商標領域合理使用之檢討與重構

1、商標領域合理使用之檢討與重構關鍵詞: 商標；合理使用；檢討；混淆；淡化 內(nèi)容提要: 關于商標法領域的合理使用問題，學界大都用“商標的合理使用來描繪，并把表達性使用、指示性使用和非商業(yè)性使用作為商標權合理使用的三種方式。本文認為，應該用“商標權的合理使用，而不是“商標的合理使用，在檢討合理使用的三種方式的根底上，本文提出了認定“商標權的合理使用的標準：即不造成混淆或淡化的方式使用別人商標。并提出了新的三種合理使用方式：即未注冊商標商譽范圍外的使用、注冊但非著名商標的非混淆使用以及著名商標的非淡化使用。 目前，學界有關商標權限制的表述大都用“商標的合理使用來描繪，其實這種描繪有值得商榷的地方。比方

2、：在著作權領域，我們在討論合理使用的時候使用的術語是“著作權的合理使用，即是對“權利著作權的合理使用而不是對權利“對象作品的使用。那么為什么在商標法領域在討論一樣問題時卻使用“對象商標的合理使用，而不是“權利商標權的合理使用呢？一、著作權合理使用的借鑒 知識產(chǎn)權領域的合理使用制度發(fā)端于著作權，這是學界公認的，有學者考察其歷史后認為：“合理使用肇始于英國判例法。1740年，在Gyles訴Wilcox一案中，被告在自己的作品中摘用了原告275頁著作中的35頁。法官最后認為合理的節(jié)略摘用而創(chuàng)作出的新作品不侵權。1803年的Cory訴Kearsley一案中，法官第一次使用了合理使用的概念。而商標法領域

3、的合理使用制度要晚的多，我們沒有找到商標法領域合理使用制度起源的詳細時間，但是從商標法的起源我們可以推算出來，因為“世界上第一部商標法是法國1803年制定的關于?關于工廠、制造廠和作坊的法律?，而美國1870才制定?聯(lián)邦商標條例?。假設說：討論哲學問題，言必稱希臘；討論民法問題，言必稱羅馬；那么討論當代知識產(chǎn)權問題，言必稱美國。所以學者們在闡述商標的合理使用時總是引用美國的商標合理使用判例和立法，假設商標合理使用制度最早起源于美國的話，那么其要比著作權合理使用晚一百多年。所以，我們可以推論：商標法領域的合理使用制度借鑒了著作權合理使用制度，如今，我們研究一下著作權合理使用制度，以期對商標法領域

4、的合理使用制度有所助益。著作權合理使用的對象到底是作品抑或權利？我國知識產(chǎn)權教科書認為，合理使用是指在特定的條件下，既不征求著作權人同意，又不支付報酬而使用別人的作品的行為。顯然合理使用的對象是作品，而不是著作權。而美國學者L.RayPatterson認為：“合理使用的對象是作品著作權而非作品。因為使用版權必然導致對版權作品的使用，但是轉(zhuǎn)讓作品復制件并不必然導致作品版權的轉(zhuǎn)讓，反之亦然。所以使用作品并不等于使用版權，侵權者只能進犯版權而不是作品。吳漢東教授那么認為：“在沒有著作權存在的情況下，對別人作品的使用并無法律上的界限可言，而只是自然狀態(tài)下人對作品的支配。著作權法意義上的合理使用，涉及作

5、者“專有領域中作品，本質(zhì)上是對其專有使用權利在一定條件下的無償利用。在著作權轉(zhuǎn)讓和容許使用制度中，著作權所有人移轉(zhuǎn)的并非是自己的作品，而是自己的專有權利；受讓人或被容許人只有獲得這種權利，才能按照一定的方式或用途使用該種作品。與合理使用不同，這種權利的利用經(jīng)常是一種有償利用。概言之，上述制度都涉及到著作權的動態(tài)利用，其共同利用的對象是作者的財產(chǎn)權利。當然這是學者們對著作權合理使用對象理論上的解讀。其實，考察我國著作權法第22條列舉的12種合理使用情形，便可以比較容易得出著作權合理使用對象是著作權，而不是作品，其他國家和國際公約有關著作權合理使用的立法大同小異。假設“著作權合理使用使用的是“著作權，那么商標法領域的合理使用為什么是“商標的合理使用，而不是“商標權的合理使用呢？假設說商標法領域的合理使用制度是借鑒“著作權合理使用制度的話，那么商標法領域的合理使用應該是“商標權的合理使用而不是學者所使用的術語“商標的合理使用。二、商標權的合理使用的含義 關于商標權的含義主要觀點包括：商標權是商標注冊人對其注冊商標所享有的權利。商標權是法律賦予商標所有人對其注冊商標進展支配的權利。商標權是商標注冊人依法支配其注冊商標并制止別人損害的權利。商標權是商標