簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)完整ppt課件全套教學(xué)ppt教程

1、簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué) 簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)第一章 證據(jù)法在何處一、認(rèn)定案件事實(shí)離不開證據(jù)法 實(shí)體法、程序法與證據(jù)法可謂現(xiàn)代法治國(guó)家的三大法律支柱，三者須臾不可分離，相互之間也不可替代。正是從這個(gè)意義上說(shuō)，現(xiàn)代司法活動(dòng)本質(zhì)上都是人類遵循法定程序、揭示案件真相進(jìn)而定分止?fàn)幍膶ｉT性活動(dòng)。其中，實(shí)體法的核心目的是追求實(shí)體正義，程序法的核心目的是實(shí)現(xiàn)程序正義，而證據(jù)法的核心目的則是保障發(fā)現(xiàn)真實(shí)。二、證據(jù)法的基本模式 在不同法系國(guó)家，甚至在同一法系的不同國(guó)家，證據(jù)法都呈現(xiàn)出式樣各異的風(fēng)格。英美法系的證據(jù)法模式以英、美兩國(guó)為代表。大陸法系的證據(jù)法模式以法、德、俄等歐洲大陸國(guó)家為代表，高度的成文法典化是其共同特點(diǎn)。三、證據(jù)法

2、的不同含義 從字面上看，證據(jù)法可以被解讀為有關(guān)證據(jù)與證明的法律規(guī)范。但是，由于世界各國(guó)證據(jù)法的模式差異很大，所以人們?cè)诶斫庾C據(jù)法的含義時(shí)所面對(duì)的困難并不一樣，得出的結(jié)論也有差異。四、證據(jù)法的淵源依照我國(guó)現(xiàn)行憲法和立法法的有關(guān)規(guī)定，證據(jù)法的淵源也是一個(gè)多層次的法律規(guī)范體系。該體系以其重要程度不同，可以劃分為如下若干個(gè)層面： 法律層面； 法律解釋層面； 行政法規(guī)； 國(guó)際條約層面； 其他規(guī)范性文件層面；五、證據(jù)法的選擇適用證據(jù)法的選擇適用，有兩個(gè)基本思路： 結(jié)合具體案情，確定需要解決的證據(jù)法問題，以此為聯(lián)結(jié)點(diǎn)； 結(jié)合現(xiàn)有證據(jù)法體系，確定可適用的法律條款，必要時(shí)正確化解法律條款間的沖突。 思考題1 如

3、何理解證據(jù)法的獨(dú)立法律部門地位？2 兩大法系的證據(jù)法模式有何不同？3 以證明責(zé)任、證人證言、電子證據(jù)等為主題，列舉我國(guó)有關(guān)這些內(nèi)容的分支法律淵源。 簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)第二章 什么是證據(jù)一、古代人如何查明案件事實(shí) 神明裁判（上）中國(guó)古代奉行“定罪必取輸服供詞”和“無(wú)供不錄案”的原則，所以審案官員常用刑訊來(lái)獲取被告人的認(rèn)罪供詞。人的權(quán)威不足以維持司法裁判的權(quán)威，便只能求助于神的權(quán)威，于是，各種各樣的“神明裁判”應(yīng)運(yùn)而生?！吧衩鞑门小?，即通過讓當(dāng)事人在神靈面前做某種行為或接受某種考驗(yàn)，然后根據(jù)行為或考驗(yàn)的結(jié)果或其過程中表現(xiàn)出來(lái)的征象來(lái)判定案件事實(shí)。 一、古代人如何查明案件事實(shí) 神明裁判（下）“神明裁判”在

4、當(dāng)時(shí)社會(huì)中不僅具有存在的必然性，也具有存在的必要性?！吧衩鞑门小笔且环N“非證據(jù)裁判”方式，換言之，司法裁判的依據(jù)不是證據(jù)，而是神的示意。在“神明裁判”中，神通過“水審”、“火審”等考驗(yàn)的結(jié)果告知裁判者同時(shí)也告知了當(dāng)事人和民眾誰(shuí)是有罪者或者誰(shuí)是應(yīng)該敗訴的一方。二、如何理解“證據(jù)”一詞的基本含義？辭海對(duì)證據(jù)的解釋：“法律用語(yǔ)，據(jù)以認(rèn)定案情的材料。”從此意義上講，人們?cè)谌粘Ｉ畹姆欠墒聞?wù)中使用證據(jù)一詞，實(shí)際是借用法律術(shù)語(yǔ)。從字詞結(jié)構(gòu)來(lái)理解，證據(jù)就是證明的根據(jù)。這是對(duì)證據(jù)一詞最簡(jiǎn)潔最準(zhǔn)確的解釋，也是人們?cè)谌粘Ｉ钪衅毡榻邮艿淖C據(jù)基本含義。 三、證據(jù)都是真實(shí)的嗎？中華人民共和國(guó)成立以后，隨著人民司法制

5、度的建立，證據(jù)問題也逐漸受到人們的重視。當(dāng)時(shí)人們對(duì)證據(jù)問題的研究及有關(guān)的論述主要集中在證據(jù)的意義或重要性上，還沒有深入到證據(jù)的概念和特征等理論問題。不過，當(dāng)時(shí)的一些法規(guī)性文件在強(qiáng)調(diào)要重視證據(jù)調(diào)查的同時(shí)，也談到了什么是證據(jù)的問題。四、如何理解證據(jù)的真實(shí)性（一）從司法實(shí)踐看，“不屬實(shí)者非證據(jù)”的觀點(diǎn)無(wú)法成立。 （二）從認(rèn)識(shí)論的角度看，“不屬實(shí)者非證據(jù)”的觀點(diǎn)也難以立足。 五、如何給法律事務(wù)中的證據(jù)下定義 所謂法律事務(wù)中的證據(jù)，是指證明案件事實(shí)或者與法律事務(wù)有關(guān)之事實(shí)存在與否的根據(jù)。六、訴訟中的證據(jù)應(yīng)具備哪些基本特征 證據(jù)的關(guān)聯(lián)性 證據(jù)的關(guān)聯(lián)性或相關(guān)性，指的是證據(jù)必須與需要證明的案件事實(shí)或爭(zhēng)議事實(shí)具

6、有一定的聯(lián)系。因?yàn)橹挥芯哂嘘P(guān)聯(lián)性的事物之間才可能具有證明關(guān)系有關(guān)聯(lián)才能證明，無(wú)關(guān)聯(lián)則不能證明，所以關(guān)聯(lián)性是證據(jù)的自然屬性。六、訴訟中的證據(jù)應(yīng)具備哪些基本特征 證據(jù)的客觀性證據(jù)的客觀性，是指證據(jù)應(yīng)該具有客觀存在的屬性，或者說(shuō)，證據(jù)應(yīng)該是客觀存在的東西。 六、訴訟中的證據(jù)應(yīng)具備哪些基本特征 證據(jù)的合法性訴訟是一種法律適用活動(dòng)，因此在訴訟中使用的證據(jù)應(yīng)該符合法律的有關(guān)要求，這就是證據(jù)的合法性。證據(jù)的合法性體現(xiàn)的是證據(jù)的法律特征或社會(huì)特征，是國(guó)家基于一定的價(jià)值考量而賦予證據(jù)的特殊規(guī)定性。 思考題1 如何理解證據(jù)的基本含義？2 如何理解證據(jù)的真實(shí)性？3 如何理解證據(jù)的關(guān)聯(lián)性？4 如何理解證據(jù)的客觀性？5

7、 如何理解證據(jù)的合法性？6 如何理解證據(jù)資格、證據(jù)的可采性、證據(jù)的采納標(biāo)準(zhǔn)等概念之間的關(guān)系？簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)第三章 證據(jù)有哪些法定形式第三章證據(jù)有哪些法定形式 案 例A公司老總一審被認(rèn)定犯有職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑11年。被告人不服，認(rèn)為自己沒有侵占公司錢款，只是調(diào)用部分資金到自己名下的另一個(gè)公司B，屬于自己所有的公司之間的借款，沒有犯罪。二審中，被告人不僅向法庭出示了各種財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬冊(cè)，而且還提交了數(shù)位著名的刑法學(xué)家對(duì)此問題開具的“法律意見書”，以及B公司以公司名義開具的款項(xiàng)轉(zhuǎn)賬證明，以證明自己的行為沒有犯罪。二審法庭認(rèn)為，“法律意見書”和B公司“轉(zhuǎn)賬證明”不符合我國(guó)刑訴法規(guī)定的法定證據(jù)形式，不能

8、作為定案依據(jù)。被告人出具的其他證據(jù)不充分，上訴理由不予支持，裁定維持原判。一、證據(jù)的法定形式概述（一）證據(jù)的法定形式的概念 證據(jù)的法定形式，是立法者根據(jù)證據(jù)的存在和表現(xiàn)形式所作的法律劃分，或者簡(jiǎn)稱證據(jù)在法律上的劃分。 學(xué)界也有用證據(jù)的種類這一概念，來(lái)指稱證據(jù)的法定形式。證據(jù)的種類與證據(jù)的分類間的區(qū)別主要表現(xiàn)在，前者是一種立法規(guī)定，后者只是一種學(xué)理分類。一、證據(jù)的法定形式概述 (二)我國(guó)證據(jù)的法定形式的特征第一，證據(jù)種類的數(shù)量較多。第二，證據(jù)種類比較具體、細(xì)致。第三，專門用法條列舉。一、證據(jù)的法定形式概述 (三)我國(guó)證據(jù)的法定形式的由來(lái)我國(guó)有關(guān)證據(jù)形式的規(guī)定主要繼受蘇聯(lián)的證據(jù)制度。其中，蘇聯(lián)的“

9、訴訟形式許可規(guī)則”，對(duì)我國(guó)有關(guān)證據(jù)種類的立法影響甚大。所謂“訴訟形式許可規(guī)則”，指所有的材料必須具有法定訴訟形式，才能進(jìn)入訴訟程序作為證據(jù)使用。一、證據(jù)的法定形式概述 (四)我國(guó)證據(jù)的法定形式的作用我國(guó)證據(jù)的法定形式之作用，除了前述的法定必要性以外，在證據(jù)法上還表現(xiàn)為明確特定形式證據(jù)的提出方法、質(zhì)證規(guī)則和審查判斷要領(lǐng)。不同證據(jù)具有不同的提出方法，其根本原因在于這些證據(jù)具有不同的證據(jù)生成方式。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式 (一)物證 物證是指以其物質(zhì)存在的固有特征發(fā)揮證明作用的物品或者痕跡。有廣義與狹義之分。 廣義的物證等同于實(shí)物證據(jù)的概念，包括書證、視聽資料等一切以實(shí)物形式表現(xiàn)出來(lái)的證據(jù)。 狹義

10、的物證則不包括書證和視聽資料。我國(guó)法定證據(jù)形式之一的物證屬于狹義的物證。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式 (二)書證 是指以文字、符號(hào)、圖像等記載的內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的文件或者其他物品。書證的典型表現(xiàn)形式：二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式 (三)證人證言證人證言,是指證人就自己所知道的案件事實(shí)情況向公安司法機(jī)關(guān)所作的陳述。證人的范圍有廣義與狹義之分。證人證言有口頭、書面、錄音錄像等形式。證人作證應(yīng)以口頭形式為原則。書面或錄音錄像形式的證人證言，必須符合證言可信性保障條件，才能作為定案依據(jù)。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式 (四)鑒定意見鑒定結(jié)論，是具有鑒定資格的專業(yè)人員就案件中的專業(yè)問題向司法機(jī)關(guān)提供的專家意見

11、。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式 (五)當(dāng)事人陳述當(dāng)事人陳述，是指訴訟當(dāng)事人就他們親身感知的案件情況，在訴訟中向人民法院所作的陳述。當(dāng)事人是廣義是的證人，當(dāng)事人陳述是廣義的證人證言。行政訴訟和民事訴訟中，如何把當(dāng)事人的主張、當(dāng)事人就案件事實(shí)的辯解和當(dāng)事人就案件事實(shí)的陳述區(qū)分開來(lái)，目前法律和實(shí)務(wù)均沒有一個(gè)統(tǒng)一的規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)。二、我國(guó)法律規(guī)定的證據(jù)形式 (六)視聽資料視聽資料，通常理解為借助錄音、錄像、電子計(jì)算機(jī)以及其他高科技手段記錄的信息證明案件事實(shí)的證據(jù)。視聽資料不像鑒定結(jié)論、口供那樣表現(xiàn)為單一種類的證據(jù)，它實(shí)際上是一個(gè)“口袋”證據(jù)，自身構(gòu)成了一個(gè)證據(jù)體系。（七）電子數(shù)據(jù)電子數(shù)據(jù)是指基于數(shù)字電子技術(shù)

12、產(chǎn)生的、以數(shù)字形式表現(xiàn)出來(lái)的、能夠作為證據(jù)使用的材料，它具體的表現(xiàn)形式諸如與案件事實(shí)有關(guān)的電子郵件、網(wǎng)上聊天記錄、電子簽名、網(wǎng)絡(luò)訪問記錄等。(八)筆錄類證據(jù)筆錄是公安司法人員以及法律工作者在證據(jù)調(diào)查時(shí)所作的各種記錄。思考題 1 如果強(qiáng)調(diào)證據(jù)的本質(zhì)屬性是相關(guān)性,有沒有必要規(guī)定,證據(jù)必須符合法定的形式才能作為定案依據(jù)?2 日本的證據(jù)學(xué)理論將認(rèn)定案件事實(shí)的素材的人或物稱做證據(jù)方法,將通過證據(jù)方法獲得的內(nèi)容稱做證據(jù)資料。根據(jù)證據(jù)方法的不同,把證據(jù)分為人證(口頭證據(jù))、物證(證據(jù)物)和書證(證據(jù)文書),由此建立相應(yīng)的證據(jù)調(diào)取和收集規(guī)則。這種立法規(guī)定與我國(guó)的列舉式規(guī)定有什么區(qū)別?有什么優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)? 簡(jiǎn)明證

13、據(jù)法學(xué)第四章 證據(jù)有哪些分類一、言詞證據(jù)與實(shí)物證據(jù) 言詞證據(jù)與實(shí)物證據(jù)有如下的區(qū)別： 兩者的表現(xiàn)形式不同。前者以語(yǔ)言表現(xiàn)，具有人的主觀性；后者以物質(zhì)表現(xiàn)，具有一定的客觀性。 兩者的形成過程不同。前者經(jīng)過主體感知、判斷、記憶、表達(dá)等過程，后者經(jīng)過發(fā)現(xiàn)、提取、保存、鑒定等階段。 兩者的證明價(jià)值不同。前者與案件待證事實(shí)的關(guān)聯(lián)較為明顯，可以全面、動(dòng)態(tài)、直接地證明案件事實(shí)；后者與待證事實(shí)的關(guān)聯(lián)并不一定明顯，通常是局部、靜態(tài)、間接地證明案件事實(shí)。二、原始證據(jù)與傳來(lái)證據(jù)原始證據(jù)，又稱“原生證據(jù)”，是指從直接來(lái)源于案件事實(shí)或原始出處獲得的第一手證明材料。傳來(lái)證據(jù)，又稱“派生證據(jù)”，是指經(jīng)過復(fù)制、轉(zhuǎn)抄、轉(zhuǎn)述等中

14、間環(huán)節(jié)的證據(jù)。原始證據(jù)是在案件事實(shí)的直接作用或影響下形成的，傳來(lái)證據(jù)并非直接來(lái)源案件事實(shí)或原始出處，而是經(jīng)過了“轉(zhuǎn)手”的第二手材料。 三、直接證據(jù)與間接證據(jù) 直接證據(jù)，即能夠單獨(dú)、直接地證明案件主要事實(shí)的證據(jù)；間接證據(jù)，即不能單獨(dú)直接證明，而需要與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明案件主要事實(shí)的證據(jù)。所謂的“主要事實(shí)”，通常認(rèn)為是指案件中的關(guān)鍵性事實(shí)。在刑訴中為被追訴人是否實(shí)施了被指控的犯罪事實(shí)；在民訴中為當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系是否發(fā)生、變更和消滅；在行訴中則為所爭(zhēng)議的具體行政行為是否合法以及所依據(jù)的事實(shí)是否存在。 四、控訴證據(jù)與辯護(hù)證據(jù)、本證與反證 在刑事訴訟中，以證據(jù)的證明作用為劃分標(biāo)準(zhǔn)，可以把

15、證據(jù)分為控訴證據(jù)與辯護(hù)證據(jù)。能夠證明犯罪事實(shí)存在，證明犯罪嫌疑人、被告人有罪或者罪重、加重刑事責(zé)任的證據(jù)，是控訴證據(jù)；能夠否定犯罪事實(shí)存在，證明犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪或者罪輕、減輕刑事責(zé)任的證據(jù)，屬于辯護(hù)證據(jù)。在民事訴訟和行政訴訟中，根據(jù)證據(jù)與當(dāng)事人主張的事實(shí)的關(guān)系，可將訴訟證據(jù)分為本證和反證。本證，是指能夠證明當(dāng)事人主張的事實(shí)存在的證據(jù)。反證，是指能夠證明對(duì)方當(dāng)事人主張的事實(shí)不存在的證據(jù)。區(qū)分本證與反證的關(guān)鍵在于，提出的證據(jù)是用來(lái)支持己方所主張的事實(shí)，還是反駁對(duì)方所主張的事實(shí)。支持己方事實(shí)主張的證據(jù)為本證，反駁對(duì)方事實(shí)主張的證據(jù)為反證。思考題1、對(duì)證據(jù)進(jìn)行學(xué)理分類的意義何在？2、若同時(shí)規(guī)定“

16、實(shí)物證據(jù)證明力一般優(yōu)于言詞證據(jù)”，“直接證據(jù)證明力一般優(yōu)于言詞證據(jù)”，就邏輯上說(shuō)，存在矛盾嗎？為什么？3、法律規(guī)定一種證據(jù)的證明力大于另一種證據(jù)有何利弊？4、試舉例說(shuō)明如何根據(jù)間接證據(jù)證明案件事實(shí)。 簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)第五章 什么是司法證明一、司法證明有哪些特點(diǎn) 規(guī)范性司法證明與其他證明活動(dòng)的首先要區(qū)別。 對(duì)抗性司法證明在程序方面的重要特征之一。 時(shí)效性司法證明在程序方面的另一重要特征。相對(duì)性有兩個(gè)要點(diǎn)。二、司法證明有哪些分類(一)嚴(yán)格證明與自由證明：是以法律約束的程度為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。嚴(yán)格證明在主體、手段、程序等方面受法律規(guī)定的嚴(yán)格約束，而自由證明的法律要求則相對(duì)寬松，又稱為釋明、稀明或者疏明。兩

17、者主要在證明對(duì)象、證明手段、證明程序、證明標(biāo)準(zhǔn)四個(gè)方面存在著差異。二、司法證明的分類(二)自向證明與他向證明這是以證明行為針對(duì)的主體為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。自向證明是指自己向自己證明，而他向證明是指向他人證明。自向證明與他向證明的要素是相互可以轉(zhuǎn)化的。自向證明通常適用于職權(quán)主義的程序模式；他向證明通常適用于當(dāng)事人主義的程序，當(dāng)事人在這種模式的證明程序中扮演著主角。二、司法證明的分類(三)正向證明與反向證明這是以證明案件事實(shí)的角度為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。正向證明是指以積極的方式證明正面的事實(shí)主張成立，而反向證明是以消極的方式證明反面的事實(shí)主張成立，如果承擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人不能證明反面的事實(shí)主張成立的，則認(rèn)定

18、為與此相對(duì)應(yīng)的正面事實(shí)主張成立。正向證明與反向證明主要在證明對(duì)象、適用范圍、證明方法、證明標(biāo)準(zhǔn)四個(gè)方面存在差異。二、司法證明的分類(四)刑訴中的證明、民訴中的證明與行訴中的證明：刑訴證明是指公安司法人員和當(dāng)事人調(diào)查收集和審查判斷證據(jù)，確定是否發(fā)生了犯罪行為、誰(shuí)是犯罪行為人、犯罪行為的輕重和其他有關(guān)事實(shí)的活動(dòng)。民訴證明是指人民法院在人民檢察院和當(dāng)事人的參加下，通過取證、舉證、質(zhì)證和認(rèn)證等活動(dòng)，查明或者闡明民事糾紛產(chǎn)生和發(fā)展的事實(shí)以及民事法律關(guān)系構(gòu)成要素的事實(shí)的訴訟活動(dòng)。行訴證明是指人民法院在人民檢察院和當(dāng)事人的參加下，查明或闡明與具體行政行為合法性有關(guān)的案件事實(shí)的訴訟活動(dòng)。三大訴訟證明主要在：證

19、明責(zé)任的分配、證據(jù)的種類、證明標(biāo)準(zhǔn)、證明對(duì)象和證明程序五方面有著不同。三、什么是證明對(duì)象(一)證明對(duì)象的定義證明對(duì)象，是指由實(shí)體法規(guī)范所確定，對(duì)訴訟請(qǐng)求具有法律意義，從而需要由證據(jù)加以證明的事實(shí)。理解該定義時(shí)，要明確如下四組關(guān)系： 證明對(duì)象與訴訟請(qǐng)求之間的關(guān)系證明對(duì)象與法律規(guī)范之間的關(guān)系證明對(duì)象與證據(jù)之間的關(guān)系證明對(duì)象與證明責(zé)任之間的關(guān)系三、什么是證明對(duì)象(二)證明對(duì)象的范圍從法律規(guī)定和司法實(shí)踐看，納入證明對(duì)象范圍的主要有：法律事實(shí)、免證事實(shí)、程序法事實(shí)及證據(jù)事實(shí)。法律事實(shí)中，以要件事實(shí)及情節(jié)事實(shí)為證明對(duì)象的核心。免證事實(shí)，又包括自然科學(xué)定律、眾所周知的事實(shí)、職務(wù)上熟知的事實(shí)、國(guó)家機(jī)關(guān)公報(bào)的事

20、實(shí)、生效裁判、公證文書和行政行為確認(rèn)的事實(shí)、當(dāng)事人承認(rèn)的事實(shí)、當(dāng)事人沒有爭(zhēng)議的事實(shí)、推定的事實(shí)。程序法事實(shí)，是指有關(guān)訴訟程序進(jìn)行的合法性和當(dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)是否成立的事實(shí)。證據(jù)事實(shí)，是指證據(jù)材料所記載的事實(shí)內(nèi)容。 四、刑事訴訟的證明對(duì)象有哪些 被指控犯罪行為構(gòu)成要件的事實(shí)與犯罪行為輕重有關(guān)的各種量刑情節(jié)的事實(shí) 排除行為的違法性、可罰性的事實(shí)排除或減輕刑事責(zé)任的事實(shí)刑事訴訟程序事實(shí)辦理死刑案件的證明對(duì)象具體案件中證明對(duì)象的認(rèn)定五、民事訴訟的證明對(duì)象有哪些 方法一，按照部門法的規(guī)定對(duì)證明對(duì)象進(jìn)行一般性的歸類。 方法二，按照訴的類型對(duì)證明對(duì)象進(jìn)行歸類。 方法三，根據(jù)訴訟理由即原告提起訴訟所根據(jù)的事實(shí)

21、和理由，將證明對(duì)象分為兩個(gè)部分：一是引起當(dāng)事人之間法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的事實(shí)。二是民事權(quán)益受到侵害或者權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議的事實(shí)。五、民事訴訟的證明對(duì)象 方法四，根據(jù)所要證明的事實(shí)與案件的主要事實(shí)之間的聯(lián)系程度，確定民事訴訟證明對(duì)象的構(gòu)成。 方法五，大陸法系國(guó)家學(xué)者采取的做法，即把證明對(duì)象與證明責(zé)任的分擔(dān)原則聯(lián)系起來(lái)，研究民事訴訟證明對(duì)象的構(gòu)成。五、民事訴訟的證明對(duì)象第六種，也即新的界定方法是，認(rèn)為民事訴訟證明對(duì)象由下述方面的事實(shí)構(gòu)成： 民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的事實(shí)。 民事爭(zhēng)議發(fā)生過程的事實(shí)。 當(dāng)事人主張的民事訴訟程序事實(shí)。 有關(guān)外國(guó)的法律法規(guī)的事實(shí)。六、行政訴訟的證明對(duì)象有哪些（一

22、）與被訴行政行為合法性有關(guān)的事實(shí) 1與被訴具體行政行為合法性和合理性有關(guān)的事實(shí)。 2有關(guān)抽象行政行為合法性的事實(shí)。 六、行政訴訟的證明對(duì)象（二）行政賠償構(gòu)成要件的事實(shí) 1. 侵權(quán)行為是否由作為被告的行政機(jī)關(guān)及其工作人員實(shí)施。 2. 侵權(quán)行為是否是行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)的過程中實(shí)施。 3. 侵權(quán)行為是否違法。 4. 侵權(quán)行為是否給作為原告的受害人造成人身權(quán)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)的損害；如果造成廠損害，損害的大小如何。 5.侵權(quán)行為與損害之間是否具有直接的因果關(guān)系.六、行政訴訟的證明對(duì)象（三）行政訴訟程序事實(shí) 行政訴訟程序事實(shí)，是指行政訴訟程序是否合法進(jìn)行的事實(shí)。具體包括： 1、有關(guān)當(dāng)事人資格的事

23、實(shí)； 2、有關(guān)主管和管轄的事實(shí)； 3、有關(guān)審判組織的事實(shí)； 4、有關(guān)審判程序的事實(shí)； 5、有關(guān)采取排除妨害行政訴訟強(qiáng)制措施的事實(shí)； 6、有關(guān)訴訟期間的事實(shí)； 7、被告及其代理人是否在訴訟過程中自行向原告和證人取證的事實(shí)； 8、有關(guān)行政訴訟執(zhí)行程序是否合法的事實(shí)；等等。六、行政訴訟的證明對(duì)象(四)涉及案件審理的特殊事實(shí)人民法院在審理行政案件時(shí),可能遇到一些與被訴行政行為的合法性未必有直接的聯(lián)系、但對(duì)案件的審理結(jié)果能夠產(chǎn)生重要影響的事實(shí)。思考題1、如何理解司法證明與科學(xué)證明之間的區(qū)別?2、司法證明的特點(diǎn)是什么?3、什么是免證事實(shí)?具體包括哪些情形?4、刑事訴訟的證明對(duì)象包括哪些方面的事實(shí)?5、民事

24、訴訟的證明對(duì)象包括哪些方面的事實(shí)? 簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)第六章 司法證明應(yīng)該遵循哪些原則第六章 司法證明應(yīng)該遵循哪些原則 一、實(shí)事求是原則（一）實(shí)事求是原則的內(nèi)容 從本質(zhì)上講，在司法活動(dòng)中運(yùn)用證據(jù)查明和證明案件事實(shí)就是一種“實(shí)事求是的活動(dòng)”。 而實(shí)事求是，即要從客觀實(shí)際情況出發(fā)去調(diào)查研究和分析問題，從而得出正確的認(rèn)識(shí)結(jié)論。 堅(jiān)持實(shí)事求是原則就是為了實(shí)現(xiàn)司法公正。（二）從偏重實(shí)體的公正觀轉(zhuǎn)向?qū)嶓w和程序并重的公正觀 不顧程序公正去追求事實(shí)真相的態(tài)度是一種偏頗；但是，不顧客觀事實(shí)去追求程序公正的態(tài)度也是一種偏頗。 第六章 司法證明應(yīng)該遵循哪些原則 二、遵守法制原則（一）遵守法制原則的內(nèi)容 法治的基本內(nèi)涵包括

25、兩個(gè)重心和一個(gè)基本點(diǎn)。所謂“兩個(gè)重心”，指立法即法律的制定和施法即法律的實(shí)施。所謂“一個(gè)基本點(diǎn)”，就是“治官限權(quán)”，即“為官者不得違法”。 遵守法制原則是法治精神在司法活動(dòng)中的具體體現(xiàn)，其在刑事司法活動(dòng)中具有特別重要的意義。 “依法辦案”之要旨就在于依照法定的程序辦案，而遵守法制原則也就包含了“程序法定原則”的精神。（二）從長(zhǎng)官至上的司法觀轉(zhuǎn)向法律至上的司法觀 在司法活動(dòng)中，到底是長(zhǎng)官至上還是法律至上，這是古今中外的司法人員都不得不面對(duì)的問題，也是堅(jiān)持“人治”還是堅(jiān)持“法治”的根本問題。 第六章 司法證明應(yīng)該遵循哪些原則 三、人權(quán)保障原則（一）人權(quán)保障原則的內(nèi)容 在刑事司法活動(dòng)中，人權(quán)保護(hù)的重

26、點(diǎn)是犯罪嫌疑人和被告人，因?yàn)樗麄兪切淌滤痉ㄏ到y(tǒng)的打擊對(duì)象，其人權(quán)很容易成為打擊犯罪的犧牲品，但是被害人的權(quán)利保護(hù)也不應(yīng)被置于“被遺忘的角落”。（二）從一元片面的價(jià)值觀轉(zhuǎn)向多元平衡的價(jià)值觀第六章 司法證明應(yīng)該遵循哪些原則 四、證據(jù)裁判原則（一）證據(jù)裁判原則的內(nèi)容 所謂證據(jù)為本，就是說(shuō)在司法活動(dòng)中認(rèn)定案件事實(shí)必須以證據(jù)為本源，司法證明活動(dòng)必須以證據(jù)為基石。換言之，司法裁判必須建立在證據(jù)的基礎(chǔ)之上，因此又稱為“證據(jù)裁判原則”。（二）從查明事實(shí)的辦案觀轉(zhuǎn)向證明事實(shí)的辦案觀 用通俗的話講，查明是讓自己明白，證明是讓他人明白；自己明白才能讓他人明白，但自己明白并不等于他人也明白。 從查明事實(shí)的辦案觀點(diǎn)轉(zhuǎn)向

27、證明事實(shí)的辦案觀，其實(shí)質(zhì)就是要遵循“證據(jù)為本”的原則。第六章 司法證明應(yīng)該遵循哪些原則 五、直接言詞原則（一）直接言詞原則的內(nèi)容 大陸法系的直接言詞原則和英美法系的傳聞證據(jù)排除規(guī)則具有異曲同工之處。 （二）從偵查中心的程序觀轉(zhuǎn)向?qū)徟兄行牡某绦蛴^ 從“偵查中心”到“審判中心”的變化，符合人類社會(huì)司法制度的發(fā)展趨勢(shì)。 第六章 司法證明應(yīng)該遵循哪些原則 六、公平誠(chéng)信原則（一）公平誠(chéng)信原則的內(nèi)容 公平是司法活動(dòng)的基本準(zhǔn)則和內(nèi)在含義。 誠(chéng)信是重要的社會(huì)道德規(guī)范之一，也是人們?cè)谶M(jìn)行訴訟活動(dòng)時(shí)應(yīng)該遵守的行為準(zhǔn)則之一。（二）從軍事斗爭(zhēng)的執(zhí)法觀轉(zhuǎn)向文明公正的執(zhí)法觀 樹立文明公正的執(zhí)法觀，就要求司法執(zhí)法人員在具體

28、辦案過程中的行為符合公正的要求并具有文明的風(fēng)范。 第六章 司法證明應(yīng)該遵循哪些原則 七、法定證明與自由證明相結(jié)合的原則（一）法定證明與自由證明相結(jié)合原則的內(nèi)容 證據(jù)制度有兩種基本模式：其一是法定證明模式；其二是自由證明模式。 我們的證據(jù)制度應(yīng)以“法定證明”為主、以“自由證明”為輔。 （二）從偏重證明效力的證據(jù)觀轉(zhuǎn)向強(qiáng)調(diào)證據(jù)能力的證據(jù)觀 所謂證據(jù)能力，即一個(gè)證據(jù)能否滿足訴訟活動(dòng)對(duì)證據(jù)的基本要求，是否具備訴訟的準(zhǔn)入資格，又稱為證據(jù)的可采性，即一個(gè)證據(jù)可否在訴訟中被采納。所謂證明效力，即證據(jù)對(duì)案件事實(shí)的證明效果、力量或價(jià)值，或者說(shuō)，證據(jù)證明案件事實(shí)所能達(dá)到的程度。 由于證明效力是證據(jù)的自然屬性，合法

29、性是證據(jù)的社會(huì)屬性，所以我們也可以把這種轉(zhuǎn)變稱為從“自然證據(jù)觀”向“社會(huì)證據(jù)觀”的轉(zhuǎn)變。 思考題 1、如何在司法證明實(shí)踐中堅(jiān)持實(shí)事求是的原則？2、試述遵守法制原則與依法辦案的關(guān)系。3、如何在刑事司法活動(dòng)中貫徹人權(quán)保障原則？4、試述證據(jù)為本原則的基本含義。5、試述直接言詞原則的適用范圍及要求。 簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)第七章 司法證明的一般方法是什么一、證明方法的歷史發(fā)展 (一)神證法古代時(shí)，人們的認(rèn)識(shí)水平比較低，以人力來(lái)判斷案情的真?zhèn)畏浅＠щy，人們就借助神的力量來(lái)查明和審判案件，這種方法被稱為“神證”，包括神誓和神判兩種方法。神誓，即讓雙方當(dāng)事人都對(duì)神發(fā)誓，以證明他說(shuō)的是真話。 除了神誓法，還有神判法。這

30、種方法又稱為“神明裁判法”，即通過讓當(dāng)事人接受某種以神的名義進(jìn)行的肉體折磨或考驗(yàn)，來(lái)查明案件事實(shí)的方法。 一、證明方法的歷史發(fā)展 (二)人證法以人證（證人的證言，被告人的口供，被害人的陳述）作為查明案件事實(shí)的證據(jù)，相比于神證的方法，是一種歷史的進(jìn)步，但依然帶有野蠻的成分。在以人證為主的查明案件事實(shí)的時(shí)代，當(dāng)事人特別是被告人的口供，無(wú)疑被認(rèn)為是最重要的證據(jù)，因?yàn)椋绻桓嫒擞H自做了某件事情，肯定是對(duì)事情的全部經(jīng)過最了解的，所以，突破了被告人或犯罪嫌疑人的口供，就能夠最好地查明案件事實(shí)。隨著社會(huì)文明的進(jìn)步，刑訊逼供的方法受到越來(lái)越多的抨擊和反對(duì)。一、證明方法的歷史發(fā)展 (三)物證科學(xué)證據(jù)1813年

31、，巴黎大學(xué)化學(xué)兼法醫(yī)學(xué)教授馬蒂爾奧爾費(fèi)拉集其經(jīng)驗(yàn)寫成毒物的特性一書，并和比利時(shí)人瓊斯塔斯等藥劑先驅(qū)者，分別對(duì)各種毒物加以分析和鑒別，毒物化驗(yàn)因此而日趨科學(xué)。 筆跡鑒定技術(shù)在中國(guó)有上千年的歷史，但形成一門科學(xué)卻是在19世紀(jì)的歐洲。 公認(rèn)的現(xiàn)代人身識(shí)別技術(shù)的創(chuàng)始人，是法國(guó)人貝蒂隆。1879年，他創(chuàng)建了首次以科學(xué)理論為基礎(chǔ)的罪犯人身識(shí)別方法人體測(cè)量法。 為了尋找更為科學(xué)可靠的鑒別犯人的方法，從19世紀(jì)下半葉開始，英國(guó)人就開始研究利用指紋來(lái)證明罪犯。 20世紀(jì)以來(lái)，為司法證明服務(wù)的科學(xué)技術(shù)的發(fā)展更是日新月異。包括像DNA這樣的遺傳基因鑒定技術(shù)，帶來(lái)了司法證明方法的一次新的飛躍。二、邏輯推理的證明方法

32、(一)什么是邏輯推理邏輯推理是司法證明中最為基本的方法，也是我們?nèi)粘Ｉ钪信袛鄷r(shí)的常用手段。推理，就是從已知事實(shí)或者判斷出發(fā)，按照一定的邏輯規(guī)律或者規(guī)則，推導(dǎo)出新的認(rèn)識(shí)或者判斷。一般來(lái)講，邏輯推理存在兩種推理進(jìn)程相反的種類，即演繹推理和歸納推理。 二、司法證明的一般方法 (二)演繹推理演繹推理：演繹推理是從一般到個(gè)別或者特殊的推理方式。(三)歸納推理簡(jiǎn)單地說(shuō)，歸納推理就是從個(gè)別到一般的推理。歸納推理分為完全歸納推理和不完全歸納推理。 二、司法證明的一般方法 (四)反證與排除間接證明的方法包括反證和排除。運(yùn)用反證法證明案件事實(shí)，首先要假設(shè)一個(gè)與案件事實(shí)相反的事實(shí)，然后再否定該假設(shè)事實(shí)的真實(shí)性。

33、運(yùn)用排除法證明案件事實(shí)，首先要提出關(guān)于該案件事實(shí)的全部可能性假設(shè)，然后逐一排除，直至剩下最后唯一的一種可能，從而證明其真實(shí)性。 三、司法認(rèn)知(一)眾所周知的事實(shí)(二)自然科學(xué)定律(三)國(guó)家機(jī)關(guān)公報(bào)的事實(shí)(四)生效的裁判、公證文書和行政行為確認(rèn)的事實(shí)(五)當(dāng)事人承認(rèn)的事實(shí)(六)其他明顯的、當(dāng)事人不能提出合理爭(zhēng)議的事實(shí)四、推定（一）什么是推定 推定，是一個(gè)專門的法律術(shù)語(yǔ)，就是根據(jù)推斷來(lái)進(jìn)行判定的意思。(二)立法推定和司法推定(三)可反駁的推定和不可反駁的推定五、小結(jié) 通過本章的學(xué)習(xí),我們已經(jīng)了解了目前人們?cè)谒痉ㄗC明中所采用的一般方法,合理地掌握和運(yùn)用這些方法,大家就可以在今后的司法實(shí)務(wù)工作中完成證

34、明的任務(wù),并且,在涉及法律事務(wù)中的一些推理判斷問題時(shí),這些基本的方法也都是適用的。思考題1、物證為什么能夠更加科學(xué)地證明案件事實(shí)?2、如何使用排除法證明案件事實(shí)?3、司法認(rèn)知為什么不需要當(dāng)事人舉證?4、進(jìn)行司法推定需要哪些條件? 簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)第八章 如何取證一、何為取證 （一）取證的概念 取證，也稱為“收集證據(jù)”，是指為了查明案件事實(shí)，或者為了支持某訴訟主張，有權(quán)從事證據(jù)調(diào)查活動(dòng)的人員，依法尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取并固定、保管證據(jù)的專門性活動(dòng)。關(guān)于取證，有幾點(diǎn)需要明確： 1、取證主體 2、取證中的保全證據(jù) 保全證據(jù)，即取證主體在尋找、發(fā)現(xiàn)有關(guān)證據(jù)之后，根據(jù)證據(jù)的具體形式、特點(diǎn)，采取不同的方法和手段將其

35、固定或保護(hù)下來(lái)，并以規(guī)范、合理、科學(xué)的方式加以保管，以便其在后續(xù)的訴訟活動(dòng)中發(fā)揮應(yīng)有證明作用的一項(xiàng)必要措施。（二）取證的意義 取證是證據(jù)有效發(fā)揮證明作用的最為基礎(chǔ)而又必不可少的環(huán)節(jié)。二、取證應(yīng)遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求 (一)取證應(yīng)遵循的規(guī)則規(guī)則 1、非偵查人員、公訴人員、審判人員，不得動(dòng)用具有強(qiáng)制性的取證手段。 2、公訴案件中，偵查人員、公訴人員要同時(shí)尋找、發(fā)現(xiàn)并占有、固定、保管對(duì)犯罪嫌疑人有利和不利的各種證據(jù)。 3、刑事案件中的犯罪嫌疑人、被告人沒有證明自己無(wú)罪的義務(wù)，但其有權(quán)利自行或委托代理人尋找、發(fā)現(xiàn)并獲得、保全對(duì)自己有利的證據(jù)；二、取證應(yīng)遵循怎樣的規(guī)則并滿足哪些要求 4、公訴案件中

36、，偵查人員等依職權(quán)取證的主體，動(dòng)用某些取證手段時(shí)，必須嚴(yán)格依照法定程序辦理； 5、辯護(hù)律師及其他訴訟代理人取證，必須依法而行； 6、民事訴訟或行政訴訟中，取證人員的取證活動(dòng)，也應(yīng)受到一定的法律約束； 7、律師及其他訴訟代理人，均不得幫助當(dāng)事人作偽證等； 8、取證人員應(yīng)優(yōu)先獲取原生證據(jù)，并適當(dāng)保全這些原生證據(jù)； 9、行政訴訟中的取證人員，獲取的證人證言等證據(jù)應(yīng)滿足法律的相關(guān)規(guī)定。(二)取證應(yīng)滿足的要求 1、 應(yīng)在第一時(shí)間內(nèi)取證； 2、應(yīng)根據(jù)證據(jù)的存在、表現(xiàn)形式以及具體特點(diǎn)等，選擇科學(xué)合理而又可行的取證方法； 3、應(yīng)圍繞案件的基本事實(shí)，全面、客觀地獲取各種證據(jù)； 4、應(yīng)充分考慮各種可能性，深入、細(xì)

37、致地獲取各種證據(jù)； 5、應(yīng)保守相應(yīng)秘密。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù) (一)詢問詢問，即取證人員以談話或打聽的方式了解案情的一種言詞性調(diào)查活動(dòng)。詢問是一種最為基本且最為常用的發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù)的方法。偵查人員、公訴人員、審判人員、律師及其他訴訟代理人均可以使用該方法。詢問的對(duì)象通常是證人、民事訴訟或行政訴訟當(dāng)事人以及刑事訴訟受害人。按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，詢問可分為正式詢問與非正式詢問，走訪詢問與傳喚詢問，公開詢問與秘密詢問。借助詢問，可收集到證人證言、被害人或當(dāng)事人陳述等訴訟證據(jù)，還可了解到與案件有關(guān)的一些基本情況或線索。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù) (二)訊問訊問只能由偵查人員或公安機(jī)關(guān)的治安警察完成

38、。按照我國(guó)刑事訴訟法第155條第1、3款的規(guī)定，刑事案件的審理過程中，公訴人員、審判人員均可以訊問被告人。因我國(guó)的訴訟模式仍屬于職權(quán)主義，審判人員有很大的主動(dòng)權(quán)，故審理階段審判人員對(duì)被告人的訊問有時(shí)也可能是為了獲取某一證據(jù)。盡管犯罪嫌疑人、被告人可以自我書寫的方式形成供述，但通常而言，犯罪嫌疑人、被告人的供述均是訊問的產(chǎn)物。古今中外的司法實(shí)踐表明，訊問期間最易出現(xiàn)侵犯犯罪嫌疑人之人權(quán)的問題。按照不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，訊問可分為刑事訊問與治安訊問、偵查訊問與檢察訊問、初次訊問與后續(xù)訊問。借助訊問，有望查清犯罪嫌疑人的全部罪行并收集可用于定罪的證據(jù)，有望追查同案犯并發(fā)現(xiàn)其他犯罪線索，還有望保障無(wú)罪的人不

39、錯(cuò)受刑事追究。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù) (三)辨認(rèn)辨認(rèn)，是指訴訟中，由取證人員安排組織熟悉或了解客體特征的人，對(duì)與案件有關(guān)的客體進(jìn)行分辨、識(shí)別和再認(rèn)，以獲得能查明案件事實(shí)的各種信息的一種活動(dòng)。辨認(rèn)不可缺少的要素有：辨認(rèn)組織者、辨認(rèn)者、被辨認(rèn)客體。辨認(rèn)組織者通常是偵查人員、公訴人員、審判人員。辨認(rèn)可依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)劃分為：證人辨認(rèn)、受害人辨認(rèn)、嫌疑人或被告人辨認(rèn)和當(dāng)事人辨認(rèn)，人身辨認(rèn)、物體辨認(rèn)和場(chǎng)所辨認(rèn)，公開辨認(rèn)和秘密辨認(rèn)，直接辨認(rèn)和間接辨認(rèn)，動(dòng)態(tài)辨認(rèn)和靜態(tài)辨認(rèn)。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù) (四)搜查搜查，指為了獲取證據(jù)、查獲犯罪嫌疑人，偵查人員依照法律的授權(quán)而對(duì)特定人身、物體或處所進(jìn)行搜索

40、、檢查的活動(dòng)。搜查可針對(duì)人身、物體或處所而進(jìn)行，但必須履行嚴(yán)格的審批手續(xù)，并獲得偵查機(jī)關(guān)簽發(fā)的搜查證，所針對(duì)的對(duì)象也只能是搜查證上載明的特定的人、特定的物、特定的場(chǎng)所或特定的住處等。緊急情況下，如若正在執(zhí)行拘留、逮捕，則可以僅僅憑借其持有的拘留證、逮捕證而搜查。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，搜查可分為公開搜查與秘密搜查，有證搜查與無(wú)證搜查，人身搜查、物品搜查與處所搜查，輔佐于現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)的搜查與獨(dú)立的搜查等。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù) (五)勘驗(yàn)、檢查為了發(fā)現(xiàn)、獲得證據(jù)，了解相關(guān)情況，偵查人員、公訴人員、審判人員實(shí)地查驗(yàn)、勘測(cè)、檢驗(yàn)與案件有關(guān)的場(chǎng)所、物品、尸體的活動(dòng)，稱為勘驗(yàn)。而為了查明案情，確定人的體態(tài)特征

41、、生理狀態(tài)、損傷情況，偵查人員、公訴人員、審判人員實(shí)際查看、檢測(cè)、檢驗(yàn)犯罪嫌疑人、被害人的活動(dòng)，稱為檢查。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù) (六)實(shí)驗(yàn)為了證明某一理論、假設(shè)的正確性，或者為了認(rèn)識(shí)某一客體在特殊條件下的本質(zhì)及其發(fā)展規(guī)律，所進(jìn)行的操作或活動(dòng)即是實(shí)驗(yàn)。本書討論的實(shí)驗(yàn)，是狹義的實(shí)驗(yàn)，是為了判斷某事實(shí)或現(xiàn)象是否可能發(fā)生或存在，而模仿特定的條件、在特定的時(shí)空狀態(tài)下所進(jìn)行的一種活動(dòng)或操作。我國(guó)在刑事訴訟中，能以實(shí)驗(yàn)的方法查明有關(guān)案情，并發(fā)現(xiàn)、獲取相關(guān)證據(jù)。在民事訴訟及行政訴訟中，人民法院也可在必要時(shí)，組織實(shí)施實(shí)驗(yàn)以獲取相關(guān)證據(jù)。刑事訴訟中的實(shí)驗(yàn)，也就是偵查實(shí)驗(yàn)，必須嚴(yán)格遵守刑事訴訟法有關(guān)規(guī)定。為

42、確保實(shí)驗(yàn)的結(jié)果合法、真實(shí)可靠，切實(shí)發(fā)揮其應(yīng)有的作用，還必須重視實(shí)驗(yàn)記錄的制作。三、如何尋找、發(fā)現(xiàn)、獲取證據(jù) (七)鑒定鑒定，指具有專門知識(shí)的人，依照其職權(quán)，或接受聘請(qǐng)、委托，為解決案件中的一些專門問題，而對(duì)相關(guān)材料進(jìn)行分析、檢驗(yàn)、鑒別，進(jìn)而給出結(jié)論的一種活動(dòng)。鑒定結(jié)論與鑒定意見刑事訴訟中，鑒定是偵查機(jī)關(guān)調(diào)查取證的重要偵查手段之一。院司法行政部門商最高人民法院、最高人民檢察院確定的其他應(yīng)實(shí)行登記管理制度的鑒定。四、如何固定、保管證據(jù)（一）固定證據(jù)的手段或措施 1、筆錄 筆錄，即借助筆及紙，同步記載所聞、所見之內(nèi)容的一種固定證據(jù)的常用方法。 2、錄音、錄像 錄音、錄像，即以錄制聲音、拍攝圖像的方式

43、固定證據(jù)。 3、拍照 拍照，即以照相的方式固定證據(jù)。 4、復(fù)制 復(fù)制，即以制得復(fù)制品的方式固定證據(jù)。 5、扣押、封存 對(duì)于那些容易轉(zhuǎn)移、滅失的大宗物證，以及與案件有關(guān)的金錢等證據(jù)，可用扣押、封存財(cái)物、凍結(jié)銀行賬戶等方法加以固定。四、如何固定、保管證據(jù)（二）證據(jù)的保管及其制度建設(shè)已經(jīng)被發(fā)現(xiàn)、獲取并得到固定的證據(jù),如果沒有得以妥善的保管,其證據(jù)資格以及證據(jù)價(jià)值均有可能被破壞。因此,有必要對(duì)證據(jù)的保管予以高度的重視,并建立相關(guān)的制度。思考題1、5歲幼女甲遭強(qiáng)暴且被殘忍地裝入編織袋內(nèi)踩踏至死。同村的乙被列為犯罪嫌疑人。偵查中,警方借乙下田干農(nóng)活之際,數(shù)次悄悄地到他家搜查,查出捆扎編織袋用的棕色碎布條、

44、床上小女孩遺留下來(lái)的棒棒糖棍等物品,這些物品與發(fā)現(xiàn)編織袋現(xiàn)場(chǎng)的物品吻合。問:本案中,警方的取證行為有無(wú)不當(dāng)之處?對(duì)本案的定罪量刑有無(wú)影響?為什么?2、佘祥林殺妻案”可謂是家喻戶曉的一樁刑事冤案:佘祥林被控殺害了自己的妻子。在度過牢獄生活十一載后,其妻重現(xiàn)于家人及鄉(xiāng)鄰的視野里曾被當(dāng)做其妻尸體的那具女尸顯然不是佘祥林的妻子。問:佘祥林一案在取證方面存在著哪些問題? 簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)第九章 如何舉證一、舉證責(zé)任的含義舉證責(zé)任，又稱為證明責(zé)任，一般是指在訴訟中，當(dāng)事人對(duì)自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)加以證明的要求和不能證明時(shí)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果。行為意義上的舉證責(zé)任，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人對(duì)自己的事實(shí)主張應(yīng)予證明的必要性。其法律

45、意義在于，當(dāng)事人沒有對(duì)自己提出的事實(shí)主張加以證明時(shí)，其提出的事實(shí)主張便不能成立。 結(jié)果意義上的舉證責(zé)任，強(qiáng)調(diào)的是，在當(dāng)事人雙方所爭(zhēng)議的事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時(shí)，誰(shuí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此發(fā)生的不利后果。 行為意義上的舉證責(zé)任與結(jié)果意義上的舉證責(zé)任之區(qū)別理解舉證責(zé)任應(yīng)注意的問題二、舉證責(zé)任的承擔(dān)（一）舉證責(zé)任承擔(dān)概述舉證責(zé)任承擔(dān)，是指在訴訟中誰(shuí)應(yīng)當(dāng)對(duì)特定事實(shí)加以證明。從行為意義上舉證責(zé)任的承擔(dān)原則來(lái)看，提出事實(shí)主張的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)加以證明，如果沒有加以證明，其事實(shí)主張不能成立。即所謂“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則。結(jié)果意義上的舉證責(zé)任的承擔(dān)比較復(fù)雜，其承擔(dān)要根據(jù)待證事實(shí)的類型或性質(zhì)來(lái)決定，所以存在一個(gè)證明責(zé)任

46、如何分配的問題。 二、舉證責(zé)任的承擔(dān)（二）刑事訴訟中舉證責(zé)任的承擔(dān)我國(guó)刑事訴訟實(shí)踐和理論通常認(rèn)為，刑事訴訟的證明責(zé)任承擔(dān)者是控訴人或自訴人。公訴案件之所以由控訴人承擔(dān)舉證責(zé)任，理論上一般認(rèn)為基于無(wú)罪推定原則。 自訴案件，刑事訴訟理論通常認(rèn)為舉證責(zé)任由自訴人承擔(dān)。 刑事公訴案件中，原則上被告嫌疑人、被告人不負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任，但也存在著例外情形，這就是“巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪”的案件。 二、舉證責(zé)任的承擔(dān) （三）行政訴訟中舉證責(zé)任的承擔(dān)行政訴訟法第32條規(guī)定：“被告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！?行政訴訟法這一規(guī)定的實(shí)質(zhì)在于，行政相對(duì)人在訴訟中提

47、出主張，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)行政行為違法時(shí)，既可以主動(dòng)證明，也可以不予證明，只要行政機(jī)關(guān)沒有能夠證明其行為是合法時(shí)，行政機(jī)關(guān)就要承擔(dān)敗訴的后果。這實(shí)際上就是結(jié)果意義的舉證責(zé)任。二、舉證責(zé)任的承擔(dān) （四）民事訴訟中舉證責(zé)任的承擔(dān)最高法院民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定出臺(tái)以前，實(shí)務(wù)界對(duì)舉證責(zé)任的理解通常僅限于行為意義上的舉證責(zé)任，即提出主張的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)其提出證據(jù)加以證明。其舉證責(zé)任的承擔(dān)也就比較簡(jiǎn)單，即“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”。 民事訴訟法第64條第1款規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)”。 最高法院民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第2條也規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的

48、事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。 ”思考題 1、結(jié)果意義上的舉證責(zé)任的作用是什么？2、什么是舉證責(zé)任倒置？ 簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)第十章 如何質(zhì)證 一、質(zhì)證的概念及意義（一）質(zhì)證的概念 1、質(zhì)證概念的歷史發(fā)展質(zhì)證作為一個(gè)法律概念，最早出現(xiàn)在1979年刑事訴訟法第47條。 2、質(zhì)證的概念質(zhì)證，是指在法庭的主持下，訴訟雙方針對(duì)對(duì)方提出的證據(jù)就其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明力的有無(wú)、大小予以說(shuō)明和質(zhì)辯的活動(dòng)或過程。 質(zhì)證不同于對(duì)質(zhì)。對(duì)質(zhì)的本意是為了證明是否真實(shí)而進(jìn)行的面對(duì)面的核對(duì)。一、質(zhì)證的概念及意義（二）質(zhì)證的意義 1、質(zhì)證是直接言詞原則的體現(xiàn) 2、質(zhì)證是訴訟中攻擊防御方式的表現(xiàn) 3、質(zhì)證是法官認(rèn)識(shí)案件事實(shí)的

49、有效途徑 4、質(zhì)證是法官作出判決的前提二、質(zhì)證的模式 （一）英美法系的交叉詢問 證人在英美法系的訴訟中具有廣泛的含義，包括我們所說(shuō)的當(dāng)事人、證人和專家證人以及其他實(shí)物證據(jù)的制作人等。質(zhì)證的過程就是雙方當(dāng)事人的律師對(duì)證人進(jìn)行交叉詢問的過程。交叉詢問可分為主詢問和反詢問兩個(gè)階段。 1、主詢問。 2、反詢問。 3、再主詢問與再反詢問二、質(zhì)證的模式 （二）大陸法系對(duì)人證的詢問在法國(guó)，沒有嚴(yán)格意義質(zhì)證概念，因?yàn)閷?duì)人證的詢問主要由法官進(jìn)行。 德國(guó)法律對(duì)當(dāng)事人向證人發(fā)問的限制不像法國(guó)那么嚴(yán)格。盡管對(duì)證人的詢問主要也是由法官進(jìn)行，但法律同時(shí)賦予當(dāng)事人對(duì)證人、鑒定人的發(fā)問權(quán)。 戰(zhàn)后日本的法律受到美國(guó)法的廣泛影響

50、，一個(gè)重要的表現(xiàn)就是吸收了美國(guó)的交叉詢問制。 三、質(zhì)證的主體（一）質(zhì)證的主體是訴訟中的控辯雙方 質(zhì)證的主體，是指有權(quán)在庭審過程中對(duì)證據(jù)提出不同意見的人。（二）法官不是質(zhì)證的主體 訴訟主體質(zhì)證的根本動(dòng)因在于對(duì)方所提出的證據(jù)使得法官可能形成對(duì)自己不利的心證，為了消除這種不利的影響，避免敗訴的判決，受不利證據(jù)影響的訴訟主體必定會(huì)極力地對(duì)該證據(jù)進(jìn)行質(zhì)疑和否定。 質(zhì)證的目的在于通過對(duì)立雙方對(duì)證據(jù)所發(fā)表的不同意見，幫助法官對(duì)訴訟中的證據(jù)進(jìn)行審查和判斷，以達(dá)到兼聽則明的事實(shí)認(rèn)定效果。 四、質(zhì)證的客體 （一）訴訟雙方提出的證據(jù)可以成為質(zhì)證的客體 （二）言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)都可以成為質(zhì)證的對(duì)象 （三）涉及國(guó)家秘密

51、、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的證據(jù)也是質(zhì)證的對(duì)象五、質(zhì)證的內(nèi)容 質(zhì)證乃訴訟雙方就證據(jù)材料是否具備證據(jù)的三個(gè)特點(diǎn)進(jìn)行的質(zhì)辯，故質(zhì)證的內(nèi)容包括：證據(jù)的合法性 證據(jù)的客觀真實(shí)性證據(jù)的關(guān)聯(lián)性六、質(zhì)證的程序 （一）刑事訴訟中的質(zhì)證程序 1、公訴人提出證明被告人有罪的證據(jù)，被告人、辯護(hù)人對(duì)控方證據(jù)發(fā)表意見。 2、辯護(hù)人提出被告人無(wú)罪或者罪輕的證據(jù)，由公訴人對(duì)辯方提出的證據(jù)發(fā)表意見。 3、控辯雙方可以互相質(zhì)問、辯論。 六、質(zhì)證的程序 （二）民事訴訟中的質(zhì)證程序 1、原告出示證據(jù)，被告、第三人與原告進(jìn)行質(zhì)證； 2、被告出示自己收集或申請(qǐng)法院收集的上述證據(jù)，經(jīng)法庭許可，原告、第三人與被告進(jìn)行質(zhì)證； 3、第三人出示自己收

52、集的或申請(qǐng)法院收集的上述證據(jù)，經(jīng)法庭許可，原告、被告與第三人進(jìn)行質(zhì)證； 4、原告、被告和第三人可以相互發(fā)問、辯論。六、質(zhì)證的程序 （三）行政訴訟中的質(zhì)證程序 與刑事訴訟、民事訴訟有所不同： 由于被告在行政訴訟中承擔(dān)主要的舉證責(zé)任，因此在庭審中，是由被告方先出示證據(jù)，之后由原告進(jìn)行質(zhì)證。 對(duì)被告方出示的證據(jù)質(zhì)證結(jié)束后，再由原告出示證據(jù)，被告進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)過法庭準(zhǔn)許，當(dāng)事人及其代理人可以相互發(fā)問，也可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問。七、質(zhì)證的方式及法律效果我國(guó)目前沒有關(guān)于質(zhì)證方式的法律規(guī)定。司法實(shí)踐中，對(duì)全案證據(jù)的質(zhì)證方式有多種：1、一證一質(zhì)；2、數(shù)證一質(zhì)；3、先主要證據(jù)，后次要證據(jù)和補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)。對(duì)于訴

53、訟中每一項(xiàng)證據(jù)的具體質(zhì)證方式，需要根據(jù)各種證據(jù)的特點(diǎn)靈活運(yùn)用。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。但當(dāng)事人沒有異議的證據(jù)，或者在證據(jù)交換過程中認(rèn)可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說(shuō)明后，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。思考題1、什么是質(zhì)證？2、質(zhì)證對(duì)訴訟有什么影響？ 3、法院在質(zhì)證過程中的作用是什么？4、英美法系和大陸法系在詢問證人的方式上有什么不同？5、我國(guó)能否采用交叉詢問的質(zhì)證模式？ 簡(jiǎn)明證據(jù)法學(xué)第十一章 法官如何認(rèn)證一、認(rèn)證的概念 認(rèn)證，是指事實(shí)審理者對(duì)庭審中經(jīng)過質(zhì)證的證據(jù)進(jìn)行審查判斷，依據(jù)規(guī)則、經(jīng)驗(yàn)和邏輯確定其證據(jù)能力和證明力的一種訴訟活動(dòng)。其理解： 第一，認(rèn)證的主體是法官。 第

54、二，認(rèn)證的對(duì)象是證據(jù)。 第三，認(rèn)證的客體是證據(jù)的證據(jù)能力和證明力。 認(rèn)證作為司法證明的重要環(huán)節(jié)，是取證、舉證、質(zhì)證的目的和歸宿。二、認(rèn)證方式 （一）當(dāng)庭認(rèn)證和庭后認(rèn)證 當(dāng)庭認(rèn)證: 即法官在法庭上當(dāng)即對(duì)當(dāng)事人質(zhì)證過的證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定。 庭后認(rèn)證： 即法官不在質(zhì)證后當(dāng)即在法庭上進(jìn)行認(rèn)證，而是在庭審之后進(jìn)行認(rèn)證。 當(dāng)庭認(rèn)證需要法官具備相當(dāng)高的素質(zhì)，而有些錯(cuò)綜復(fù)雜的證據(jù)又很難在法庭上即刻進(jìn)行認(rèn)定，因此折中的方法是，法官對(duì)證據(jù)能力的認(rèn)證盡量采取當(dāng)庭認(rèn)證，對(duì)于證明力的認(rèn)證可采取庭后認(rèn)證。二、認(rèn)證方式 （二）單一認(rèn)證和綜合認(rèn)證單一認(rèn)證就是即一證一認(rèn)，每次只對(duì)一個(gè)證據(jù)進(jìn)行認(rèn)證；綜合認(rèn)證就是多證一認(rèn)，每次對(duì)多個(gè)證據(jù)

55、據(jù)進(jìn)行綜合認(rèn)證，包括對(duì)多個(gè)證據(jù)、一組證據(jù)或全案證據(jù)進(jìn)行認(rèn)證。通常而言，對(duì)于證據(jù)能力的認(rèn)證采取的是單一認(rèn)證，每個(gè)證據(jù)都分別舉證、質(zhì)證再認(rèn)證；對(duì)于證明力的認(rèn)證，則視證據(jù)的復(fù)雜情況而言，可以采取單一認(rèn)證和綜合認(rèn)證。對(duì)于案情簡(jiǎn)單、證據(jù)相對(duì)獨(dú)立的，可以采取單一認(rèn)證；案情比較復(fù)雜，多項(xiàng)證據(jù)互相關(guān)聯(lián)的，可以對(duì)與某個(gè)待證事實(shí)有關(guān)的一組證據(jù)進(jìn)行綜合認(rèn)證；案情復(fù)雜而且所有證據(jù)之間難以拆解的，可以對(duì)全案的證據(jù)進(jìn)行綜合認(rèn)證。二、認(rèn)證方式 （三）一步認(rèn)證和兩步認(rèn)證 一步認(rèn)證，是一次性完成對(duì)證據(jù)能力和證明力的認(rèn)證，適用于案情比較簡(jiǎn)單的案件。 兩步認(rèn)證，是對(duì)證據(jù)能力的認(rèn)證和證明力的認(rèn)證分為兩個(gè)階段進(jìn)行，適用于案情比較復(fù)雜的

56、案件。 在英美采陪審團(tuán)審理的訴訟程序中，證據(jù)能力的認(rèn)證是法官的職能，證明力的認(rèn)證是陪審團(tuán)的職能，故通常都是采取兩步認(rèn)證法認(rèn)證證據(jù)。我國(guó)雖然不采取陪審團(tuán)審理，但法官對(duì)證據(jù)的認(rèn)證也以兩步認(rèn)證為主。三、認(rèn)證原則（一）認(rèn)證應(yīng)遵循證據(jù)裁判主義和證據(jù)規(guī)則（二）認(rèn)證應(yīng)采取嚴(yán)格認(rèn)證與自由認(rèn)證結(jié)合模式（三）認(rèn)證的心證過程應(yīng)當(dāng)公開并說(shuō)明認(rèn)證理由四、認(rèn)證規(guī)則（一）證據(jù)能力的認(rèn)證規(guī)則（二）證明力的認(rèn)證規(guī)則思考題1、 相對(duì)于取證、舉證、質(zhì)證而言，認(rèn)證的主要特點(diǎn)是什么？2、 司法實(shí)踐中，各種認(rèn)證方式有何優(yōu)、缺點(diǎn)？3、 在我國(guó)現(xiàn)階段的審判實(shí)踐中，你認(rèn)為認(rèn)證應(yīng)當(dāng)采取哪種模式？4、 認(rèn)證活動(dòng)的制約機(jī)制應(yīng)該包括哪些？ 簡(jiǎn)明證據(jù)法

57、學(xué)第十二章 刑事訴訟中有哪些特殊的證明規(guī)則一、刑事證據(jù)規(guī)則的性質(zhì)和功能是什么 (一)刑事證據(jù)規(guī)則的性質(zhì)與體系 刑事證據(jù)規(guī)則是指約束取證、舉證、質(zhì)證和認(rèn)證等運(yùn)用證據(jù)查明刑事案件事實(shí)的規(guī)范與準(zhǔn)則。 在大陸法系國(guó)家，沒有制定專門的刑事證據(jù)法，而是在刑事訴訟法中對(duì)證據(jù)進(jìn)行規(guī)定，但是這并不意味著大陸法系國(guó)家忽略或者輕視證據(jù)規(guī)則。 “證據(jù)能力雖然由法律規(guī)定，但其規(guī)定的方法，不是以有證據(jù)能力的是什么這種形式，而是采用沒有證據(jù)能力是什么的形式，即從限制證據(jù)能力方面進(jìn)行規(guī)定”。 一、刑事證據(jù)規(guī)則的性質(zhì)和功能是什么 (二)刑事證據(jù)的功能：刑事證據(jù)規(guī)則有助于查明案件事實(shí)，但在一定程度上又會(huì)制約事實(shí)真相的發(fā)現(xiàn)。刑事證

58、據(jù)規(guī)則可以增強(qiáng)訴訟程序的可操作性，同時(shí)能夠約束裁判者的自由裁量權(quán)。刑事證據(jù)規(guī)則有助于保障人權(quán)和保護(hù)特定的社會(huì)關(guān)系與社會(huì)利益。 二、有毒的樹結(jié)出的果實(shí)有毒嗎 （一）非法口供排除規(guī)則 各國(guó)刑事訴訟法和證據(jù)法普遍規(guī)定，以刑訊逼供和變相刑訊逼供等非法方法取得的口供不能作為證據(jù)使用。非法口供排除規(guī)則與自白任意法則相聯(lián)，凡是通過違法或者不恰當(dāng)?shù)姆绞将@得的并非出于被刑事追究者自由意志的自白應(yīng)當(dāng)絕對(duì)排除。非法口供排除規(guī)則保障的不僅是口供的真實(shí)性，更主要的是口供的自愿性。英國(guó)、美國(guó)、德國(guó)、日本、俄羅斯等國(guó)的相關(guān)規(guī)定表明，非法口供予以排除是世界各國(guó)的普遍做法，體現(xiàn)對(duì)犯罪嫌疑人、被告人人權(quán)的重視。同時(shí)，非法證據(jù)排除

59、規(guī)則也得到了許多國(guó)際人權(quán)公約的認(rèn)可。二、有毒的樹結(jié)出的果實(shí)有毒嗎（二）非法實(shí)物證據(jù)排除規(guī)則 對(duì)非法獲得的實(shí)物證據(jù)是否應(yīng)當(dāng)排除，各國(guó)規(guī)定的差異很大，普遍采取的做法是適用利益權(quán)衡原則。美國(guó)是實(shí)行非法實(shí)物證據(jù)排除的主要國(guó)家，其聯(lián)邦憲法第四修正案將不受無(wú)理搜查和扣押列為公民的一項(xiàng)憲法權(quán)利。英國(guó)對(duì)于非法實(shí)物證據(jù)排除的立場(chǎng)與美國(guó)不同，也與其排除非法口供的做法不同，對(duì)于非法搜查、扣押等得到的實(shí)物證據(jù)采取的是利益權(quán)衡原則。 在大陸法系國(guó)家，對(duì)非法取得的實(shí)物證據(jù)一般采取自由裁量原則，考慮違法的嚴(yán)重程度與排除違法證據(jù)對(duì)國(guó)家利益損害程度之間的利益衡量。二、有毒的樹結(jié)出的果實(shí)有毒嗎（三）毒樹之果及其排除規(guī)則的例外“毒

60、樹之果”規(guī)則，是指通過非法手段獲得的證據(jù)而獲取的其它證據(jù)予以排除的規(guī)則，它與非法證據(jù)排除規(guī)則存在一定差異。 對(duì)于毒樹之果規(guī)則，各國(guó)的做法差別更大。大陸法系國(guó)家一般沒有明確規(guī)定或者最多是較由法官自由裁量。在英國(guó)，普通法從來(lái)不承認(rèn)毒樹之果原則的正當(dāng)性。二、有毒的樹結(jié)出的果實(shí)有毒嗎（四）非法證據(jù)排除中的證明責(zé)任 在非法證據(jù)排除中，由誰(shuí)承擔(dān)證明證據(jù)“非法”的責(zé)任，這個(gè)問題非常重要。尤其在中國(guó)的司法實(shí)踐中，由于普遍把證明偵查人員刑訊逼供等非法取證行為的證明責(zé)任轉(zhuǎn)嫁到被告人頭上，導(dǎo)致被告人根本無(wú)法證明，從而致使非法證據(jù)排除規(guī)則形同虛設(shè)，從根本上影響了這項(xiàng)規(guī)則的實(shí)施。 對(duì)于非法證據(jù)排除中的證明責(zé)任，世界各國(guó)