特別決議批準(zhǔn) 。 折中資本制介于法定資本制和授權(quán)資本制之間 ， 是對(duì)兩種資本制的折中 。我國的外商投資企業(yè)多采用折中資本制 。 2公司資本的構(gòu)成 （ 1）貨幣出資 （ 2）實(shí)物出資 （ 3）無形資產(chǎn)出資 2 4 4 2公司的股份與股票 1股份與股票的概念 股份是公司資本的組成成份，是計(jì)量公司資本最小的均等的構(gòu)成單位。 股份有限公司的股份表現(xiàn)為股票 。 股票是代表股權(quán)的文書 ， 是體現(xiàn)股東地位的有價(jià)證券 ， 是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證 。 （ 1） 根據(jù)股東的權(quán)限 ， 可將股票分成普通股票與優(yōu)先股票 。 1)普通股票 。 普通股票是公司發(fā)行的無特別權(quán)利的股票 ，這是公司股份中最為基本的一類 。 2)優(yōu)先股票 。 優(yōu)先股票是在某些方面比普通股享有優(yōu)先權(quán)的股票 。 優(yōu)先股常又被分成： 累積性優(yōu)先股 非累積性優(yōu)先股 參與優(yōu)先股 非參與優(yōu)先股 可贖回優(yōu)先股 （ 2）按股東是否被發(fā)給股份證書，股票可分為有證股和無證股。 （ 3）按股東是否被記名，可將股票分成記名股和無記名股。 （ 4）按股票上有無標(biāo)明股份的價(jià)值，股票可被分成有票面值股和無票面值股。 3股款的繳付 （ 1）英美法系 英美法系的國家一般規(guī)定，持股者若未按時(shí)繳清應(yīng)付的股款，公司即享有提請(qǐng)法院強(qiáng)制催繳的權(quán)利，但這一權(quán)利的行使是有期限的。 （ 2）大陸法系 大陸法系國家現(xiàn)在一般允許股東在公司成立后或增加資本后分次繳清現(xiàn)金股款。 4 股份的轉(zhuǎn)讓與抵押 各國皆允許持股者轉(zhuǎn)讓或抵押其股份 ， 但要求持股者同時(shí)不違背下列限制： （ 1） 公司的內(nèi)部細(xì)則 、 公司證書或股份證書上注明禁止或限制轉(zhuǎn)讓； （ 2） 法律上的限制性規(guī)定；如英國的 外匯管制法 曾規(guī)定 ， 非經(jīng)財(cái)政部的同意 ， 持股者不得把股份轉(zhuǎn)讓或抵押給指定地區(qū)以外的人或這類人所指定的人 。 （ 3） 公司內(nèi)部細(xì)則關(guān)于內(nèi)部先買權(quán)的規(guī)定； （ 4） 其他合法的限制 。 5 公司股本的變更 公司股本的變更包括股本的增加和減少兩個(gè)方面 。 （ 1） 股本的增加 。 各國皆允許公司按一定的程序增加其股本 。 （ 2） 股本的減少 。 各國對(duì)減少股本作了明確的限制性規(guī)定 。 這些限制大體一致： 須經(jīng)股東大會(huì)決議； 須不影響公司的償債能力； 須交主管部門備案 。 2 4 4 3公司債券 公司債券是指公司依照法定的條件和程序發(fā)行的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價(jià)證券。 1債券的發(fā)行。債券投資者的認(rèn)購書是要約，分配債券是承諾。除公司內(nèi)部細(xì)則另有規(guī)定者外，各國一般都允許公司折價(jià)發(fā)行債券。 (1)記名債券 (2)無記名債券 (3) 擔(dān)保債券 (4) 無擔(dān)保債券 (5) 浮動(dòng)設(shè)押債券 (6) 可轉(zhuǎn)換債券 (7) 非轉(zhuǎn)換債券 (8) 參與債券 (9) 普通債券 般而言，記名證券須經(jīng)背書或簽署轉(zhuǎn)讓文件并通知發(fā)行公司注冊(cè)的方式轉(zhuǎn)讓，而無記名債券則僅憑交付即可轉(zhuǎn)讓。 6 股利 股利是公司支付給股東的股本報(bào)酬 。 各國皆規(guī)定 ， 股利只能從公司的純利潤中支付 。 各國公司法還規(guī)定 ， 在確定可作分配股利的公司純利前 ，公司應(yīng)留足償還債務(wù)的資金 ， 并須扣除資產(chǎn)折舊 、 營業(yè)虧損等費(fèi)用 ， 此外 ， 公司還必須依法或依其章程規(guī)定留存必要的公積金 。 英美法系國家一般允許公司在其章程中自定公積金的數(shù)額 ， 而大陸法系的國家則多以法律的形式明文規(guī)定公積金量 。 公積金是指公司依法律和章程規(guī)定 ， 從公司利潤中提取的 ， 不作為股利分配 ， 保留在公司內(nèi)部備用的基金 。 公積金主要可分為兩類： (1)法定公積金 。 它是法律規(guī)定必須提取的公積金 。 法定公積金依其來源 ， 又可分為法定盈余公積金和法定資本公積金 。 (2)任意公積金 。 任意公積金是公司根據(jù)章程和股東大會(huì)決議在法定公積金之外提取的公積金 。 任意公積金是否提取以及提取的比例 ， 均由公司章程和股東大會(huì)來確定 ， 法律不作強(qiáng)制性規(guī)定 。 2 4 5 公司的組織機(jī)構(gòu) 1公司組織機(jī)構(gòu)的立法模式 公司組織機(jī)構(gòu)是指公司中由股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理等機(jī)關(guān)組成的有機(jī)管理系統(tǒng)及監(jiān)督制衡的運(yùn)行機(jī)制。 各國都將現(xiàn)代公司機(jī)構(gòu)的設(shè)置及其運(yùn)行規(guī)則作為公司法的重要組成部分，并形成了四種不同模式的公司組織制度： （ 1）以德國為代表的雙層制 （ 2）以英美法系國家為代表的單層制 （ 3）以法國為代表的雙層制 （ 4）以日本為代表的三角制 2公司的組織機(jī)構(gòu) 根據(jù)各國的實(shí)踐，公司的主要組織機(jī)構(gòu)為股東大會(huì)和董事會(huì)，但是在某些國家，公司法還要求股份有限公司須設(shè)立監(jiān)事會(huì)。此外，規(guī)模大的公司在董事會(huì)之下還設(shè)有執(zhí)行委員會(huì)。 (1)股東大會(huì) 股東大會(huì)是由公司全體股東組成的 、 依照法定的方式和程序議決公司法或公司章程規(guī)定的重大事項(xiàng)的公司最高權(quán)力機(jī)關(guān) ， 是股東行使其權(quán)利的機(jī)構(gòu) 。 1） 股東大會(huì)的類別 各國一般將股東大會(huì)分成年會(huì)和特別會(huì)議兩種 。 股東年會(huì) 。 股東年會(huì)一般每年召開一次 。 股東年會(huì)的職權(quán)是就公司重大問題聽取報(bào)告和作出決議 。 股東特別會(huì)議。它又稱股東臨時(shí)會(huì)議，指在法定年會(huì)之外為處理公司特別重要緊急事項(xiàng)而召開的股東會(huì)議。 2）股東大會(huì)決議的表決 各國一般規(guī)定，股東的表決權(quán)可以自己行使，也可委托代理人行使。在后一種情況下，該代理人的表決權(quán)僅在一次股東大會(huì)或該次大會(huì)休會(huì)后的會(huì)議上有效。此外，各國一般要求代理人只能參與書面而不是舉手表決的方式進(jìn)行的表決。 (2)董事會(huì) 董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)管理與執(zhí)行機(jī)構(gòu)。 1）董事會(huì)的組成。董事會(huì)是由董事組成的，董事是擁有實(shí)際權(quán)力與權(quán)威、能代表公司進(jìn)行管理的人，其名稱可以是總裁、經(jīng)理或理事等。 董事長為公司的法定代表人。不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司，執(zhí)行董事即公司的法定代表人。 2）董事的資格、任期、分組、報(bào)酬與解任。 董事的資格 關(guān)于董事的任職資格，多數(shù)國家對(duì)公司董事任職的積極條件作了規(guī)定。但對(duì)于董事是否必須為股東，各國規(guī)定不一。 董事的任期 董事的報(bào)酬 董事的解任 董事解任的原因有三：任職期滿；免職；辭職 。 3） 董事會(huì)的權(quán)力與董事會(huì)議 。 董事會(huì)是公司最重要的管理機(jī)構(gòu) 。 很多國家法律明確規(guī)定：除法律或公司章程另有規(guī)定者外 ， 董事會(huì)可行使或授權(quán)行使公司的一切權(quán)力 ， 指導(dǎo)公司的一切活動(dòng) 。 董事會(huì)會(huì)議同樣有普通會(huì)議和特殊會(huì)議之分 。 普通會(huì)議是董事會(huì)根據(jù)公司內(nèi)部細(xì)則規(guī)定而定期召開的會(huì)議；特殊會(huì)議是董事們認(rèn)為必要時(shí)而隨時(shí)召開的會(huì)議 。 出席會(huì)議的董事應(yīng)不少于法定或章程規(guī)定的人數(shù)比例。 董事會(huì)表決一般實(shí)行一人一票制，董事的表決權(quán)亦可由他人代理行使。一項(xiàng)決議經(jīng)符合法定人數(shù)的出席會(huì)議董事中的簡(jiǎn)單多數(shù)通過即為有效。 4）董事的責(zé)任。 作為公司的代理人，董事首先應(yīng)在法律和公司章程及公司內(nèi)部細(xì)則授權(quán)的范圍內(nèi)行使職權(quán)；其次，董事不能為其個(gè)人利益而使公司的利益受到損害。 作為公司的受托人，董事應(yīng)對(duì)公司負(fù)最大善意的注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)，董事在管理公司的業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)勤勉、謹(jǐn)慎行事，并以自己的技能為股東和公司謀求最大利益。 （ 3）經(jīng)理 經(jīng)理是由董事會(huì)聘任的負(fù)責(zé)公司日常事務(wù)的高級(jí)職員，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，輔助董事會(huì)管理公司事務(wù)。 （ 4）監(jiān)事會(huì) 對(duì)監(jiān)事會(huì)的稱謂各國也有所不同，法國稱為監(jiān)察會(huì)，日本稱為監(jiān)察人。 監(jiān)事會(huì)的職責(zé)是對(duì)公司的經(jīng)營管理包括董事會(huì)的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行檢查和監(jiān)督，防止董事會(huì)濫用權(quán)力。 監(jiān)事會(huì)成員一般由股東會(huì)選任。公司的董事、經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。 大陸法系國家公司多規(guī)定監(jiān)事中應(yīng)有部分職工代表。 2 4 6公司的合并與分立 1公司的合并 公司的合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司同時(shí)解散而共同組成一新公司，或一個(gè)現(xiàn)有的公司接管另一個(gè)現(xiàn)有公司的行為。 公司的合并有兩種方式：吸收合并和新設(shè)合并 。 2 公司的分立 公司的分立是指一個(gè)公司依據(jù)法定條件和程序分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為 。 公司的分立有兩種基本形式：新設(shè)分立和派生分立 。 2 4 7公司的解散和清算 1 解散 公司的解散是指公司法人資格的消滅過程 。 根據(jù)各國法律