第三講行政法基本原則

1、第三講第三講 行政法的基本原則行政法的基本原則l 一、行政法基本原則的含義一、行政法基本原則的含義l 二、行政合法性原則二、行政合法性原則l 三、行政合理性原則三、行政合理性原則l 四、行政應(yīng)急性原則四、行政應(yīng)急性原則一、行政法基本原則的含義一、行政法基本原則的含義即行政法治原則，貫穿于行政法關(guān)系之中，指即行政法治原則，貫穿于行政法關(guān)系之中，指導(dǎo)行政法的立法與實(shí)施的根本原理或基本準(zhǔn)則。導(dǎo)行政法的立法與實(shí)施的根本原理或基本準(zhǔn)則。法治原則（制）法治原則（制）行政法治原則行政法治原則依法行政原則依法行政原則行政合法性原則行政合法性原則行政合理性原則行政合理性原則行政應(yīng)急性原則行政應(yīng)急性原則Rule

2、of law（法制）（法制）Rule by law（法治）（法治）行政主體亦或行政主體亦或行政相對(duì)方？行政相對(duì)方？二、行政合法性原則二、行政合法性原則（一）合法性原則的含義（一）合法性原則的含義指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律，符合法律，不指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸。得與法律相抵觸。（二）合法性原則的內(nèi)容（二）合法性原則的內(nèi)容u行政職權(quán)必須基于法律的授予才能行政職權(quán)必須基于法律的授予才能存在存在（法律保留）（法律保留）權(quán)力來源要合法：有沒有權(quán)？在權(quán)限范圍內(nèi)？權(quán)力來源要合法：有沒有權(quán)？在權(quán)限范圍內(nèi)？u行政職權(quán)必須依據(jù)法律行政職權(quán)必須依據(jù)法律行使行使，不得違法，不

3、得違法（法律優(yōu)位）（法律優(yōu)位）權(quán)力運(yùn)用要合法權(quán)力運(yùn)用要合法u行政行政授權(quán)授權(quán)、行政、行政委托委托必須有法律依據(jù)，符合法律要旨必須有法律依據(jù)，符合法律要旨(權(quán)力的轉(zhuǎn)移要合法）權(quán)力的轉(zhuǎn)移要合法）合法性原則的萬能公式：（主體、權(quán)限、程序、依據(jù)、合法性原則的萬能公式：（主體、權(quán)限、程序、依據(jù)、內(nèi)容、對(duì)象）要合法內(nèi)容、對(duì)象）要合法具體原則具體原則n （一）法律保留（立法上的原則）（一）法律保留（立法上的原則）指有關(guān)人民基本權(quán)利限制等重大立法事項(xiàng)，必須由立法指有關(guān)人民基本權(quán)利限制等重大立法事項(xiàng)，必須由立法機(jī)關(guān)通過法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得自行規(guī)定，行政機(jī)關(guān)機(jī)關(guān)通過法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得自行規(guī)定，行政機(jī)關(guān)如加以

4、規(guī)定必須有法律的授權(quán)。如加以規(guī)定必須有法律的授權(quán)。含義含義1、嚴(yán)格區(qū)分國(guó)家立法權(quán)與行政立法權(quán)界限、嚴(yán)格區(qū)分國(guó)家立法權(quán)與行政立法權(quán)界限2、分為絕對(duì)保留和相對(duì)保留、分為絕對(duì)保留和相對(duì)保留l行政處罰法行政處罰法第第9條：條：“法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰只能由法律才能設(shè)定由的行政處罰只能由法律才能設(shè)定”，即為絕對(duì)保留，即為絕對(duì)保留l立法法立法法第第9條：條：“本法第八條規(guī)定的事項(xiàng)尚未制定法律的，全國(guó)本法第八條規(guī)定的事項(xiàng)尚未制定法律的，全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)有權(quán)作出決定，授權(quán)國(guó)務(wù)院可以根據(jù)實(shí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)有權(quán)作出決定，授權(quán)國(guó)務(wù)

5、院可以根據(jù)實(shí)際需要，對(duì)其中的部分事項(xiàng)先行制定行政法規(guī)，但有關(guān)際需要，對(duì)其中的部分事項(xiàng)先行制定行政法規(guī)，但有關(guān)犯罪與刑罰、犯罪與刑罰、對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)除外等事項(xiàng)除外”。理理 解解思考思考：結(jié)合法律保留原則分析勞動(dòng)教養(yǎng)制度和收容遣送制度的違法性。：結(jié)合法律保留原則分析勞動(dòng)教養(yǎng)制度和收容遣送制度的違法性。n（二）法律優(yōu)位原則（適用法律上的原則）（二）法律優(yōu)位原則（適用法律上的原則）指上一層次的法律規(guī)范的效力高于下一層次的法律規(guī)范，指上一層次的法律規(guī)范的效力高于下一層次的法律規(guī)范，行政主體在有

6、效力層級(jí)較高的行政法規(guī)范時(shí)不應(yīng)適用效行政主體在有效力層級(jí)較高的行政法規(guī)范時(shí)不應(yīng)適用效力等級(jí)較低的行政法規(guī)范。力等級(jí)較低的行政法規(guī)范。含義含義 1、在已有法律規(guī)定的情況下，任何下位法規(guī)范，都不得、在已有法律規(guī)定的情況下，任何下位法規(guī)范，都不得與法律相抵觸。與法律相抵觸。 2、在法律原沒規(guī)定，其他法律規(guī)范作了規(guī)定后，一旦法、在法律原沒規(guī)定，其他法律規(guī)范作了規(guī)定后，一旦法律就此事作了規(guī)定，其他法律規(guī)范的規(guī)定都必須服從法律。律就此事作了規(guī)定，其他法律規(guī)范的規(guī)定都必須服從法律。具體體現(xiàn)參見具體體現(xiàn)參見行政許可法行政許可法第第16條，條，行政處罰法行政處罰法第第11條。條。理理 解解l 法律保留是法律保留

7、是積極積極要求行政活動(dòng)有法律依據(jù)要求行政活動(dòng)有法律依據(jù)l 法律優(yōu)位是法律優(yōu)位是消極消極的要求行政機(jī)關(guān)依據(jù)法律的要求行政機(jī)關(guān)依據(jù)法律（三）正當(dāng)程序原則（三）正當(dāng)程序原則指行政機(jī)關(guān)在作出影響公民、法人或者其他組織權(quán)益指行政機(jī)關(guān)在作出影響公民、法人或者其他組織權(quán)益的決定，尤其是不利決定時(shí)，必須遵循正當(dāng)、公正的的決定，尤其是不利決定時(shí)，必須遵循正當(dāng)、公正的程序。程序。這一原則反映在成文法上，最著名的是美國(guó)憲法第這一原則反映在成文法上，最著名的是美國(guó)憲法第5條和條和第第14條修正案的正當(dāng)程序條款，而這一條款又可追溯到條修正案的正當(dāng)程序條款，而這一條款又可追溯到英國(guó)的英國(guó)的“自然公正原則自然公正原則”。具

8、體內(nèi)容有：。具體內(nèi)容有：u 任何人不得做自己案件的法官；（回避原則）任何人不得做自己案件的法官；（回避原則）u 任何人在行使權(quán)力可能給他人造成不利影響時(shí)，必任何人在行使權(quán)力可能給他人造成不利影響時(shí)，必 須聽取對(duì)方的意見。（辯論原則）（孫志剛）須聽取對(duì)方的意見。（辯論原則）（孫志剛）理解理解具體包括具體包括行政公開行政公開，公眾參與，公眾參與， 回避回避，說明理由，說明理由，不單不單方接觸方接觸，充分保障相對(duì)人救濟(jì)權(quán)等內(nèi)容。，充分保障相對(duì)人救濟(jì)權(quán)等內(nèi)容。二、行政合理性原則二、行政合理性原則指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度、合乎理性。其核心是指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度、合乎理性。其核心是行政裁量行政

9、裁量決定應(yīng)當(dāng)具有理性基礎(chǔ)，禁止行政決定的武斷決定應(yīng)當(dāng)具有理性基礎(chǔ)，禁止行政決定的武斷和隨意。和隨意。（一）合理性原則的含義（一）合理性原則的含義p 行政自由裁量權(quán)行政自由裁量權(quán)l(xiāng) 種類裁量權(quán)種類裁量權(quán) l 幅度裁量權(quán)幅度裁量權(quán) l 程度裁量權(quán)程度裁量權(quán)p 合理性與合合理性與合法性原則的關(guān)系法性原則的關(guān)系合法合法合理合理不合理不合理不合法不合法（二）合理性原則的具體內(nèi)容（二）合理性原則的具體內(nèi)容 1、內(nèi)容應(yīng)符合立法目的、內(nèi)容應(yīng)符合立法目的 2、應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，不、應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，不得考慮不相關(guān)因素得考慮不相關(guān)因素 3、平等適用法律規(guī)范，不得對(duì)相同、平等適用法律規(guī)范，不得對(duì)相同

10、事實(shí)給予不同對(duì)待事實(shí)給予不同對(duì)待 4、符合自然規(guī)律、符合自然規(guī)律 5、符合社會(huì)道德、符合社會(huì)道德具體原則n（一）比例原則（一）比例原則n適當(dāng)性要求，行為手段得有助于目的實(shí)現(xiàn)適當(dāng)性要求，行為手段得有助于目的實(shí)現(xiàn)（欲治反亂）（欲治反亂）n必要性要求，選擇行為手段中損害最小的必要性要求，選擇行為手段中損害最小的（高射炮打蚊子）（高射炮打蚊子）n狹義比例性要求，行為手段與目的的平衡狹義比例性要求，行為手段與目的的平衡（殺雞取卵）（殺雞取卵）（二）信賴保護(hù)原則（二）信賴保護(hù)原則指政府應(yīng)該對(duì)其行為守信，個(gè)人或組織對(duì)政府行為的指政府應(yīng)該對(duì)其行為守信，個(gè)人或組織對(duì)政府行為的正當(dāng)信賴必須給予合理保護(hù)，以使其免受

11、不可預(yù)計(jì)的正當(dāng)信賴必須給予合理保護(hù)，以使其免受不可預(yù)計(jì)的不利后果。信賴保護(hù)原則可以看成是誠(chéng)信原則在行政不利后果。信賴保護(hù)原則可以看成是誠(chéng)信原則在行政法領(lǐng)域的應(yīng)用，其含義明確，并具有較強(qiáng)的操作性。法領(lǐng)域的應(yīng)用，其含義明確，并具有較強(qiáng)的操作性。u 提供全面、準(zhǔn)確、真實(shí)的信息提供全面、準(zhǔn)確、真實(shí)的信息u信守承諾信守承諾u信賴保護(hù)信賴保護(hù)內(nèi)容內(nèi)容l 1、行政主體作出決定后不得隨意改變，以保護(hù)相對(duì)人、行政主體作出決定后不得隨意改變，以保護(hù)相對(duì)人 的既得利益和合理期待；的既得利益和合理期待；l 2、如因公共利益特別需要或其他法定原因確需改變，、如因公共利益特別需要或其他法定原因確需改變，必須按法定權(quán)限和程

12、序進(jìn)行；必須按法定權(quán)限和程序進(jìn)行；l 3、因?yàn)楦淖兌斐晒?、法人或者其他組織財(cái)產(chǎn)損失、因?yàn)楦淖兌斐晒?、法人或者其他組織財(cái)產(chǎn)損失的，行政主體要給予公平的補(bǔ)償。的，行政主體要給予公平的補(bǔ)償。具體要求具體要求四、行政四、行政應(yīng)急性應(yīng)急性原則原則u 指在某些特殊的緊急情況下，出于指在某些特殊的緊急情況下，出于國(guó)家安全國(guó)家安全 、社會(huì)社會(huì)秩序或公共利益秩序或公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以采取沒有法律依據(jù)的需要，行政機(jī)關(guān)可以采取沒有法律依據(jù)的或與法律相抵觸的措施。的或與法律相抵觸的措施。 應(yīng)急性原則是合法性原則的例外，但其并非排斥任何的應(yīng)急性原則是合法性原則的例外，但其并非排斥任何的法律控制，行政應(yīng)急

13、權(quán)力的行使應(yīng)符合以下條件：法律控制，行政應(yīng)急權(quán)力的行使應(yīng)符合以下條件：A.A.目的：真實(shí)、公益目的：真實(shí)、公益B.B.手段：措施、范圍、期限手段：措施、范圍、期限C.C.比例：對(duì)個(gè)體權(quán)利最小侵害比例：對(duì)個(gè)體權(quán)利最小侵害D.D.公平：對(duì)損害的公平公平：對(duì)損害的公平補(bǔ)償補(bǔ)償理解理解基本原則的應(yīng)用基本原則的應(yīng)用七、（本題七、（本題25分）乙題（分）乙題（2007年司考題）年司考題）據(jù)報(bào)道，在城市建設(shè)中，有的政府部門發(fā)出有關(guān)土地使用據(jù)報(bào)道，在城市建設(shè)中，有的政府部門發(fā)出有關(guān)土地使用的許可證照后，因法律、法規(guī)、規(guī)章的修改、廢止，或城市規(guī)的許可證照后，因法律、法規(guī)、規(guī)章的修改、廢止，或城市規(guī)劃修改等許可所

14、依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，為了公共利益劃修改等許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，為了公共利益而撤回已生效的許可。也曾有個(gè)別地方的政府部門在頒發(fā)土地而撤回已生效的許可。也曾有個(gè)別地方的政府部門在頒發(fā)土地使用證照過程中確有審查不嚴(yán)的問題，為彌補(bǔ)過錯(cuò)過失而以公使用證照過程中確有審查不嚴(yán)的問題，為彌補(bǔ)過錯(cuò)過失而以公共利益需要為由收回已生效的許可；或?yàn)榱艘愿邇r(jià)位將土地共利益需要為由收回已生效的許可；或?yàn)榱艘愿邇r(jià)位將土地出讓給他人，而以公共利益需要為由收回已生效的許可。出讓給他人，而以公共利益需要為由收回已生效的許可。 請(qǐng)就上述情況，根據(jù)行政法有關(guān)原則，談?wù)勀愕目捶敖ㄗh。請(qǐng)就上述情況，根據(jù)行政法有

15、關(guān)原則，談?wù)勀愕目捶敖ㄗh。 答題要求：答題要求： 1觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順；觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順； 2不少于不少于500字。字。 2002年年7月，某港資企業(yè)投資月，某港資企業(yè)投資2.7億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同，經(jīng)營(yíng)該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制合作合同，經(jīng)營(yíng)該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制定了定了污水處理專營(yíng)管理辦法污水處理專營(yíng)管理辦法，對(duì)港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承，對(duì)港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔(dān)污水處理費(fèi)優(yōu)先支付和差額補(bǔ)足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時(shí)廢止

16、。擔(dān)污水處理費(fèi)優(yōu)先支付和差額補(bǔ)足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時(shí)廢止。 2005年年2月市政府以合作項(xiàng)目系國(guó)家明令禁止的變相對(duì)外融資舉債的月市政府以合作項(xiàng)目系國(guó)家明令禁止的變相對(duì)外融資舉債的固定回報(bào)固定回報(bào)項(xiàng)目，違反了項(xiàng)目，違反了國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報(bào)項(xiàng)目有關(guān)問題的通知定回報(bào)項(xiàng)目有關(guān)問題的通知的精神，屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷的范圍為的精神，屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出由，作出關(guān)于廢止關(guān)于廢止污水處理專營(yíng)管理辦法污水處理專營(yíng)管理辦法的決定的決定，但并未將該決定，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認(rèn)為市政府的做法不當(dāng)，理由

17、是：其一，國(guó)務(wù)告知合作公司和港方。港方認(rèn)為市政府的做法不當(dāng)，理由是：其一，國(guó)務(wù)院文件明確要求，各級(jí)政府對(duì)涉及固定回報(bào)的外商投資項(xiàng)目應(yīng)院文件明確要求，各級(jí)政府對(duì)涉及固定回報(bào)的外商投資項(xiàng)目應(yīng)充分協(xié)商充分協(xié)商、妥善處理妥善處理，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對(duì)方，違反了文件，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對(duì)方，違反了文件精神；其二，精神；其二，1998年年9月國(guó)務(wù)院通知中已明令禁止審批新的月國(guó)務(wù)院通知中已明令禁止審批新的固定回報(bào)固定回報(bào)項(xiàng)項(xiàng)目，而污水處理合作項(xiàng)目是目，而污水處理合作項(xiàng)目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國(guó)家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立

18、的手續(xù)齊全、程序合法的項(xiàng)目。國(guó)家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項(xiàng)目。 問題：?jiǎn)栴}：1、運(yùn)用行政法原理對(duì)某市政府的上述做法進(jìn)行評(píng)論；、運(yùn)用行政法原理對(duì)某市政府的上述做法進(jìn)行評(píng)論； 2、結(jié)合上述事件論述依法治國(guó)和公平正義的法治理念。、結(jié)合上述事件論述依法治國(guó)和公平正義的法治理念。司考司考0606年試卷四第五題年試卷四第五題據(jù)報(bào)載：北京市一出租車司機(jī)為了送一位臨產(chǎn)據(jù)報(bào)載：北京市一出租車司機(jī)為了送一位臨產(chǎn)孕婦去醫(yī)院，在途中連闖四次紅燈，最終及時(shí)孕婦去醫(yī)院，在途中連闖四次紅燈，最終及時(shí)趕到醫(yī)院，使孕婦母子平安。趕到醫(yī)院，使孕婦母子平安。問題：?jiǎn)栴}：1）如何處理司機(jī)的交通違章行為？）如何處理司機(jī)的交通違章行為？2）理?yè)?jù)？）理?yè)?jù)？3）進(jìn)一步的討論：情勢(shì)合理性、形式法治主義）進(jìn)一步的討論：情勢(shì)合理性、形式法治主義 vs. 實(shí)質(zhì)法治主義實(shí)質(zhì)法治主義合理行政合理行政20052005年年8 8月，臺(tái)風(fēng)月，臺(tái)風(fēng)“麥莎麥莎”在登陸東南沿海之后，一在登陸東南沿海之后，一路北上。中央氣象臺(tái)預(yù)測(cè)臺(tái)風(fēng)將會(huì)對(duì)北京、天津產(chǎn)生路北上。中央氣象臺(tái)預(yù)測(cè)臺(tái)風(fēng)將會(huì)對(duì)北京、天津產(chǎn)生非同尋常的影響。北京市政府采取了相應(yīng)的應(yīng)急措施，非同尋常的影響。北京市政府采取了相