經(jīng)濟法學(xué)(統(tǒng))

1、經(jīng) 濟 法 學(xué)Economic Law第一章 經(jīng)濟法概論（5學(xué)時）第二章 公司法（6學(xué)時）第三章 合同法（8學(xué)時）第四章 擔(dān)保法（4學(xué)時）第五章 知識產(chǎn)權(quán)法（4學(xué)時）第七章 票據(jù)法（6學(xué)時）第六章 稅法（4學(xué)時）經(jīng) 濟 法 學(xué)緒論（1學(xué)時）第一章說明：本課程共40學(xué)時，其中包含2學(xué)時機動。緒 論課程性質(zhì)及內(nèi)容 學(xué) 習(xí) 方 法考 試 要 求課程性質(zhì)及內(nèi)容經(jīng)濟法學(xué)是從事會計、經(jīng)濟、貿(mào)易、管理專業(yè)的專業(yè)基礎(chǔ)課。1主體：公司法、企業(yè)法、合伙法 4保障：勞動法、社會保障法 2行為：合同法、知識產(chǎn)權(quán)法 3調(diào)控：稅法、金融法、競爭法 學(xué)習(xí)方法討論法庭旁聽聽課課堂練習(xí)實踐學(xué)習(xí)方法課堂練習(xí)學(xué)生課堂辯論 討論：少

2、年模擬法庭錄像資料法庭旁聽圖片（一）參加鎮(zhèn)江市京口區(qū)人民法院法庭旁聽現(xiàn)場 法庭旁聽圖片（二）原鎮(zhèn)江市國土資源局朱忠芳貪污、受賄、巨額財產(chǎn)來源不明案庭審現(xiàn)場 課程實踐教學(xué)情況以法律援助分中心為依托為學(xué)生提供諸多實踐機會課程實踐教學(xué)情況新生部、法制辦、法律援助中心舉辦模擬法庭 課程實踐教學(xué)情況2006年6月6日，張家港校區(qū)模擬法庭現(xiàn)場 課程實踐教學(xué)情況任課班級學(xué)生法律咨詢 課程實踐教學(xué)情況組織和帶領(lǐng)任課班級學(xué)生暑期社會實踐 考試要求一、考試課對概念、方法、技術(shù)等的認(rèn)知程度由低到高分為三個層次：了解熟知掌握考試要求一、考試課試題類型多選題單選題簡答題案例分析題判斷題論述題閉卷卷面占70%，平時成績占

3、30%。考試要求一、考試課占15%占45%占40%較難或難中等難度簡單難度等級二、考查課由任課教師根據(jù)教學(xué)計劃安排第一章 經(jīng)濟法概述經(jīng)濟法概念及調(diào)整對象經(jīng) 濟 法 律 關(guān) 系經(jīng)濟法相關(guān)的法律制度教學(xué)時數(shù)和內(nèi)容重點和難點1.法人2.物3.有價證券4.所有權(quán)5.法律行為6.代理7.訴訟時效一、經(jīng)濟法概念及調(diào)整對象（熟知，自學(xué)，教材P2）經(jīng)濟法調(diào)整國家為了社會整體利益在經(jīng)濟協(xié)調(diào)過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。恩格斯1873年論住宅問題:“生產(chǎn)、分配、交換行為用共同規(guī)概括起來，先 是習(xí)慣，后發(fā)展為法律”。一定經(jīng)濟關(guān)系：協(xié)調(diào)性的經(jīng)濟關(guān)系，包括：1.主體關(guān)系：公司法、企業(yè)法、合伙法；2.運行關(guān)系：合

4、同法、反不正當(dāng)競爭法3.調(diào)控關(guān)系：金融法、財政法、稅法；4.監(jiān)督關(guān)系：會計法、審計法、統(tǒng)計法。 二、經(jīng)濟法律關(guān)系甲賣 乙買 10臺電腦五萬元權(quán) 義收款 交貨收貨 付款（一）經(jīng)濟法律關(guān)系的構(gòu)成要素（熟知，自學(xué)，教材P5-9）主體客體內(nèi)容二、經(jīng)濟法律關(guān)系 （二）經(jīng)濟法主體 1.自然人（熟知，自學(xué)，教材P5-9）（1）民事權(quán)利能力（2）民事行為能力自然人的民事權(quán)利能力始于出生，止于死亡。 無民事行為能力 限制民事行為能力 完全民事行為能力二、經(jīng)濟法律關(guān)系法人的成立條件有：第一，依法成立；第二，有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費；第三，有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；第四，獨立承擔(dān)民事責(zé)任。法人法人的分類：（1）企業(yè)法

5、人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人；（2）社團法人與財團法人；（3）營利法人與公益法人。2.法人（掌握，教材P9-12與第二章公司法結(jié)合 ） （二）經(jīng)濟法主體 1.自然人（熟知，自學(xué)，教材P5-9）法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。二、經(jīng)濟法律關(guān)系11.自然人民事行為能力2.法人的分類思 考21.物2.有價證券3.物權(quán)的分類4.債的發(fā)生根據(jù)不同預(yù) 習(xí)二、經(jīng)濟法律關(guān)系 （三）經(jīng)濟法客體（熟知，教材P14） 經(jīng)濟法客體，也稱經(jīng)濟法律關(guān)系的客體，是指經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務(wù)共同指向的對象。其在合同上又叫標(biāo)的。一般地，根據(jù)經(jīng)濟活動的需要和現(xiàn)狀，經(jīng)濟法客體主

6、要包括：物、行為、貨幣和有價證券、智力成果。二、經(jīng)濟法律關(guān)系 （三）經(jīng)濟法客體（熟知，教材P14） 物是指存在于人身之外的，能夠滿足人們的社會需要而又能為人們所實際控制或支配的物質(zhì)。 物動 產(chǎn)不動產(chǎn)（掌握，未講的分類自學(xué)，教材P14-18）原 物孳 息1.物二、經(jīng)濟法律關(guān)系 （三）經(jīng)濟法客體（熟知，教材P14） 行為是經(jīng)濟主體為了行使經(jīng)濟權(quán)利或履行經(jīng)濟義務(wù)而進(jìn)行的活動。 行為作 為不作為經(jīng)濟管理行為完成一定的工作履行一定的勞務(wù)（了解，自學(xué)，教材P18）2.行為1.物 二、經(jīng)濟法律關(guān)系 （三）經(jīng)濟法客體（熟知，教材P14） （掌握，未講的自學(xué)，P18-20）有價證券是指設(shè)定并證明持券人有權(quán)取得一

7、定財產(chǎn)權(quán)利的可以流通的書面憑證。其權(quán)利行使僅依占有和交付。 有價證券記名證券不記名證券物權(quán)證券債權(quán)證券社員權(quán)證券1.物2.行為3.貨幣和有價證券二、經(jīng)濟法律關(guān)系 （三）經(jīng)濟法客體（熟知，教材P14） 智力成果是指人的創(chuàng)造性腦力勞動所產(chǎn)生的具有經(jīng)濟價值的精神財富，是知識產(chǎn)權(quán)的客體，包括作品、發(fā)明創(chuàng)造、商標(biāo)等。4.智力成果（了解，自學(xué)，P18，結(jié)合第5章知識產(chǎn)權(quán)法）1.物2.行為3.貨幣和有價證券二、經(jīng)濟法律關(guān)系 （四）經(jīng)濟法內(nèi)容（熟知，教材P21-28） 經(jīng)濟權(quán)利經(jīng)濟義務(wù)1.物權(quán) 自物權(quán)與他物權(quán) 用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)2.債權(quán) 合同之債 侵權(quán)之債 無因管理之債 不當(dāng)?shù)美畟?、?jīng)濟法律關(guān)系- 案例（

8、指導(dǎo)書P27第1題） 胡橋林茶場與劉某協(xié)商，劉某租用茶場的100平方米的廠房，期限二年，每年付租金一萬元。最后雙方訂立了協(xié)議。現(xiàn)在，我們見到的協(xié)議文本以及名稱是：承包協(xié)議，里面的內(nèi)容是前述的內(nèi)容，后來，劉某欠了興達(dá)公司的貸款15萬，便以茶場、劉某為被告，要求茶場承擔(dān)連帶責(zé)任，理由是：茶場是發(fā)包方，對承包方的債務(wù)應(yīng)連帶還，即承包方還不了，由發(fā)包方還，承發(fā)包關(guān)系對內(nèi)管用，對外應(yīng)共同承擔(dān)責(zé)任。1.本案是哪種法律關(guān)系？ 2.本案誰能勝訴？為什么？問題二、經(jīng)濟法律關(guān)系11.所有權(quán)的權(quán)能2.債的發(fā)生根據(jù)思 考21.代理的分類2.訴訟時效期間、起算和中斷3.指導(dǎo)書P27案例2預(yù) 習(xí)三、經(jīng)濟法相關(guān)的法律制度（

9、一）法律行為（掌握，教材P29）法律行為構(gòu)成條件主體適格意思自治內(nèi)容和形式合法三、經(jīng)濟法相關(guān)的法律制度（二）代理（掌握，教材P30-31）代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人進(jìn)行法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。由三部分構(gòu)成：第一，代理人與被代理人之間的代理權(quán)關(guān)系；第二，代理人與第三人之間的代理行為關(guān)系；第三，被代理人與第三人之間的民事法律關(guān)系。（見圖）1.代理的法律關(guān)系三、經(jīng)濟法相關(guān)的法律制度（二）代理（掌握，教材P30-31）1.代理的法律關(guān)系2.代理的分類委托代理法定代理指定代理三、經(jīng)濟法相關(guān)的法律制度（二）代理（掌握，教材P30-31）1.代

10、理的法律關(guān)系2.代理的分類3.濫用代理權(quán)4.無權(quán)代理指沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義進(jìn)行的代理。無權(quán)代理一般是無效代理，對被代理人不產(chǎn)生法律后果。三、經(jīng)濟法相關(guān)的法律制度（三）訴訟時效（掌握，教材P33-35）也稱消滅時效，是指權(quán)利人不行使權(quán)利的事實狀態(tài)持續(xù)經(jīng)過法定期間屆滿，就喪失其請求法院依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利的時效制度。1.訴訟時效的期間 （1）普通訴訟時效：二年 （2）特殊訴訟時效：僅適用于有法律明文規(guī)定的情形 第一，一年。 身體受到傷害要求賠償?shù)模?延付或拒付租金的； 寄存財務(wù)被丟失或毀壞的； 出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的。 第二，四年。合同法第129條

11、規(guī)定涉外貨物買賣合同爭議提起 訴訟或者伸裁的期限為四年。 （3）最長訴訟時效：二十年，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的， 人民法院不予保護(hù)。三、經(jīng)濟法相關(guān)的法律制度（三）訴訟時效（掌握，教材P33-35）1.訴訟時效的期間 2.訴訟時效的起算、中止、中斷 （1）起算： 從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起算。 （2）中止： 最后6個月可能中止，原因消除之日起繼續(xù)計算。 （3）中斷：訴訟時效進(jìn)行中，因中斷而使訴訟時效重新計算 情形：1. 提起訴訟； 2. 當(dāng)事人一方提出要求； 3. 義務(wù)人同意履行義務(wù)。三、經(jīng)濟法相關(guān)的法律制度-案例（指導(dǎo)書P27第1題） 新港供銷社與河南焦作解放冶金公司訂立了“生鐵購銷

12、合同”，由冶金公司供給生鐵1200噸，含稅價每噸1180元，總貨款為1416萬元，交貨期為98年9月25日，爾后，新港供銷社根據(jù)此項合同，又與上海五鋼浦東國際貿(mào)易公司訂立了“生鐵購銷合同”，數(shù)量也是1200噸，合稅價每噸1210元，總貨款為1442萬元，預(yù)期差價即利潤26萬元。問題1.本案有哪些法律行為？是否有效？2.冶金公司不交貨，訴訟時效的期限的具 體計算。三、經(jīng)濟法相關(guān)的法律制度11.代理法律關(guān)系的構(gòu)成2.濫用代理權(quán)3.訴訟時效期間、中斷思 考21.公司預(yù) 習(xí)Thank You !第二章 公司法 公司人員的資格和義務(wù)（1學(xué)時） 公 司 法 概 述（1學(xué)時） 公 司 的 設(shè) 立（2學(xué)時）

13、公 司 治 理 結(jié) 構(gòu)（2學(xué)時）教學(xué)時數(shù)和內(nèi)容重點和難點1.公司2.公司類型3.設(shè)立條件4.治理結(jié)構(gòu)一、公司法概述（一）公司的概念和特征（熟知，教材P38-39） 1.公司指依法設(shè)立的以營利為目的的社團法人。公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。”一、公司法概述（一）公司的概念和特征（熟知，教材P38-39） 1.公司指依法設(shè)立的以營利為目的的社團法人。2.特征公司是社團法人公司是營利性法人公司是依法設(shè)立的法人一、公司法概述（二）公司法的概念和性質(zhì)（了解，教材P39） 1.公司法公司法是規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織、活動和解散以及公司對內(nèi)對外關(guān)系的

14、法律規(guī)范的總稱。2.性質(zhì)公司法是組織法與活動法的結(jié)合；以強制性規(guī)范為主，兼有任意性規(guī)范的性質(zhì)；實體法和程序法的結(jié)合；是國內(nèi)法，但具有一定的國際性。（三）我國公司的種類 1.有限責(zé)任公司（掌握，P45）2.股份有限公司（掌握，P54）是指股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。一人有限責(zé)任公司國有獨資公司是指將全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機

15、構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。一、公司法概述 某百貨股份有限公司(簡稱甲公司)是1994年1月6日經(jīng)某市政府報經(jīng)河北省政府批準(zhǔn)設(shè)立的股份有限公司。1995年3月，甲公司從某機械廠(簡稱乙廠)購得一批鋼精鍋，共計價款56萬元，雙方約定1995年的3月30日前用托收承付的方式支付。當(dāng)乙廠把貨物運到甲公司以后，按約定的期限要求甲公司付款時，發(fā)現(xiàn)甲公司經(jīng)營幾個月以來，因管理不善，虧損嚴(yán)重，外債較多，已無力償還貨款，而甲公司的幾個股東均為當(dāng)?shù)赜忻钠髽I(yè)，經(jīng)營狀況良好。于是，乙廠將甲公司的股東之一某房地產(chǎn)開發(fā)公司告上法庭，要求房地產(chǎn)公司償還鋼精鍋的貨款。1公司股東對公司的債務(wù)承擔(dān)何種責(zé)任?2公司對其債務(wù)

16、承擔(dān)責(zé)任何種責(zé)任?問題一、公司法概述-案例參考結(jié)論1公司股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任，且僅以其出資額為限。2公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。法理、法律精解 公司法第3條規(guī)定：“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。”“股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”也就是說，公司是獨立的法人企業(yè)，就表明其具有獨立的法人財產(chǎn)權(quán)、獨立的經(jīng)營能力和獨立的責(zé)任能力。公司股東僅以其出資額為限對公司的債務(wù)負(fù)責(zé)，對公司債務(wù)負(fù)的是有限責(zé)任。公司的債權(quán)人不能直接追償股東的責(zé)任。一、公司法概述-案例（一）公司的設(shè)立 公司設(shè)立的條件 有限責(zé)任公司一人

17、公司 股份有限公司(1)股東或發(fā)起人符合法定人數(shù) 股東人數(shù)50人以下一個自然人股東或一個法人股東2-200人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。(2)出資或股本達(dá)到法定資本最低限額注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。注冊資本最低限額為人民幣十萬元，且應(yīng)當(dāng)一次足額繳納章程規(guī)定的出資額 注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。(3)制定公司章程由股東共同制定，由股東制定。發(fā)起人制定并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。股份有限公司章程的修改、約束力與有限責(zé)任公司相同。 (4)有公司的名稱、符合要求的組織機構(gòu)必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司

18、或者有限公司字樣；在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。(5)有公司住所公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。(6)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定； 無此條件要求無此條件要求按公司法和證券法的具體規(guī)定二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算 1、公司設(shè)立的條件（掌握）二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算（一）公司的設(shè)立1、公司設(shè)立的條件（掌握） 出資方式 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出

19、資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。說明：表中（2）出資的具體法律要求（掌握，教材P47）二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算（一）公司的設(shè)立1、公司設(shè)立的條件（掌握） 出資方式 資本充實的原則 A.作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價; B.全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。說明：表中（2）出資的具體法律要求（掌握，教材P47）二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算（一）公司的設(shè)立1、公司設(shè)立的條件（掌握） 出資方式 資本充實的原則 資本的繳納 禁止抽逃資金 公司發(fā)起人、股

20、東的法律責(zé)任 P68公司成立后，股東不得抽逃出資。說明：表中（2）出資的具體法律要求（掌握，教材P47）A.有限責(zé)任公司公司的注冊資本為公司在登記機關(guān)登記的認(rèn)繳的出資額，可分期繳納。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。 股

21、份有限公司的股本繳納見“公司設(shè)立方式”部分。B. 股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。C.股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。根據(jù)獨立審計實務(wù)公告第1號驗資的規(guī)定：以貨幣出資的，必須由被審驗單位開戶銀行出具的收款憑證（銀行進(jìn)賬單附聯(lián)、回單聯(lián)）及銀行對賬單:以實物出資的，必須有實物清單和購貨發(fā)票，并清點實物。 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或房屋建筑物出資的必須要有專利證書、商標(biāo)注冊證、土地使用證、建筑物所有權(quán)證和估價單并辦理過戶手續(xù);以非專利技術(shù)（技術(shù)秘密）出資的必須有估價單和交接單。 【案例】公

22、司章程的效力 正大交電股份有限公司是1995年注冊成立的股份有限公司，該公司章程規(guī)定，若該公司經(jīng)營活動中一次性交易額達(dá)50萬元，則需經(jīng)董事會討論通過方可實施執(zhí)行。1996年1月，在某市舉辦的訂貨會上，正大公司總經(jīng)理王X在未經(jīng)董事會同意的情況下與某市五金公司簽訂了一份電視機購銷合同。合同規(guī)定，由五金公司供給交電公司彩電200臺，每臺人民幣3000元，共計60萬元人民幣。五金公司于1996年3月送貨上門，貨到付款。市場風(fēng)云突變，1996年2月底開始，彩電價格大幅下調(diào)，每臺彩電單價下調(diào)500元，于是在五金公司送貨上門時，正大交電股份有限公司拒收彩電，聲稱總經(jīng)理王X違反公司章程的規(guī)定，簽訂的該合同屬無

23、效合同，本公司不能接受該批彩電，雙方發(fā)生爭議，訴至法院。正大公司能否以經(jīng)理違反公司章程的規(guī)定而對抗五金公司？二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算-案例1問題分析 公司法規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力，也就是說，公司章程只對公司內(nèi)部人員具有約束力，而不能對抗善意第三人，公司不能以其公司章程對公司人員的權(quán)利限制對抗善意第三人。本案中，正大公司章程中的“公司經(jīng)營活動中若一次性交易額達(dá)50萬元時，則需經(jīng)董事會討論通過”規(guī)定對公司內(nèi)部人員具有約束力。 王x作為正大公司經(jīng)理，有公司授權(quán)證明書，五金公司足以信任其有能力代表正大公司簽約，因而五金公司是善

24、意第三人，正大公司不得以經(jīng)理違反公司章程的規(guī)定而對抗五金公司。所以，正大公司與五金公司的彩電購銷合同有效，正大公司應(yīng)接受彩電，支付貨款。至于對經(jīng)理王X的處理，則由正大公司依公司章程及相應(yīng)公司規(guī)章進(jìn)行處理。 二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算-案例二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算11.我國公司的類型2.公司設(shè)立的條件3.公司設(shè)立資金的具體要求思 考21.公司設(shè)立的方式2.公司的組織機構(gòu)預(yù) 習(xí)（1）發(fā)起設(shè)立方式 二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算（一）公司的設(shè)立1、公司設(shè)立的條件（掌握）2、公司設(shè)立的方式（掌握） 概念：是指公司的資本發(fā)起人全部認(rèn)購，不向發(fā)起人之外任何人募集而設(shè)立的公

25、司。有責(zé)任公司僅能采取此種設(shè)立方式；股份有限公司可以采取此式設(shè)立。 股份有限公司出資要求 A.注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額; B.公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算（一）公司的設(shè)立1、公司設(shè)立的條件（掌握）2、公司設(shè)立的方式（掌握）（1）發(fā)起設(shè)立方式 （2）募集設(shè)立方式 概念：由發(fā)起人認(rèn)購公司股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司。此設(shè)立方式僅適用于股份有限公司。 股份有限公司出資要求 A.注冊資

26、本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額; B.以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算（一）公司的設(shè)立1、公司設(shè)立的條件（掌握）2、公司設(shè)立的方式（掌握）（1）發(fā)起設(shè)立方式 （2）募集設(shè)立方式 （3）發(fā)起人在公司設(shè)立中的法律責(zé)任 股份有限公司不能成立的，發(fā)起人須對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任。股份有限公司不能成立時，發(fā)起人承擔(dān)返還股款并加付利息的責(zé)任。在股份有限公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司受到損害的，對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 1996年8月，甲房地產(chǎn)公司

27、(簡稱甲公司)等6家企業(yè)籌劃建立乙開發(fā)股份有限公司(簡稱乙股份公司)，確定其資本總額為人民幣13000萬元，6家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購5500萬元的股份，其余部分向社會公開募集。1996年10月，發(fā)起人認(rèn)購足了5500萬元的股份，其出資方式有現(xiàn)金、廠房、土地使用權(quán)等，但考慮到發(fā)起人作為投資的廠房需要裝修，因此，由發(fā)起人共同協(xié)商成立的乙股份有限公司籌建處向丙公司專門定作了一批裝飾材料，包括壁紙、地毯、吊燈等共計人民幣180萬元。在做好準(zhǔn)備工作后，經(jīng)國務(wù)院證券部門批準(zhǔn)，某房地產(chǎn)公司等6家發(fā)起企業(yè)在當(dāng)?shù)貓蠹埳习l(fā)布招股說明書，進(jìn)行公開募股，但在4個月的募股期限過后，只募集到680萬元，公司無法成立。這時，丙公司

28、要求償還債務(wù)，認(rèn)股人也要求退還股款并賠償損失。 1發(fā)起人承擔(dān)什么法律責(zé)任?二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算-案例2問題參考結(jié)論 發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任為：當(dāng)公司成立失敗時，對設(shè)立行為產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；由于發(fā)起人的過失給公司造成損失的，對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算-案例2（1）虛假出資和虛假驗資 以貨幣出資的，必須由被審驗單位開戶銀行出具的收款憑證（銀行進(jìn)賬 單附聯(lián)、回單聯(lián)）及銀行對賬單。 以實物出資的，必須有實物清單和購貨發(fā)票，并清點實物。 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或房屋建筑物出資的必須要有專

29、利證書、商標(biāo) 注冊證、土地使用證、建筑物所有權(quán)證和估價單并辦理過戶手續(xù)。 以非專利技術(shù)（技術(shù)秘密）出資的必須有估價單和交接單。（2）股東資格的確認(rèn) 二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算（一）公司的設(shè)立1、公司設(shè)立的條件（掌握）2、公司設(shè)立的方式（掌握）3、公司設(shè)立登記的法律風(fēng)險（了解）二、公司的設(shè)立、合并與分立、解散與清算（一）公司的設(shè)立1、公司設(shè)立的條件（掌握）2、公司設(shè)立的方式（掌握）3、公司設(shè)立登記的法律風(fēng)險（了解）（二）公司的合并與分立（自學(xué)，教材63）（三）公司的解散與清算（自學(xué)，教材66） 董事會監(jiān)事會經(jīng) 理股東（大）會股東（大）會監(jiān)事會董事會經(jīng) 理股東（大）會董事會（含獨立董事

30、）經(jīng) 理日韓模式德國模式英美模式三、公司的治理結(jié)構(gòu)（一）公司治理結(jié)構(gòu)樣式（了解）公司的組織機構(gòu) 一般有限責(zé)任公司 國有獨資公司和一人公司 股份有限公司 1、股東（大）會是必設(shè)的機構(gòu)，由全體股東組成 不設(shè)股東會是必設(shè)的機構(gòu)，由全體股東組成 2、董事會 有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為3人至13人。董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事長的產(chǎn)生沒有規(guī)定。國有獨資公司設(shè)董事會，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。一人公司是否設(shè)立董董事會，法律沒有規(guī)定設(shè)董事會，其成員為五人至十九人。董事會成員中可以有公司職工代表，由職工代表大會、

31、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長，由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。3、監(jiān)事會 設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一。 國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會非職工成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派； 一人公司是否設(shè)立監(jiān)事會，法律沒有規(guī)定設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具

32、體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。 三、公司的治理結(jié)構(gòu)（一）公司治理結(jié)構(gòu)樣式（了解）（二）我國公司結(jié)構(gòu)比較（掌握，教材P51，58） 1、股東大會的性質(zhì)（掌握，教材P51 ） 股東（大）會是公司的權(quán)力機構(gòu)。股東會由全體股東組成。 2、股東大會的職權(quán)（熟知，教材P51 ） 3、股東大會的形式和決議（熟知） 4、股東權(quán)的撤銷（了解）三、公司的治理結(jié)構(gòu)（一）公司治理結(jié)構(gòu)樣式（了解）（二）我國公司結(jié)構(gòu)比較（掌握，教材P51，58）（三）股東大會（掌握，教材P51）三、公司的治理結(jié)構(gòu)11.公司設(shè)立的方式2.公司合并和分立后法律責(zé)任的承擔(dān)3.股東大會性質(zhì)和職權(quán)思 考21.公

33、司董事、經(jīng)理和監(jiān)事會的規(guī)定2.公司董事、監(jiān)事和經(jīng)理任職資格和職責(zé)預(yù) 習(xí)三、公司的治理結(jié)構(gòu)（一）公司治理結(jié)構(gòu)樣式（了解）（二）我國公司結(jié)構(gòu)比較（掌握，教材P51，58）（三）股東大會（掌握，教材P51）（四）董事會1、董事會的性質(zhì)（掌握，教材P52 ） 董事會是公司的經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)。2、董事會的職權(quán)（熟知，教材P52 ）3、董事會的形式和決議（熟知）4、董事的法律責(zé)任（了解） 1、經(jīng)理的性質(zhì)（熟知，教材P53 ）2、經(jīng)理的職權(quán)（熟知，教材P53 ）3、經(jīng)理的兼任（熟知，教材P53 ）三、公司的治理結(jié)構(gòu)（一）公司治理結(jié)構(gòu)樣式（了解）（二）我國公司結(jié)構(gòu)比較（掌握，教材P51，58）（三）股東

34、大會（掌握，教材P51）（四）董事會（五）經(jīng)理三、公司的治理結(jié)構(gòu)（一）公司治理結(jié)構(gòu)樣式（了解）（二）我國公司結(jié)構(gòu)比較（掌握，教材P51，58）（三）股東大會（掌握，教材P51）（四）董事會（五）經(jīng)理（六）監(jiān)事會1、監(jiān)事會的性質(zhì)（熟知，教材P53 ）2、監(jiān)事會的職權(quán)（熟知，教材P54 ）3、監(jiān)事會的人員要求（熟知，教材P54 ）（七）公司治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀（了解，教材P60 ）四、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和職責(zé) （一）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格（了解）公司法第147條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、

35、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。 四、公

36、司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和職責(zé) （一）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格（了解）（二）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)（熟知）1、原則性規(guī)定（148條）：董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。2、禁止性規(guī)定（149條）： 董事、高級管理人員不得有下列行為： （1）挪用公司資金； （2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； （3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資 金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。 （4

37、）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同 或者進(jìn)行交易； （5）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公 司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； （6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有； （7）擅自披露公司秘密； （8）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 慶豐有限責(zé)任公司是一個生產(chǎn)電熱杯的中型企業(yè)，為了適應(yīng)市場經(jīng)濟的需要，公開向社會招聘總經(jīng)理人選，一時間自薦書蜂擁而至?，F(xiàn)在董事會正在召開會議討論候選人人選資格，趙X，政府辦公廳副秘書長；錢X，某大學(xué)MBA，5年前因過失殺人被

38、判處刑罰，兩年前剛減刑出獄；孫X，5年前因經(jīng)營不善導(dǎo)致某木材加工廠破產(chǎn)清算，清算完結(jié)之日起至今已逾3年；李X，某會計師事務(wù)所主任，欠他人債務(wù)20萬，到期尚未清償；周X，個體戶，曾在2年前任某集體企業(yè)經(jīng)理，后該企業(yè)因違法吊銷營業(yè)執(zhí)照，周X本人也被開除公職。以上候選人哪些不符合公司法的有關(guān)規(guī)定而不能當(dāng)選公司總經(jīng)理?四、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和職責(zé)-案例1 問題分析 本案中，趙X作為國家公務(wù)員，不具有任職資格。錢X，雖其刑罰執(zhí)行完畢之日未逾5年，但因其所犯罪名為過失殺人，而非公司法中列舉的貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或破壞社會經(jīng)濟秩序罪，應(yīng)當(dāng)具有候選人資格。孫X，造成企業(yè)破產(chǎn)，但無論其是

39、否對該企業(yè)破產(chǎn)負(fù)個人責(zé)任，因自木材加工廠破產(chǎn)清算完結(jié)之日起至今已逾3年，因此具有候選人資格。李某因負(fù)債20萬元到期未清償而不能當(dāng)選。周X，擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的集體企業(yè)法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任，且自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年，故不具有任職資格。綜上所述，5名候選人中只有錢X、孫X兩人有資格角逐總經(jīng)理職務(wù)。四、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和職責(zé)-案例1 （1）對董事、高級管理人員損害公司利益的訴訟 對董事、監(jiān)事、高級管理人員依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任， 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限

40、責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有損害賠償情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（2）對董事、高級管理人員損害股東利益的訴訟 董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。 四、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和職

41、責(zé) （一）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格（了解）（二）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)（熟知）1、原則性規(guī)定（148條）2、禁止性規(guī)定（149條）3、董事、監(jiān)事、高級管理人員的賠償責(zé)任（熟知，參考教材P70） 某百貨公司是以商品零售為主的公司，由兩個私人股東設(shè)立。兩個股東，一個為執(zhí)行董事。一個為財務(wù)負(fù)責(zé)人，其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請在市財政局工作的杜某作為公司的總經(jīng)理。此時，杜某買回的一批服裝正欲賣出，上任后未經(jīng)任何人同意私下和該百貨公司簽訂了合同，用公司名義賣下了他買來的服裝，總價款達(dá)12.5萬元，占用了公司的大量流動資金。后該批服裝由于款式陳舊而積壓，致使該公司下半年的投資計劃

42、流產(chǎn)，大量的購貨合同難以履行。公司執(zhí)行董事向人民法院起訴，要求杜某賠償經(jīng)濟損失。杜某認(rèn)為：他是公司的經(jīng)營主管，有權(quán)同任何人簽訂合同，決定經(jīng)營方式，公司起訴他是沒有任何道理的。 1.本案中，某百貨有限公司的法人機構(gòu)組成是否合法?2.杜某和本公司簽訂的合同是否有效?3.杜某是否應(yīng)賠償公司的損失? 四、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和職責(zé)-案例2 問題分析 1.根據(jù)公司法的規(guī)定，股東會是有限責(zé)任公司的權(quán)力機構(gòu),董事會是有限責(zé)任公司的執(zhí)行機構(gòu)。公司法第51條規(guī)定：“有限責(zé)任公司,股東人數(shù)較少和規(guī)模較少的,可以設(shè)一名執(zhí)行、董事,不設(shè)立董事會.”所以,本案中某百貨公司由于股東人數(shù)少，不設(shè)董事會是合法的。監(jiān)

43、事會是對公司的財務(wù)和董事會執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的活動進(jìn)監(jiān)督的機構(gòu).公司法第52條第3款規(guī)定：“有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的,可以設(shè)1至2名監(jiān)事?！彼员景改嘲儇浌局辉O(shè)一名監(jiān)事也是合法的，需要注意的是，公司法還規(guī)定董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。本案中，執(zhí)行董事兼任監(jiān)事,這是不符合公司法規(guī)定的.另外公司法第58條明確規(guī)定：“國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理?！北景钢?杜某身為財政局工作人員,不能任公司經(jīng)理。 2.公司法第61條規(guī)定：“董事、經(jīng)理除公司章程 規(guī)定或者股東同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。”本案中杜某濫用職權(quán)，未經(jīng)任何人同意，為謀私利和本公司訂立合同，是違反公

44、司法的。杜某的行為同時也違反了民法通則中有關(guān)代理的規(guī)定。因此，杜某和本公司簽訂的合同是無效的。 3.公司法第63條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”杜某違反法律規(guī)定，為謀取私利，不經(jīng)股東會同意和本公司簽訂的合同給本公司造成了重大損失，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。四、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和職責(zé)-案例2 11.公司董事、經(jīng)理和監(jiān)事會的性質(zhì)和職權(quán) 2.公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)和 責(zé)任 思 考21.合同的概念和分類預(yù) 習(xí)四、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和職責(zé) Thank You !第三章合同法 合同的履行（

45、2學(xué)時） 合同法概述（1學(xué)時） 合同的訂立（3學(xué)時） 合同的效力（自學(xué)） 違約責(zé)任（2學(xué)時）教學(xué)時數(shù)和內(nèi)容重點和難點1.合同2.要約3.承諾4.合同成立5.合同生效6.合同抗辯7.違約責(zé)任一、合同法的概述（一）合同的概念和特征 (熟知）1.合同平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、 變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。2.特征合同是雙方或多方當(dāng)事人的民事法律行為；合同是當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為；合同是當(dāng)事人地位平等的民事法律行為；合同是合法的民事法律行為。一、合同法的概述（一）合同的概念和特征 (熟知）（二）合同的分類 (熟知） 分類1. 是否交付標(biāo)的物 諾成合同、實踐合同2. 是否要求

46、一定形式 要式合同、不要式合同 3. 權(quán)利義務(wù)的分擔(dān)方式 雙務(wù)合同、單務(wù)合同 4. 取得權(quán)利有否代價 有償合同、無償合同 5.利益的謀取方式 為自己或第三人訂立的合同6. 兩個合同的關(guān)系 主合同、從合同 7. 有否一定的名稱 有名合同、無名合同 8. 受計劃影響的程度 計劃合同、非計劃合同 我國合同法規(guī)定的15種有名合同1.買賣合同 2.供用電、水、氣、熱力合同3.贈與合同 4.借款合同5.租賃合同 6.融資租賃合同7.承攬合同 8.建設(shè)工程合同9.運輸合同 10.技術(shù)合同11.保管合同 12.倉儲合同13.委托合同 14.行紀(jì)合同15.居間合同 1.書面形式 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電

47、文(包括電報、電傳、傳真、 電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 2. 口頭形式 3. 其他形式 根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同的成立。這種形式的合 同可以稱為默示合同。二、合同的訂立（一）合同訂立的形式 (熟知） 1.當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 2.標(biāo)的 3.數(shù)量 4.質(zhì)量 5.價款或者報酬 6.履行期限、地點和方式 7.違約責(zé)任 8.解決爭議的方法 二、合同的訂立（一）合同訂立的形式 (熟知）（二）合同的主要條款 (熟知）某房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下稱甲方)與某物資公司(以下稱乙方)簽訂了一份房屋租賃合同，合同主要條款如下： 第一條 甲方將一樓所有房屋出租給乙方。租賃期

48、限為10年，自1993年1月1日起至2003年1月1日止。前五年每年租金60萬元，從第六年起，每年增加3。 第二條 乙方每年1月10日前向甲方支付該年度總租金額的一半，然后在7月10日前付清另一半。 第三條 在本合同簽字后3日起10日內(nèi)，乙方向甲方預(yù)付半年租金。此筆款項交付之日起10日內(nèi)，甲方將出租房屋全部交付乙方使用。 第四條 乙方在承租期間，所使用的煤、電、水計表核算，冷暖氣費按平方米計算，由甲方按月收費。 第五條 房屋內(nèi)部設(shè)施維修由乙方負(fù)責(zé)維修，房屋的維修保養(yǎng)由甲方負(fù)責(zé)。 第六條 乙方逾期支付租金，每逾期一日就按年租金額的萬份之三罰款，如有一方無故提前終止合同，將按末完成的租期部分應(yīng)付租

49、金的10罰款。 第七條 雙方發(fā)生爭議應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，任何一方均可向市仲裁委員會申請仲裁。 合同簽訂后，乙方向法律顧問咨詢，發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容不完備，要求重簽合同。 二、合同的訂立-案例1問題l.合同是否有效?2.能否補救?法理分析(l)標(biāo)的物不明確.標(biāo)的物簡單的規(guī)定為“一樓所有房屋”,使合同的標(biāo)的物,即出租物處于不確定狀態(tài).(2)標(biāo)的物數(shù)量的條款不完備. (3)欠缺關(guān)于標(biāo)的物質(zhì)量的條款。(4)缺少關(guān)于出租房屋用途的條款。(5)合同沒有必要的違約責(zé)任條款。 根據(jù)這條規(guī)定，結(jié)合上述合同，我們就可以在原合同基礎(chǔ)上補充一些條款，使之更加完備，使合同內(nèi)容更加明確，從而增強合同的安全性、可行性。補充如下

50、規(guī)定： 第一，詳細(xì)寫明標(biāo)的物即出租房屋的坐落地點、門牌號碼及附屬設(shè)備(如門窗、水、電表、燈具、保暖、衛(wèi)生設(shè)備等)；第二，寫清楚標(biāo)的物的數(shù)量，如具寫明出租房屋的間數(shù)、建筑面積及附屬設(shè)備的數(shù)量，用來作為交付或返還時驗收的依據(jù)；第三，在合同中增加房屋質(zhì)量狀況的條款及當(dāng)事人對出租屋的要求,明確寫出出租房屋的建筑結(jié)構(gòu)和室內(nèi)裝修情況,附屬設(shè)備的質(zhì)量情況,作為交付或返還時驗收購根據(jù)；處理合同糾紛時，也可以以此確定雙方的責(zé)任；第四，明確列出出租房屋的用途；第五，除了原來規(guī)定的承租方逾期交付租金和任何一方提前終止合同的違約責(zé)任.還應(yīng)增加承租方逾期交付水,電,煤氣,冷暖氣費和出租方不履行對房屋內(nèi)部設(shè)施的維修,保養(yǎng)

51、責(zé)任.出租方出現(xiàn)不按時交付出租房屋，不履行對房屋的維修,保養(yǎng)責(zé)任等違約行為時應(yīng)該承擔(dān)的違約責(zé)任等條款。審理結(jié)果：合同有效；雙方協(xié)商簽訂合同補充條款。二、合同的訂立-案例1二、合同的訂立11.合同的概念及分類2.合同的形式3.合同的主要條款思 考21.要約及有效要件2.承諾及有效要件預(yù) 習(xí)二、合同的訂立（一）合同訂立的形式 (熟知）（二）合同的主要條款 (熟知）（三）合同訂立的程序 (掌握）1.要約( Offer ) 2.承諾( ACCEPTANCE )AB1.要約( Offer ) （1）概念(掌握）：一方當(dāng)事人以訂立合同為目的，向另一 方當(dāng)事人所作的一種意思表示。二、合同的訂立A. 須以締結(jié)

52、合同為目的的意思表示； B. 內(nèi)容必須明確、肯定；C. 必須傳達(dá)到受要約人才能生效。 （2）有效要約具備的條件(掌握）二、合同的訂立1.要約( Offer ) （3）要約的拘束力(熟知) 要約的撤回 要約可以撤回。撤回的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人 之前或同時到達(dá)受要約人。 要約的撤銷 要約可以撤銷。撤銷的通知應(yīng)當(dāng)在受要約發(fā)出承諾之 前到達(dá)受要約人。 注意要約不得撤銷的情況：要約人確定了承諾的期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 指要約因發(fā)生法律規(guī)定的原因而致使喪失了法律拘束力。 法定原因：要約被要約人撤銷；要約被受要約人拒絕；要

53、約的有效期屆滿；受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性的變更。二、合同的訂立1.要約( Offer ) （4）要約的消滅(熟知)二、合同的訂立1.承諾( Acceptance) （1）概念(掌握）：受要約人同意要約的意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立 承諾必須由受要約人作出； 承諾必須在要約的有效期間內(nèi)作出； 承諾必須與要約的內(nèi)容一致； 承諾的傳遞方式必須與要約規(guī)定的一致。（2）有效要約具備的條件(掌握）二、合同的訂立1.承諾( Acceptance) （3）承諾的生效(掌握）承諾一旦生效，合同即告成立 關(guān)于承諾生效的時間 大陸法：到達(dá)主義 保護(hù)要約人 Received The Letter Acc

54、eptance 英美法：投郵主義 保護(hù)受要約人 Mail-Box Rule 我國司法實踐采?。旱竭_(dá)主義1、 到達(dá)承諾，又稱屆期取諾2 、遲到承諾3 、推定承諾4 、默示承諾5 、法定程序認(rèn)定的承諾二、合同的訂立1.承諾( Acceptance) （4）承諾的方式(熟知） 1994年1月,某化肥廠業(yè)務(wù)員郭某出差時在火車上碰巧遇到某農(nóng)資公司的經(jīng)理匡某及其秘書李某,雙方在火車上就開始談?wù)撋?。郭某介紹了廠里的主要產(chǎn)品及其價格,匡某對該化肥廠的鉀肥感興趣,表示可以考慮買人一批,準(zhǔn)備春耕季節(jié)的市場需求.下了火車后,郭某決定與匡某等同住一家賓館。雙方都看過對方的有關(guān)證件后,郭某拿出已經(jīng)蓋了合同專用章的合同

55、文本,填寫了有關(guān)事項簽名,遞給匡某簽名，匡某說不需要自己親自簽名,讓秘書李某簽名就行。李某按照匡某的意思簽了名。簽完名才想到?jīng)]有合同專用章。郭某說不要緊，只要雙方有意做生意就行。雙方可以先簽好合同,一式兩份,等匡某和李某回到公司后再蓋章,然后傳真繪郭某,當(dāng)做最后文件。匡某同意.合同上約定,化肥廠出售10噸優(yōu)質(zhì)鉀肥繪農(nóng)資公司,價格為每噸2000元.共2萬元,化肥廠在3月15日之前送貨上門,貨到付款.李某與匡某回到公司后,因為忙于年終收尾工作,把與郭某的合同一事忘記了。不久就放假過年。郭某回到廠里卻通知銷售部，準(zhǔn)備在3月15日之前發(fā)貨并且送到農(nóng)資公司。在3月12日，化肥廠把貨送到農(nóng)資公司時，誰知農(nóng)

56、資公司卻拒絕收貨，說不知道與化肥廠有購銷合同，已經(jīng)從別的廠采購了相同的化肥。農(nóng)資公司的經(jīng)營人員通知經(jīng)理匡某，匡某才想起與郭某的合同。但是他為了維護(hù)公司的利益，隨即說明簽的只是合同草稿，沒有蓋章，合同還沒有成立。后來又說該草稿是李某簽的，李某不是法定代表人，又不是業(yè)務(wù)員，簽字無效?；蕪S把化肥卸下堆在農(nóng)資公司門口，用油布遮好，聲明對方必須接收并如數(shù)付款。雙方僵持不下。化肥廠到法院起訴，要求認(rèn)定雙方合同關(guān)系成立，判決對方履行合同。(1)李某的簽名是否有效? (2)雙方簽訂的合同是否有效?二、合同的訂立-案例2問題 法庭判決該合同有效，農(nóng)資公司應(yīng)履行合同，接收貨物，支付款項。 合同法第33條 “ 當(dāng)

57、事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立?！?本案在審理時，農(nóng)資公司的經(jīng)理矢口否認(rèn)他讓秘書李某簽字，否定自己當(dāng)時在場，聲稱自己不知道這回事?；蕪S卻到郭某曾經(jīng)與匡某和李某住過的賓館取證，找到了匡某與李某的住房登記記錄，賓館開具有關(guān)證明。匡某承認(rèn)自己在那里住過，但還是否認(rèn)知道這件事。法庭認(rèn)為匡萊理由不足，認(rèn)定李某的簽名是合法的代理，簽名有效。 法庭認(rèn)為該合同具備合同的基本條款，雙方的意思表示也是一致，其他方面也符合法律的規(guī)定，應(yīng)該認(rèn)定從郭某和李某簽字時成立。法律并沒有規(guī)定合同要有合同專用章才有效。農(nóng)資公司的規(guī)定只有對內(nèi)的效力，不能抗辯對方當(dāng)事人。法庭最后判決該合同是有效的

58、合同，農(nóng)資公司應(yīng)該履行合同，接收貨物，支付款項。審理與分析二、合同的訂立-案例2二、合同的訂立11.要約及有效要件2.承諾及有效要件3.如何判斷合同成立思 考21.締約過失責(zé)任2.格式條款及效力3.合同抗辯權(quán)預(yù) 習(xí) 問題的提出： 在實際生活中，從合同的簽訂到生效、履行有時相隔一段時間，有時兩人簽訂的合同根本就沒有效力。如果在簽訂合同的過程中或者簽訂之后履行之前因為一方的過錯原因?qū)е潞贤瑹o效或者不能履行，很可能會損害另一方的利益。這時造成原因的一方是否應(yīng)該負(fù)責(zé)呢?負(fù)什么責(zé)任呢? 二、合同的訂立（一）合同訂立的形式 (熟知）（二）合同的主要條款 (熟知）（三）合同訂立的程序 (掌握）（四）締約過失

59、責(zé)任(熟知） 為了解決這個問題，合同法規(guī)定了締約過失責(zé)任。這是新的合同法的重要突破，它把對合同的約束、監(jiān)督延伸到了合同成立、生效之前的責(zé)任。 在法理上有廣義和狹義兩種締約過失責(zé)任。法學(xué)界公認(rèn)的觀點認(rèn)為廣義的締約過失是指合同不成立、無效、被撤銷，當(dāng)事人一方因此受到損失，對方當(dāng)事人有過錯時，應(yīng)當(dāng)對受害人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。廣義的締約過失責(zé)任主要包含有以下七種：(l)擅自撤回要約造成對方損失；(2)締約過程中未盡通知等項義務(wù)給對方造成損失；(3)締約之際未盡保護(hù)義務(wù)給對方造成損失；(4)合同不成立時給對方造成損失；(5)合同無效給對方造成損失；(6)合同被變更或者被撤銷給對方造成損失；(7)無權(quán)代理

60、情況下給對方造成損失。 狹義的締約過失責(zé)任是指在締約過程中一方假借訂立合同，實施損害對方的行為或者其他違背誠實信用原則的行為，給對方造成損害時應(yīng)負(fù)的責(zé)任。我國合同法規(guī)定的締約過失責(zé)任是指狹義的締約過失責(zé)任。二、合同的訂立（四）締約過失責(zé)任(熟知）(l)締約的一方違反了先合同義務(wù)；(2)對方當(dāng)事人受到不應(yīng)有的損失； (3)一方的損失與對方的不履行法律的義務(wù)有因果關(guān)系；(4)違反法律義務(wù)的一方有過錯。締約過失責(zé)任的具體形式(l)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情形；(3)泄露或者不正當(dāng)?shù)氖褂迷谟喠⒑贤^程中得知的屬于對方的商業(yè)秘密； (4)其他違背誠實