上市公司收購法律問題探析(doc71)

1、.：.； PAGE 71上市公司收買法律問題探析內(nèi)容提要上市公司收買是指經(jīng)過購買一家上市公司的股份以獲得其控制權的法律行為。上市公司收買是一個關系證券市場次序的經(jīng)濟行為。其中涉及的法律問題復雜而且重要。本文試圖分析上市公司收買中的根本法律問題及實際中的問題。文章分五部分：第一部分經(jīng)過對上市公司收買與公司兼并、合并等概念的比較，討論和提出上市公司的概念和特征；第二部分分析了上市公司要約收買的有關問題；第三部分分析了協(xié)議收買的有關問題：第四部分結合國外立法例討論反收買的有關部門問題，并就我國上市公司收買立法的完善提出了作者的觀念。關鍵詞：上市公司要約收買協(xié)議收買反收買目錄中文摘要英文摘要引言第一章

2、上市公司收買概述第一節(jié)上市公司收買的概念、法律性質(zhì)和分類一、上市公司收買概念辯析二、上市公司收買的法律性質(zhì)三、上市公司收買的分類第二節(jié)上市公司收買的根本原那么一、股東平等待遇原那么二、信息披露原那么三、維護中小股東利益原那么第二章上市公司要約收買第一節(jié)概述一、收買要約的構成要素二、收買要約公布的普通要求三、收買要約的期間四、收買要約的變卦與撤銷五、收買要約的承諾第二節(jié)要約完成后的法律規(guī)制一、要約收買失敗的法律規(guī)制二、要約收買勝利后的法律規(guī)制第三章上市公司協(xié)議收買第一節(jié)概述第二節(jié)目前上市公司協(xié)議收買中存在的問題第三節(jié)我國上市公司協(xié)議收買立法的建議第四章上市公司收買中的反收買第一節(jié)上市公司反收買概

3、述一、關于公司的社會責任二、關于股份的自在轉讓三、關于反收買決議權的歸屬四、關于公司收買的價值評判第二節(jié)上市公司反收買規(guī)制的立法參考一、英國二、美國三、對英美兩國上市公司反收買規(guī)制的評價第三節(jié)對我國上市公司反收買實際與立法的思索一、對我國上市公司反收買實際的反思二、對我國中上市公司反收買相關規(guī)定的評析三、對我國反收買立法的幾點建議主要參考文獻引言公司資本自在流動，是市場經(jīng)濟存在并正常運轉的必要條件之一。既然如此，公司之前的收買與兼并就必然成為一種經(jīng)常性的景象。另外，資本的證券化也使得公司收買活動可以越過目的公司運營層而直接同公司股東進展買賣，證券市場的日益規(guī)范與完善也為活潑公司收買活動起到不可

4、或缺的作用。西方市場經(jīng)濟興隆國家如美、法、德、日等國，兼并與收買活動自19世紀以來歷經(jīng)五次兼并浪潮，近年來更是進展得如火如荼，規(guī)模更大，范圍更廣，跨國購并風起云涌。據(jù)統(tǒng)計，1999年美國公司購并案件1241件，總額達10726億美圓，占世界28.1%.相形之下，我國公司購并那么起步較晚。1989年12月9日，國家體改委、國家計委、財政部、國家國有資產(chǎn)管理局結合發(fā)布了，在適用上沒有嚴厲限制，且重在規(guī)范兼并，與本文論述的收買行為相去甚遠。1999年第九屆全國人大常委會經(jīng)過并于當年7月1日施行的，在總結中有關上市公司收買的根底上，于第四章專門規(guī)定了上市公司收買，兩者相比，雖然后者較前者有較大的完善，

5、但也存在范圍界定模糊不清、概念混淆的問題，而且過于籠統(tǒng)，詳細操作性差。本文先討論上市公司收買的概念，界定其本質(zhì)特征，結合中外立法例論述了對上市公司收買的簡要評析，詳細對要約收買、協(xié)議收買和反收買進展了較為深化的討論，就我國上市公司收買立法的完善提出了一些建議。第一章上市公司收買概述第一節(jié)上市公司收買的概念、法律性質(zhì)和分類一、上市公司收買概念辯析1.上市公司收買的概念上市公司收買，是指為獲得或穩(wěn)定對某一上市公司的控制權，而大量購買該公司發(fā)行在外的股份的法律行為。這種法律行為具有以下幾個特征：1上市公司收買不需求經(jīng)過目的公司運營者的贊同。上市公司收買的主體是收買者包括法人和自然人和目的公司股東，目

6、的公司的運營者不是收買任何一方的當事人。收買者進展收買，只需與目的公司股東達成協(xié)議即可，無需征得目的公司運營者的贊同。這是上市公司收買區(qū)別于其他并購方式的重要特征之一。2上市公司收買的標的是目的公司發(fā)行在外的股份。上市公司收買并不是直接購買目的公司的資產(chǎn)，或以目的公司本身為買賣對象實施吸收合并，而是在企業(yè)資產(chǎn)完全證券化的條件下，經(jīng)過收買目的公司的股份來獲取目的公司的控制權。因此公司收買是一種更為市場化的法律行為。在一個良性運作的股票上，證券化的公司資產(chǎn)的價值會經(jīng)過不斷變動的股票價錢得到繼續(xù)不斷的評價，從企業(yè)資產(chǎn)轉讓過程中因人為評價的客觀性和偶爾性而出現(xiàn)的不應有的低價流失和高價虛增資產(chǎn)價值的弊端

7、在上市公司收買中能得以抑制和防止。而且收買方可以經(jīng)過調(diào)整持股量來到達不同程度控股的目的，相對于其他買賣方式而言，這種收買方式顯得更為靈敏。3上市公司收買的目的為是了獲取目的公司的控制權。上市公司收買的目的不是為了轉售公司的股份謀利，也不象普通的投資者那樣是為了獲得公司的股息、紅利或經(jīng)過證券買賣來賺取差價，上市公司收買的根本目的是要獲取目的公司的控制權。由于股東對公司的控制是經(jīng)過在股東大會上行使投票權來實現(xiàn)的，因此一個股東能否真正實現(xiàn)他對公司的控制權取決于他所掌握的股東大會的投票權能否左右公司董事會的人選。而投票權和股份是不可分別的，無論是大陸法系還是英美法系都以為投票權依靠于股份而存在，并嚴禁

8、二者的分別。因此，“一個想獲得股東大會投票的人必需擁有該公司的股份。而擁有股份到達一定數(shù)量才可以獲得公司的控制權。上市公司收買就是這樣一種經(jīng)過購買一個公司一定數(shù)量的股份而獲得該公司控制權的法律行為。2.上市公司收買與相關概念的比較在我國目前的資產(chǎn)運營和重組中，企業(yè)之間的兼并、合并、收買、并購等詞語頻頻出現(xiàn)。但這些詞語間的相互關系及其確切含義未必每個運用者都非常清楚。弄清上市公司收買與這些相關詞語的關系對明確本文的研討對象至關重要。1上市公司收買與合并根據(jù)我國第184條的規(guī)定，公司合并有吸收合并和新設合并兩種方式。假設一個公司吸收其他公司而被吸收的公司解散那么為吸收合并，假設二個以上的公司合并設

9、立一個新的公司而合并各方解散那么為新設合并。上市公司收買雖以獲得目的公司的控制權為目的，但也有能夠?qū)е鹿竞喜?。根?jù)我國第92條的規(guī)定，假設收買方經(jīng)過要約收買或者協(xié)議收買方式獲得取被收買公司的股票并將該公司撤銷的，那么屬于公司合并吸收合并，被撤銷公司的原有股票，由收買人依法改換。另外，我國的有關規(guī)定，公司合并或分立該當由公司的股東會作出決議，而持有公司10以上股份的股東可隨時懇求召開暫時股東大會。因此，收買方假設想與目的公司合并，那么其可以在經(jīng)過收買成為目的公司的控股股東之后憑仗其控股位置提議召開暫時股東大會，并促使合并在目的公司股東大會上獲得同意。因此，上市公司收買經(jīng)常是收買方在合并之前為促

10、進合并的最終實現(xiàn)而采取的一種變通措施。雖然上市公司收買與公司合并具有上述聯(lián)絡，但二者畢竟是兩種不同的法律行為，主要表如今：法律后果不同。上市公司收買只是收買目的公司的股份，收買者的意圖是成為目的公司的控制股東，因此收買普通而言并不會導致目的公司法人資歷的消滅。而公司合并是兩個或兩個以上的公司依法變卦某一個公司的法律行為，其中至少有一個公司會因合并失去法人資歷。主體不同。上市公司收買的主體是收買者與目的公司的股東。因此，進展公司收買不用與目的公司運營者協(xié)商，也不用獲得目的公司股東大會的同意，收買方只需與目的公司股東達成協(xié)議即可。收買者既可以是法人，也可以是自然人。而公司合并的主體那么為兩個以上獨

11、立的法人，進展公司合并必需事先與對方公司運營者協(xié)商，達成合并協(xié)議，且該合并協(xié)議根據(jù)我國第182條，須獲各方股東大會的決議經(jīng)過。對債務的承當責任不同。在上市公司收買中，收買方作為目的公司的股東，對目的公司的原有債務債務僅以其控股比例承當。而在公司合并中，合并各方的債務債務應由合并后存續(xù)的公司或新設公司承當。2上市公司收買與兼并我國的規(guī)范性文件中第一次出現(xiàn)兼并是在1989年2月19日國家體改委、國家計委、財政部、國家國有資產(chǎn)管理局結合發(fā)布的中，即“本方法所稱兼并，是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權，使其他企業(yè)失去法人資歷或改動法人主體的一種行為。不經(jīng)過購買方法實行的企業(yè)之間的合并，不屬于本方法規(guī)范的范

12、圍。該方法“同時又規(guī)定了承當債務式、購買式、吸收股份式和控制控股式等四種兼并方式。1996年8月20日財政部印發(fā)的第2條規(guī)定：本方法所稱兼并，是指一個企業(yè)經(jīng)過購買等有償方式獲得其他企業(yè)的產(chǎn)權，使其失去法人資歷或雖然保管法人資歷但變卦投資主體的一種行為。“這條規(guī)定與前面的那條規(guī)定相比，雖然用詞上略有不同，但本質(zhì)內(nèi)容根本上一致。因此，我國規(guī)范性文件中所指的兼并“實踐上被劃分為兩種。一種是被兼并企業(yè)喪失法律人格，另一種是被兼并企業(yè)并不喪失法律人格，只不過投資主體發(fā)行了變卦。兼并一種實踐上就是我國中的吸收合并。而后一種又可以區(qū)分為兼并方獲得了被兼并方的控制權和沒有獲得被兼并方的控制權兩種情況。第一種情

13、況本質(zhì)是一種收買行為，假設兼并方獲得了被兼并方的控制姑且被兼并的企業(yè)是上市公司，那么收買都是兼并的詳細方式，包含在兼并的含義之中，至于新設合并，本文以為既不屬于兼并，也和收買沒有什么交叉關系。3上市公司收買與并購并購是合并、兼并和收買的合稱，在弄清了上市公司收買與合并、兼并的關系之后，并購這一概念的關系也就十清楚確了，在此不再贅述。二、上市公司收買的法律性質(zhì)上市公司收買就其性質(zhì)而言，實踐上是一種股份買賣，是當事人即收買者與目的公司股東經(jīng)過對目的公司股份的買賣而使目的公司控制權發(fā)生移轉的一種買賣行為，因此，買賣法的普通規(guī)那么應同樣適用于上市公司收買。如該種股份買賣合同的達成同樣要經(jīng)過要約和承諾兩

14、個階段，賣方對所出賣的股份與普通買賣合同中的賣方一樣也要承當瑕疵擔保責任等，但上市公司收買中的股份買賣是一種特殊的買賣，這主要表現(xiàn)為上市公司收買的標的是一種特殊的財富-股份。上市公司收買的標的既不是作為法律人格的公司，也不是公司本身所擁有的詳細形狀的財富，而是籠統(tǒng)的表示公司資本份額的股份。這是由上市公司收買的目的和股份的性質(zhì)所決議的。上市公司收買直接的和根本的目的是要獲取目的公司的控制權，進而經(jīng)過運作被收買的公司來獲取收益，這一目的只能經(jīng)過收買目的公司股東持有的公司股份的方法來實現(xiàn)。對于這一點，可以從股份的性質(zhì)來解釋。第一，股份從性質(zhì)上來講是股東持有的公司資本的份額，股東對本人的股份享有一切權

15、，基于這種一切權，股東對公司享有一系列權益，總稱為股權，它包括共益權和自益權兩大類。經(jīng)過前者，股東可以控制公司；經(jīng)過后者，其可以獲取收益。因此，只需獲得了股份的一切權，上市公司收買的目的就可以到達。第二，上市公司的股份作為股東本人的財富，可以依法自在轉讓，無需經(jīng)過被收買公司的贊同，這就使得收買者在不經(jīng)目的公司贊同的情況下獲得其股份成為能夠。由上可見，上市公司收買的目的和股份的性質(zhì)決議了上市公司收買只能是一種股份買賣。三、上市公司收買的分類上市公司收買按不同的規(guī)范可以劃分為不同的種類，各種不同的分類有助于我們從不同的角度來認識和把握上市收買的法律特征。1.公開要約收買和協(xié)議收買這是根據(jù)公司收買所

16、采用的方式進展的劃分。公開要約收買是指收買者經(jīng)過某種方式，公司向目的公司的全體股東發(fā)出要約，收買一定數(shù)量目的公司的股份，從而到達控制該公司的目的。這種收買方式主要發(fā)生在目的公司的股權較為分散，公司的控制權與股東分別的情況下。協(xié)議收買是指收買者經(jīng)過私下協(xié)商的方式與目的公司股東達成股權收買協(xié)議，以到達控制該公司的目的。這種收買多發(fā)生在目的公司股權收買協(xié)議，以到達控制該公司的目的。這種收買多發(fā)生在目的公司股權較為集中，尤其是目的公司存在控股股東的情況下。由于在這種情況下，收買者經(jīng)過與目的公司控股股東協(xié)商受讓控股股東股權即可獲取對該公司的控制權。我國新公布的第78條規(guī)定，上市公司收買可以采取要約收買或

17、協(xié)議收買的方式。本文將在第二章和第三章詳細論述這兩種收買方式。2.部分要約收買與全面要約收買這是以收買者收買目的公司股份的數(shù)量為規(guī)范進展的劃分。部分要約收買和全面要約收買都要向目的公司的全體股東發(fā)出要約，但前者中收買者方案收買的是占目的公司股份總數(shù)一定比例的股份。在受要約人承諾售出的股份數(shù)量超越收買人方案購買數(shù)量時，收買者對受要約人的應約股份必需按比例接納；后者中收買者方案收買的是目的公司的全部股份，收買者可以自愿進展全面要約收買，也能夠因收買目的公司股份達一定比例而有義務作出全面收買的要約。3.友好收買與敵意收買這是根據(jù)目的公司運營者與收買者的協(xié)作態(tài)度進展的劃分。友好收買是得到了目的公司運營

18、者協(xié)作的收買。收買者往往在事前曾經(jīng)征得了目的公司運營者的贊同，使其與收買者親密協(xié)作，積極勸導本公司的股東向收買者出賣股份。敵意收買是指目的公司運營者回絕與收買者協(xié)作的收買。敵意收買中目的公司運營者經(jīng)常采取反收買措施來妨礙收買的順利完成。無論是友好收買還是敵意收買，目的公司的運營者作為獨立的利益主體在收買中往往都有本人特殊的利益需求，因此他們在與收買者的協(xié)作或?qū)怪杏心軌驗榱吮救说乃嚼鴵p害寬廣股東的合法權益。因此如何對此加以防備，即如何規(guī)定目的公司運營者在收買中的法律位置便成為各國收買立法必需面臨和處理的一個艱苦問題。4.自愿收買與強迫收買這是以收買能否構成法定義務為規(guī)范所作的劃分。自愿收買是

19、收買人自主自愿進展的收買；強迫收買是在大股東持有某一公司的股份到達一定比例時，法律強迫其在規(guī)定的時間內(nèi)發(fā)出全面要約而進展的收買。自愿收買與強迫收買的劃分是相對的。實踐上上市公司收買從本質(zhì)上來說是以行為人的自愿為根底條件的，任何一次收買應該說是收買人依法實施的有方案的購買目的公司股份的行為。即使是持股比例到達法定強迫要約收買的程度，多數(shù)情況下也是收買者的一種自愿選擇。第二節(jié)上市公司收買的根本原那么一、股東平等待遇原那么1.股東平等待遇原那么的含義與意義股東平等待遇原那么在上市公司收買中是指目的公司的“一切股東均須獲得平等待遇，而屬于同一類別的股東必需獲得類似的待遇。一切股東，不論大小，也不論持股

20、的先后，在收買中，他們在信息的獲得、條件的適用、價錢的提高以及出賣股份的時機等方面均應被一視同仁，股東平等待遇原那么最重要的作用和意義在于防止公司收買中大股東支配行情和私下買賣。2.股東平等待遇原那么的詳細內(nèi)容股東平等待遇原那么根本內(nèi)容詳細表達在以下幾個方面：全體持有人規(guī)那么。在公開要約收買的情況下，收買者必需向一切持有其要約所欲購買股份的股東發(fā)出收買要約。有的國家的法律，如英國第14條還規(guī)定，假設目的公司有著不同類別的股份，那么對不同類別的股份應作出條件類似的要約。在要約條件改動時，收買者還必需抽一切要約人通知要約條件改動的情況。按比例接納規(guī)那么。進展部分收買時，當目的公司股東承諾出賣的股票

21、數(shù)量超越收買者方案購買的數(shù)量時，收買者必需按比例從一切贊同出賣股份的股東那里購買，而不論股東作出贊同出賣其股份的意思表示的先后，這與普通證券買賣中遵照的“時間優(yōu)先原那么明顯不不同。價錢平等和最高價規(guī)那么。目的公司股東在收買中平等地享有收買者向任何股東提出的最高價要約，這是股東平等待遇原那么最具本質(zhì)意義的內(nèi)容。假設收要約人在要約期間內(nèi)提高收買價錢，那么該價錢也必需適用于一切的受要約人，不論受要約人在此之前能否曾經(jīng)作出了承諾，也不論承諾額能否曾經(jīng)到達了收買要約人所支付的價錢。3.我國股東平等待遇原那么的相關規(guī)定與評析股東平等待遇原那么在英國和香港地域的收買法中不僅在詳細的規(guī)定中得以貫徹，而且被明確

22、規(guī)定為一項普通原那么；而美國、加拿大、日本等國家在收買法中那么是經(jīng)過詳細的法律規(guī)定來表達股東平等待遇原那么的精神，我國的評券法律法規(guī)采的是與美加等國一樣的作法，因此，我們只能從詳細的規(guī)定中去把握該立法原那么的精神。就全體持有人規(guī)那么而言，我國上市公司收買立法中的相關規(guī)定主要表達在以下簡稱的第48條和第85條之中。第48條規(guī)定：“發(fā)起人以上的任何法人直接或者間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通股到達30時，該當自該現(xiàn)實發(fā)生之日起45個任務日內(nèi)，向該公司一切股票持有人發(fā)出收買要約。另外，根據(jù)第85條的規(guī)定：“收買要約中提出的各項收買條件，適用于被收買公司一切的股東。因此，應該說我國收買立法中比較全面

23、地貫徹了全體持有人規(guī)那么。就按比例接納規(guī)那么而言，我國第51條第3款規(guī)定：“收買要約人要約購買股票的總額低于預受要約的總數(shù)時，收買要約人該當按比例從一切預要約人中購買股票。但遺憾的是，新出臺的沒有明確區(qū)分全面收買和部分收買，因此沒有按比例接納的規(guī)定。本文以為這是我國收買立法的倒退，應該在修訂時予在補充。至于價錢平等和最高價規(guī)那么，我國第85條中曾經(jīng)有了充分的表達。另外，第88條還規(guī)定：“采取要約收買方式的，收買人在收買要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的方式和超出要約的條件買賣被收買公司的股票。因此，一切目的公司的股東均平等地享有一樣的收買價錢。由于我國第48條中規(guī)定的強迫收買價錢必需是法定兩種

24、價錢之最高者，收買無權另行決議，因此不存在收買要約人在要約期內(nèi)提高收買價錢的問題，我國中也沒有此種規(guī)定。二、信息披露原那么1.信息披露制度的含義與功能信息披露制度是證券法的一項根本制度。它始于1845年英國公司法關于股章程的公開以及招股章程所載內(nèi)容披露的規(guī)定，其目的在于使投資者在購買股票之前能充分了解發(fā)行公司的有關信息，然后自行決議能否購買。英國公司法中的公開制度被美國1933年證券法和1934年證券買賣法采用，目前已被各國接納為證券法的一項根本原那么，該原那么在要約收買法中表達為與要約收有關的重要信息均應充分披露，使面臨要約收買的目的公司股東可以自行作出有根據(jù)的決議。由于只需這樣，才干真實消

25、除上市公司收買中的信息壟斷，防止內(nèi)幕買賣和證券欺詐行為的發(fā)生，從而真正維護一切投資者的合法權益。2.信息披露制度的內(nèi)容從各國規(guī)定來看，信息披露制度的內(nèi)容主要表達在以下幾個方面：1大額持股披露。大額持股披露是指股東在持股到達一定比例時，有報告并披露其股份增減情況和持股意圖的義務，并且在持股達法定比例時，有強迫收買的義務。大額持股往往是收買的前兆，大額持股披露一方面使寬廣投資堵對迅速積累股票的行為及其能夠引起公司控股的變動情勢有足夠的警惕，另一方面又提示其對所持有股票的真正價值重新加以評價，以維護投資公眾在充分掌握信息的根底上時自主地作出投資判別，防止大股東以逐漸收買的方式構成現(xiàn)實上的信息壟斷和對

26、股權的支配。2收買要約和收買意圖的披露。收買者收買要約的詳細內(nèi)容和收買意圖是目的公司股東作出投資判別保有或賣出的主要根據(jù)，因此，為維護寬廣股東的合法權益，防止有關人士利用內(nèi)幕信息從事股權買賣，各國的上市公司收買立法都對此做出了相當嚴厲的規(guī)定。這也是保證股東平等待遇原那么得以貫徹的根本前提。3目的公司董事會對收買所持意見及理由的披露。在上市公司收買中，雖然收買實踐上是收買者與目的公司股東之間的股份買賣，與目的公司的董事無關，但由于上市公司收買會導致目的公司控制權的轉移，而控制權轉移的后果那么往往意味公司運營者的改換和公司運營戰(zhàn)略的變化，這對目的公司原運營者的利益、目的公司股東的利益都至關緊要。實

27、際中目的公司的董事們?yōu)榱司S護本人的或公司的利益，運營利用本人運營公司的權益促成收買或采取各種措施來挫敗收買，無論是哪一種情況都直接關系到目的公司股東的合法權益。而且目的公司股東在決議能否接受收買要約之際，目的公司運營者的態(tài)度，往往是一項重要的參考。因此，信息披露制度要求目的公司董事會公開其對收買所持的意見和理由，這是防止董事會成員謀取私利的一種有效措施，也是對董事會成員的一種強有力的監(jiān)視方式。3.信息披露制度中的一致行動問題一致行動是指兩個以上的人包括自然人和法人在收買過程中，相互配合以獲取或穩(wěn)定某家公司控制權的行動。由于大額持股披露規(guī)那么要求大股東在持股達一定比例時有報告并披露其股份增減情況

28、的義務，并且在持股達法定比例時有強迫收買的義務，因此有些收買者為了逃避這些法定義務的約束，往往采取聯(lián)手共同行動來躲避法律的強迫性規(guī)定。假設收買立法對這種一致行動聽之任之，那么信息披露制度在實踐操作中將不能發(fā)揚任何作用，因此，各國的收買立法都將采取一致行動的股東所持有的股份看作為一人持有，當持股到達法定比例時須履行披露或強迫收買等義務，這是上市公司收買立法中規(guī)范一致行動的根本原那么，是上市公司收買制度中不可或缺的一部分。否那么，信息披露制度所保證的公平、公開、公正原那么就不能很好地實現(xiàn)。4.我國信息披露制度的相關規(guī)定與評析我國的上市公司收買立法已初步確立了信息披露制度，和以及相應的都對“股份變動

29、報告書和“收買報告書收買要約的披露時間、內(nèi)容、程序和方式等問題作了比較明確的規(guī)定，但現(xiàn)行立法中仍有不少值得商榷或有待完善之處。本文以為，我國上市公司收買立法中信息披露制度的缺陷主要表達在以下兩個方面：1對目的公司董事會的信息披露義務沒有明確規(guī)定。鑒於前文所述目的公司董事會披露其對收買所持意見及理由的重要性，筆者以為，我國公司收買立法應自創(chuàng)歐共體第13號公司法指令中的相關規(guī)定，明確目的公司董事會出具意見書的義務。意見書應包括以下內(nèi)容：董事會對收買行為所出具的意見，并要附上理由；意見書中必需留意董事會能否與收買者就此次公開收買或行使目的公司表決權事項達成任何合意或體諒等情況；持有目的公司股份的董事

30、能否應此次收買而方案售出或不售出其股份。2對一致行動問題也沒有明確的規(guī)定。我國第47條曾規(guī)定任何法人“直接或間接持有上市公司發(fā)行在外的普通股到達5時，該當負有持股披露的法定義務。雖然該條對“間接一詞該如何了解沒有明確闡明，但至少涉及到了一致行動問題，而新頒行的對此卻沒有任何涉及，這不能不說是立法上的缺失。因此，我國收買立法該當在充分自創(chuàng)英國日本和香港等相關立法的根底上，對“一致行動人給予科學的界定。本文建議將其界定為：收買公司的母公司、子公司、聯(lián)營公司、并列子公司、收買公司的董事包括董事的近親屬、與之有信托關系的公司及該親屬或公司所控制的公司、收買者的合伙人、近親屬、與之有信托關系的公司或該親

31、屬或公司控制的公司以及其他與收買人有一致行動契約關系的人。三、維護中小股東利益原那么上市公司收買活動中目的公司中小股東的弱者位置該當?shù)玫阶⒅兀僭O他們提不到收買立法喲有力的維護，那么法律的公正性就很難表達，因此各國的收買立法都對中小股東的利益給予了特別的關注。這主要表達在強迫收買要約和強迫購買剩余股票兩個方面。1.強迫收買要約。強迫收買要約是指當收買者收買目的公司股份達法定比例時往往是法定控股比例，法律強迫其向目的公司的剩余股份持有者發(fā)出全面收買要約。其目的在於防止收買者憑仗其控股位置壓迫中小股東，從而損害他們的合法權益。法律經(jīng)過強迫要約收買，將能否與新控股者協(xié)作的選擇交給中小股東，他們可以選

32、擇控股股東，也可以出賣本人的股份去尋覓新的協(xié)作者。2.強迫購買剩余股票。這是指當要約期滿，要約收買人持有股份到達目的公司股份總數(shù)的絕對優(yōu)勢比例時普通為90，目的公司的其他股東有權以同等條件向收買要約人強迫出賣其股票，該制度的初衷與強迫收買要約制度的道理一樣，目的也是在於給中小股東以最后選擇的權益，以顯示法律的公平。我國第87條對強迫購買剩余股票有明確的規(guī)定。至于強迫要約收買，限于篇幅，本文不作詳細論述。一西方各國公司收買活動的立法評述各國在控制公司收買活動的法律體制上存在著很大的差別，由于公司收買活動主要由證券法進展規(guī)范，所以公司收買法律控制的框架與該國的整個證券法制體制是密不可分的。綜觀世界

33、主要國家的相關立法，大體上可分為集中立法型、自律型和中間型，分別以美國、英國和德國為代表。下面對上述各國的有關法律體制分別作一概述。英國屬典型的自律性立法體系，英國控制公司收買活動的立法相對較少。與美國等其他國家所不同的是，英國并沒有完好的證券法體系。英國對證券市場的管理主要的經(jīng)過市場參與者的自律制度來實現(xiàn)的。自律型的證券市場管理體制乃是英國及傳統(tǒng)的英國殖民地如香港、新加坡、新西蘭等國家和地域的根本制度。對股份公司的公開收買根本上是由倫敦城收買與合并委員會根據(jù)來進展控制和監(jiān)管。一個并不具有法律強迫力的行業(yè)自律文件為何得以普遍地遵守，固然與委員會縝密而細致的任務分不開。委員會經(jīng)常對一個即將發(fā)生的

34、公司收買進展訊問，以確保該收買沒問題，而收買者也經(jīng)常在發(fā)起收買之前向委員會咨詢，這就減少了大量的違規(guī)行為。而委員會成員間的親密協(xié)作更是一個極具殺傷力的“殺手锏，成員包括一切直接或間接參與公司收買的各種組織。收買方一旦違反的規(guī)定，一切成員均會結合起來對此予以言論抵抗或不協(xié)作，為其收買活動設置重重妨礙。正是這種相互牽制的方式使得英國對公司收買的規(guī)制相當勝利，委員會極高的任務效率遭到了普遍的贊賞。當然，英國采取自律性的立法體系，與其行業(yè)自律的傳統(tǒng)及英國的法律文化環(huán)境有相當大的關系。如收買行為出現(xiàn)混亂時，首先求助于行業(yè)自律，在行業(yè)自律不能處理問題時再求助于立法。美國那么屬典型的集中立法型，但由于其國家

35、體制的緣由，立法又分為聯(lián)邦立法與州立法兩層構造，1968經(jīng)過的是美國聯(lián)邦制定的適用于全國的對公司收買進展規(guī)制的法律。有四個主要目的：1、強迫收買人就收買有關事項向目的公司股東作出適當?shù)男畔⑴叮?、規(guī)范收買程序，特別是保證要約的嚴肅以及保證目的公司的股東有足夠的時間來思索一項要約，以決議能否接受該項要約，防止股東遭到要約人或者目的公司管理部門的不正當?shù)膲毫Γ?、規(guī)定某些實體權益，主要是維護一切的股東均得到平等的對待；4、保證在收買人與目的公司的管理部門之間有一個公平的競爭環(huán)境。很明顯，的意圖并非要對一項公開收買要約的價值作出判別，也不試圖對有關的公司收買活動進展鼓勵或限制，而是力圖使目的公司股

36、東得以作出明智的決策發(fā)明一個適當?shù)沫h(huán)境。從本質(zhì)上講，它只是為公司收買提供了技術指點。其為股份購買者提供了13D、13G、14D、14E四種可供選擇的表格。即使股東購買者所擁有的股份已到達公告臨界點，也并不用然發(fā)生強迫要約，他們可以選擇13G、14E表格，闡明本人并沒有收買意圖，并在規(guī)定期限內(nèi)對本人擁有的股份加以調(diào)整，所以我們可以說是一個中立性法律。它不存在對收買的任何價值評判，正是由于在調(diào)整公司收買上的宏大勝利，美國各州也是紛紛效仿，對于沒有規(guī)定的地方那么由州立法加以補充，如反收買問題。相對于美國、英國等普通法系的國家來說，歐洲的大陸法系國家所發(fā)生的公司收買是很少的，而敵意收買就更少了。德國并

37、沒有廣泛的特別法規(guī)來調(diào)整對公司的公開收買活動，而只能適用公司法和證券法的普通規(guī)定。這種收買制度介于英、美兩國之間，可以稱之為中間型。但是，1979年，德國聯(lián)邦財務部股票市場專家委員會起草了，該指點方針并不是一套完好的公司收買規(guī)那么，而是主要規(guī)定公司收買的程序，且是一種自律性的條例，沒有法律效能，但作為一種商業(yè)習慣法，在公司收買中被接受并間接地具有很強的權威性。由于德國商法典第346條規(guī)定，在沒有任何明確的相反的協(xié)議時，協(xié)議各方當事人和法院必需將商業(yè)實際作對法規(guī)和合同條款有約束力的解釋。也就是說，在某些情況下商業(yè)習慣具有法律效能。二我國上市公司收買的評述我國最早對上市公司收買行為進展規(guī)范的立法性

38、文件，是由深圳市人民政府于1992年4月4日發(fā)布的。該暫行方法的第五章“收買與合并共十九條，采用收買與合并的概念，明確了收買的含義著眼于獲得公司控制權，但卻對擁有公司股份的方式未予以明確，劃分了部分收買與全面收買，規(guī)定了收買各方應遵守的普通原那么及其根本義務，并列明了收買“公開闡明書應包括的事項。它對收買行為的規(guī)定主要圍繞著“收買協(xié)議進展，行為主體主要是收買人和被收買人目的公司，而對目的公司股東在收買過程中的法律位置及權益義務卻無規(guī)定，反映出它對收買的處置實踐上還囿于公司法對合并程序的規(guī)定，以收買人和被收買人雙方關于收買協(xié)議的談判和訂立作為收買過程，未能表達上市公司收買這一法律行為本身的特點，

39、這既有違法理，也難以操作。實際中，該暫行方法對上市公司收買的有關規(guī)定并沒有被運用過。1993年我國公布后，該暫行方法不再適用。但它作為我國第一個對上市公司收買行為進展規(guī)范的文件，反映了我國股份制改革早期對上市公司收買這一特殊法律行為的認識，以及對其進展規(guī)范的嘗試，依然具有一定的歷史意義。1995年5月公布的股票條例，在第四章專門規(guī)定了上市公司收買。這一章的內(nèi)容共七條，分別規(guī)定了自然人持股比例超越限制時上市公司對超越部分股票的買回收買；法人持有一個上市公司發(fā)行在外的普通股到達5%有其后增減持股幅度為2%時的公開、報告義務及其時限；發(fā)起人以外的任何法人直接或間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通股到達

40、30%時必需公開收買股權的方式、程序、時限等內(nèi)容。與前面論及的相比，股票條例顯得更符合上市公司收買在立法上的要求，收買行為主要定位在收買與持有目的公司股票的股東受要約人之間，程序上也以收買要約的發(fā)生、接受和履行為主線，反映出立法者對上市公司收買行為的科學認識和把握到達了一定的高度。但是，由于該條例制定時我國股市上尚未出現(xiàn)任何方式的公司收買事例，且對這一問題也缺乏足夠的實際討論，因此條例對收買的規(guī)定依然顯得粗疏簡單，整章有限的內(nèi)容只著重于對公司收買過程的表述，而忽略了對各市場主體行為的規(guī)范，將目的公司也排除在上市公司收買過程之外。從立法技術上看，有些概念界定不清或不準確，對真正表達立法意圖的收買

41、的意義未予以明確，卻將上市公司購回個人持有的超出限額的股份也視作收買，條文安排在邏輯上也欠嚴密，詳細操作性差。其實，這一章真正公司收買的內(nèi)容僅限于強迫要約收買，自愿要約收買及由此產(chǎn)生的部分收買、全面收買等均未予以應有的注重，可以說是很不完善的，甚至在立法邏輯上是矛盾的和混亂的。而從立法原那么上看，它對收買規(guī)定的限制條件過于嚴厲，并將自然人排除在收買主體之外。按其規(guī)定，二級市場的收買很難勝利?，F(xiàn)實上自其公布以來，二級市場上收買勝利的案例極為有限，證券市場優(yōu)化資源配置的功能難以正常發(fā)揚，因此其立法原那么和目的也是值得研討的，當然，它畢竟確立了一些上市公司收買的根本原那么，給上市公司收買提供了初步的

42、法律根據(jù)，也使收買當事人的收買待業(yè)可以得到了一定程度的規(guī)范。1998年12月29日全國人大常委會經(jīng)過的也在第四章規(guī)定了“上市公司收買，但與股票條例的有關規(guī)定相比較，可以看出，證券法以下兩方面表現(xiàn)出鮮明的特點：一方面它放寬了對收買的限制，提高了收買行為在技術上的可操作性，以此來鼓勵企業(yè)經(jīng)過收買進展資產(chǎn)重組，從而為運營有方、管文科學的公司提供了資本擴張的寬廣空間；另一方面也對收買的程序有了更為明確和嚴厲的規(guī)定，以防止收買雙方利用收買的內(nèi)幕音訊來支配二級市場，從而有利于維護寬廣中小投資者的切身利益，因此，比股票條例有了改良，標志著立法者對收買行為認識更趨科學、合理和積極，對收買的積極意義有了客觀的評

43、價和一定。在支持對上市公司進展收買方面，有關規(guī)定的提高意義主要表達大以下幾點：第一，放寬了對進展收買的行為主體的限制，按股票條例的規(guī)定，自然人是不允許經(jīng)過收買來控股上市公司的。針對這一法律限制，某些自然人只能采取變通的方法，即專門成立一家公司，再經(jīng)過這家公司間接控股上市公司的目的。而證券法完全取消了股票條例中對法人和自然人的雙重規(guī)范，把參與收買的主體一致稱為“投資者，使得自然人在上市公司的購并、控股方面獲得與法人完全一樣的法律位置，為自然人直接控股上市公司掃清了妨礙。此舉必將有利于提高個人投資者參與證券市場的積極性，促進二級市場的活潑程度，使上市公司大股東的構成更趨多樣性，同時也充分表達了市場

44、經(jīng)濟公平競爭的原那么。第二，放寬了對持股增減比例的限定，股票條例規(guī)定任何法人在持有一家上市公司5%以上發(fā)行在外的普通股后，每增持或減持2%須作出書面報告并公告，而將這一比例提高到了5%.這一方面減少了收買方在收買過程中的舉牌次數(shù)，加快了收買的進程，從而起到降低收買難度和收買本錢的作用，提高了收買勝利的能夠性；另一方面也有助于減少收買對二級市場股價所呵斥的影響，防止被收買公司的股價出現(xiàn)大幅的飚升，以維護證券市場的穩(wěn)定開展。第三，允許對收買要約進展豁免。第八十一條規(guī)定持股到達30%的股東，如要繼續(xù)進展收買，可經(jīng)國務院證券監(jiān)視管理機構同意免除發(fā)出收買要約，而對“免除發(fā)出要約并無專門的論述。從證券市場

45、的實踐操作來看，不少收買行為就是在免除發(fā)出要約的情況下進展的，因此，的規(guī)定為這一作法提供了法律根據(jù)，給收買者提供了較為靈敏的選擇余地，提高了收買勝利的概率。第四，取消了對要約收買價錢的要求。股票條例中對要約收買價錢有明確的規(guī)定，即要以“在收買要約發(fā)出前12個月內(nèi)收買要約人購買該種股票所支付的最高價錢和“在收買要約發(fā)出前30個任務日內(nèi)該種股票的平均市場價錢兩者中較高的那種定價作為收買價錢，這就大大添加了要約收買方的收買本錢，人為地妨礙了收買提順利進展。中并沒有對要約收買的價錢作特別的規(guī)定，使得收買者能比較自動地掌握收買價錢，制定收買戰(zhàn)略，從而確保收買工和的完成。第五，取消了對收買失敗的界定。按規(guī)

46、定，假設收買要約期滿時收買方的持股數(shù)仍未到達50%，那么視為收買失敗，并對其進一步增持股份作出了限制。而根本沒對收買失敗進展定義，也就是說，萬一收買方經(jīng)過要約收買沒有到達50%的絕對控股權，它仍能經(jīng)過其他方式如協(xié)議收買來繼續(xù)完成其收買行為。這就為收買方營造了一個較為寬松的政策環(huán)境，使其在收買過程中有較大的盤旋余地。第六，明確將協(xié)議收買作為一種收買方式。雖然股票條例未對協(xié)議收買進展論述，但現(xiàn)實上，在證券法實施前的幾年中，上市公司的股權轉化和大股東的更迭，絕大多數(shù)是經(jīng)過協(xié)議收買來進展的。這一方面是由于我國許多上市公司的大部分股份是在二級市場不可流通的國家股和法人股，假設僅經(jīng)過二級市場的收買是很難到

47、達控股位置的；另一方面是由于國家股、法人股的轉讓價錢要遠低于二級市場的階段，經(jīng)過受讓國家股、法人股來完成控股所花的費用要大大少于在二級市場進展收買的破費。這也正是為什么在我國的證券市場上尚未發(fā)生過要約收買的根本緣由。給予協(xié)議收買以明確的法律位置，為收買行為提供一更多的操作工具，開辟了更大的制度空間。第七，為協(xié)議收買雙方提供了中間媒介。由于協(xié)議收買從文件的草簽到審批直至正式公告，期間閱歷的時間較長，為了防止收買一方中途變卦而導致收買的失敗，規(guī)定協(xié)議雙方可以經(jīng)過委托證券登記結算機構暫時保管轉讓的股票并把資金存入指定銀行的方法來確保收買的最終完成。此外，相對于要約收買而言，對協(xié)議收買所涉及的內(nèi)容都著

48、墨不多，所作決議也較為原那么和寬松。這就為經(jīng)過協(xié)議轉讓收買上市公司的行為提供了較為寬廣的想象的空間，從而起到促進國有股、法人股這些“相對固化的股權流動的作用。在規(guī)范收買行為方面，有關規(guī)定的提高意義主要表如今以下幾點：第一，對收買公告和收買要約的內(nèi)容作了詳細的規(guī)定。此舉消除了收買方在公布收買音訊時的隨意性，有利于寬廣投資者及時、全面地了解上市公司的收買動態(tài)，充分表達了證券市場“公平、公開、公正的原那么。第二，規(guī)定了收買要約的截止期限。在中，僅規(guī)定“收買要約的有效期不得少于30個任務日，并未對收買要約的最后截止日期作出規(guī)定，而那么有收買要約“不得超越六十日的規(guī)定。這不但彌補了股票條例中的法律破綻，

49、而且在一定程度上也加快了要約收買的進程。第三，對收買要約期限內(nèi)的收買行為作了嚴厲限制，規(guī)定在此期間，收買方只能以要約方式進展收買。這就從根本上杜絕了超越要約條件進展股票買賣的行為，從而真正做到對全體股東一視同仁。第四，規(guī)定收買方在收買完成后六個月內(nèi)不得轉讓被收買公司的股票，此舉有利于堅持上市公司消費運營的相對穩(wěn)定性和延續(xù)性，防止了收買方利用對上市公司的收買題材來哄抬股價、牟取暴利的能夠。過去二級市場的許多股票在資產(chǎn)重級方案公布以前往往漲勢驚人，但當正式方案公布后，股價反而一路不跌。之所以出現(xiàn)這種“見光死的景象，在很大程度上是由于不少機構僅僅把收買兼并當做炒作股票的資本，而不是真心想經(jīng)過資產(chǎn)重組

50、來盤活國有資產(chǎn)存量，促進上市公司的長久開展。的規(guī)定可以說是對這種投機行為的有力抑制。從以上的分析可以看出，我國第四間對上市公司收買過程中能夠出現(xiàn)的投機行為和黑箱操作作了較為嚴厲的限制，以此到達凈化市場買賣環(huán)境的目的，并在此根底上提出了鼓勵收買的新措施。這種立法政策是可以一定的。但是，由于證券市場和現(xiàn)代甕制度在我國起步較晚，與資本市場和證券市場興隆的國家和地域相比，我國有關上市公司收買的立法目前還很不完備，要完全科學地規(guī)范和制約上市公司收買行為，借此發(fā)揚證券市場優(yōu)化資源配置的積極作用，我們在立法上仍有不少任務要做，如應盡快制定實施細那么或?qū)ｉT的收買法規(guī)，以使證券法有關上市公司收買的規(guī)定更加詳細和

51、更加易于操作等，由于，公開收買規(guī)制本身的不完善會制約公開收買應有的功能，妨礙公開收買立法政策意圖的實現(xiàn)。第二章上市公司要約收買按不同的規(guī)范，公司收買有多種分類方法：以公司收買所采用的方式劃分，公司收買可分為協(xié)議收買和公開要約收買兩大類：根據(jù)目的公司運營者與收買者的協(xié)作態(tài)度，公司收買可分為友好收買和敵意收買兩類；以對目的公司的支付方式為規(guī)范，公司收買可分為現(xiàn)金收買，以股換股收買、混合收買，以收買者收買目的公司股份的數(shù)量為規(guī)范，公司收買可分為部分要約收買和全部要約收買。鑒于世界各國均以要約收買為規(guī)制的重點，我國第四章也采用要約收買與協(xié)議收買的分類規(guī)范，下文將重點討論要約收買中的相關法律問題。第一節(jié)

52、概述一、收買要約的構成要素要約收買是圍繞收買要約展開的，收買要約是整個收買行為的中心，收買要約的發(fā)出標志著法律意義上收買程序的開場。一項關于收買的意思表示能否構成收買要約，對收買者、目的公司及其股東、甚至股票市場都會產(chǎn)生宏大的影響。因此，界定收買要約的構成規(guī)范在法律上具有極其重要的意義。但給收買要約規(guī)定一個明確的構成規(guī)范并非易事。美國和其他規(guī)范公司收買的規(guī)那么，都沒有明確規(guī)定收買要約的構成要素，緣由就在于涉及收買要約的情況非常復雜，假設對其構成規(guī)范作出嚴厲的規(guī)定，那么這個規(guī)范就有能夠被躲避，所以國會將收買要約構成要素作出嚴厲的規(guī)定，那么這個規(guī)范就有能夠被躲避，所以國會將收買要約構成要素的解釋權

53、交給法院和證券買賣委員會去行使，由他們結合詳細情況來判別某一購買股票的要約在什么情況下構成收買要約?，F(xiàn)行的一些判例闡明，有組織地購買大量股票，或有組織地向大批的預期的出賣者收買股票，就可構成“Tenderoffer.后來美國證券買賣委員會引薦了八個評判收買要約的構成規(guī)范，以為在判別能否構成一項收買要約時應主要思索以下要素：積極而廣泛地向公眾股東征集某一發(fā)行公司的股份；征集額在該發(fā)行公司股份中占相當大的比例；要約以高于市場價錢的溢價作出；要約條件確定而非仍需商定；購買以獲得一定量的股份為條件，經(jīng)常規(guī)定最高購買量；限定要約的有效時間；對受要約人施加出賣股份的壓力；在開場迅速搜集股份之前或同時公告購

54、買方案。應該說上述八個方面或特征是對一項收買要約較為全面的概括，但第項中何謂“廣泛征集，并無定論，美國法學會建議將“廣泛限定為“35個以上股東。不論怎樣，有一點非常明確，即符合上述這些規(guī)范中的一項或幾項并不用然構成要約，而不符合者也未必一定不是收買要約。我國的和中有關收買的規(guī)定，雖然都是以收買要約為中心內(nèi)容，但并未對收買要約的構成規(guī)范加以明確規(guī)定。筆者以為，收買要約的構成規(guī)范對于確定收買法的適用范圍具有重要的意義，我國的收買立法該當自創(chuàng)美國的立法閱歷予以明確的界定。關于收買要約收買公告的內(nèi)容，根據(jù)我國第82條的規(guī)定，包括：收買人的稱號、住所；收買人關于收買的決議；被收買的上市公司稱號；收買目的

55、；收買股份的詳細稱號和預定收買的股份數(shù)額；收買的期限、收買的價錢；收買所需資金及資金保證；報送上市公司收買報告書時所持有被收買公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。另外，我國中第22條有更為詳細的規(guī)定。二、收買要約公布的普通要求1.收買要約公布的普通要求收買要約的公布是指要約人依法定的方式將收買要約向目的公司股東公布。發(fā)出收買要約進展收買，是收買人的一項權益，除非法律有特別限制，任何人只需有足夠的資金實力，并遵守法律規(guī)定的程序，在任何持股比例情況下甚至還沒有持有目的公司股票都可以選擇適當?shù)臅r候發(fā)出部分或全部收買的要約自愿要約。但由于收買要約的公布標志著收買這一艱苦買賣行為的開場，因此“要約

56、人應經(jīng)過謹慎及以擔任任的態(tài)度作出思索之后才公布要約，“要約人及其財務顧問都應信任要約人現(xiàn)實可以及以后亦有才干完全履行該項要約，這是各國及一些地域收買立法關于收買要約公布的普通要求。2.收買要約公布的時間收買要約該當何時公布，普通來說，應由要約人自行決議，但為了減少內(nèi)幕買賣的空隙和證券市場的動搖，各國收買立法都要求收買要約的公布要“及時。比如規(guī)那么3.1規(guī)定，在以下情況下，要約人必需公布收買要約：當作出要約確實實意圖由可靠方面通知受要約公司的董事局不論董事局對該項要約的態(tài)度如何；當因獲得股份而產(chǎn)生規(guī)那么26下作出強迫要約的義務，便必需立刻公布。有關已產(chǎn)生該義務的公布，不應因正在收取全部資料而遭阻

57、卻。額外資料可在稍后的補充公布中提供；當受要約公司在未被接觸前成為謠言及投機活動的對象，或其股價出現(xiàn)不正常動搖而有合理理由可推斷該情況是由于有意要約人的行動不論是由于嚴密缺乏，購買受要約公司股份或其他緣由所致；當談判或討論將由極少數(shù)人即有關公司內(nèi)需求知悉有關談判或討論的人及其即時的顧問擴展至其他的人。我國關于收買要約公布的時間，和都只需強迫收買要約方面的規(guī)定，即發(fā)起人以外的任何人直接或間接有一個上市公司發(fā)行在外的普通股到達30%時，該當自該現(xiàn)實發(fā)生之日起45個任務日內(nèi)，向該公司一切股票持有人發(fā)出收買要約，但這兩個法規(guī)都未對自愿收買要約的公布時間做出任何規(guī)定。第83條關于收買人在向國務院證券監(jiān)視

58、管理機構報送上市公司收買報告書之日起15日后公告其收買要約的規(guī)定，也該當以為是只針對強迫收買。但即使是這條只針對強迫收買的規(guī)定也并不令人稱心，該條規(guī)定對收買者究竟在“15日后的多長時間內(nèi)應該公布其收買要約并沒有一個上限，這無疑為內(nèi)幕買賣留下了一個可乘的空間。眾所周知，內(nèi)幕人員之所以可以進展內(nèi)幕買賣，并不僅僅在于其有掌握更多信息的途徑，更重要的是由于其可以比投資者搶先一步提早掌握那些利害攸關的信息。而這種內(nèi)幕人員與公眾投資者在掌握信息上的時間差，正是內(nèi)幕買賣得以存在的一個重要條件，因此，我國收買立法該當自創(chuàng)英美及香港等地的立法閱歷，對收買要約的公布時間做出嚴厲的限定，且這種限定不應僅限于強迫收買

59、要約的公布，由于自愿收買要約的公布時間也同樣需求法律的規(guī)范。3.收買要約公布的程序關于收買要約公布的程序，各國收買立法的規(guī)定不盡一樣。要求收買要約該當首先向目的公司的董事局或其顧問作出，然后才會向公眾公布，而不能直接向目的公司的股東提出；澳大利亞也要求收買人先將含有法定資料的發(fā)價收買意向通知書該法稱“先期聲明送交目的公司，然后再向目的公司一切的股東發(fā)送收買要約，而且該意向通知書和收買要約的副本均應呈送給目的公司進展登記的公司事務委員會和公司股票掛牌上市的證券買賣所。這種規(guī)定的目的是“為了盡量減少收買的敵意性，爭取目的公司管理層的協(xié)作，同時也為了保證目的公司管理層有時間就收買要約發(fā)表意見。但從收

60、買人的立場思索，這種作法難免對其呵斥不利，由于愈早通知目的，目的公司愈能在時間較富余的情況下擬制各種反收買措施以制止收買勝利。我國關于收買要約的公布程序，根據(jù)第81-83條的規(guī)定，收買要約可直接向目的公司股東發(fā)出，但在此之前該當向國務院證券監(jiān)視管理機構報送上市公司收買報告書，并在以后十五日后方可公告其收買行為。需求闡明的是，收買要約的發(fā)出并不以證券監(jiān)視管理機構的同意為前提。我國關于收買要約公布程序的規(guī)定比較切合實踐，對我國很需求監(jiān)管的證券市場來說非常必要。遺憾的是，這些規(guī)定也是只針對強迫收買要約，似乎自愿收買要約就不需求公布，也不需求監(jiān)管似的。三、收買要約的期間收買要約的期間是指要約的有效期限