行政執(zhí)法辦案要點(diǎn)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)專心-專注-專業(yè)精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)行政執(zhí)法一般程序案件的查處及相關(guān)實(shí)務(wù)編輯：admin 發(fā)布時(shí)間：2012年3月22日 瀏覽次數(shù)：次 一、概述行政處罰的一般程序又稱為普通程序，是指除法律特別規(guī)定可以適用簡易程序以外的行政處罰應(yīng)當(dāng)適用的程序。一般程序是大多數(shù)行政處罰適用的程序，是實(shí)施行政處罰的基本程序。根據(jù)行政處罰法第36條的規(guī)定，適用一般程序的行政處罰案件，行政機(jī)關(guān)必須全面、客觀、公正地調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)；必要時(shí)，依法可以進(jìn)行檢查。一般程序案件的查處主要有立案、調(diào)查取證、告知(聽證)、作出處罰決定、送達(dá)

2、、執(zhí)行、結(jié)案等幾個(gè)步驟。如被查處的當(dāng)事人不服處罰決定，還可提起行政復(fù)議或行政訴訟。 第一部分 立案行政機(jī)關(guān)對(duì)屬于本機(jī)關(guān)管轄范圍內(nèi)并在追究時(shí)效內(nèi)的行政違法行為或重大違法嫌疑情況,認(rèn)為有調(diào)查處理必要的,應(yīng)當(dāng)正式立案。立案作為案件程序的一個(gè)獨(dú)立的部分，除依法適用簡易程序的案件外，都要經(jīng)過立案程序，否則就會(huì)引起程序違法。如果濫用立案程序，還會(huì)損害行政相對(duì)人的合法權(quán)益。一、立案的條件 行政機(jī)關(guān)在受理案件后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，在符合一定條件后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行立案，這是作出行政處罰決定的第一環(huán)節(jié)。一般來說，對(duì)于符合下面條件的案件，應(yīng)當(dāng)立案： 第一，有明確的行政違法行為人。 第二，有違反行政法律、法規(guī)和規(guī)章的事實(shí)。 第三

3、，依照法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予行政處罰。 第四，按照法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，行政違法案件屬于本機(jī)關(guān)管轄。 二、在立案階段應(yīng)注意的問題。 （一）違法主體問題。 行政違法主體是指違反行政管理法律、法規(guī)，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰，并能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的行政相對(duì)人。違法主體的認(rèn)定直接關(guān)系處罰案件的合法性，一旦違法主體認(rèn)定不清或者認(rèn)定錯(cuò)誤，整個(gè)行政處罰就不具有合法性，必然導(dǎo)致在行政復(fù)議中被撤銷或者行政訴訟的敗訴。 按照國家有關(guān)法律規(guī)定，作為違法主體的當(dāng)事人是“公民、法人或者其他組織”。1、公民（自然人）的認(rèn)定。依據(jù)民法通則關(guān)于公民（自然人）行為能力的規(guī)定，對(duì)公民（自然人）身份的認(rèn)定，一般應(yīng)以身份證為

4、準(zhǔn)。但是，行政處罰法第25條規(guī)定了公民（自然人）免予處罰和從輕處罰的條件，即不滿14周歲的人有違法行為的，不予處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教；已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為的，從輕或減輕行政處罰。執(zhí)法人員在執(zhí)法實(shí)踐中應(yīng)注意確定當(dāng)事人承擔(dān)行政責(zé)任的程度。 2、法人的認(rèn)定。民法通則第36條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。”包括企業(yè)法人、機(jī)關(guān)事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人。 執(zhí)法實(shí)踐中，認(rèn)定行政機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以法人登記證（法人登記文件）為依據(jù)；企業(yè)法人應(yīng)根據(jù)企業(yè)法人登記管理制度，以當(dāng)事人的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上登記的內(nèi)容為依據(jù)。 3、其他組

5、織的認(rèn)定。依據(jù)最高人民法院民訴意見第40條的規(guī)定,其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括： （1）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織； （2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)； （3）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)； （4）經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體； （5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)； （6）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)； （7）中國人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)； （8）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)； （9）符合本條規(guī)定條件的其他組織。4、幾類特殊情形的違法

6、主體認(rèn)定。 （1）特殊形式的公民認(rèn)定。 個(gè)體工商戶的認(rèn)定。依照最高人民法院民訴意見第46條規(guī)定，對(duì)未起字號(hào)的當(dāng)事人在處罰時(shí)以其營業(yè)執(zhí)照上的業(yè)主為主體；對(duì)起字號(hào)的當(dāng)事人處罰時(shí)以業(yè)主為主體，同時(shí)注明字號(hào)，而不能以字號(hào)為當(dāng)事人。 個(gè)人合伙的認(rèn)定。依照最高人民法院民訴意見第47條規(guī)定，在行政執(zhí)法實(shí)踐中，不應(yīng)以個(gè)人合伙的字號(hào)名稱作為行政相對(duì)人，應(yīng)該以共同合伙人作為共同行政相對(duì)人，有2個(gè)列2個(gè)，有3個(gè)列3個(gè)，合伙人共同承擔(dān)法律責(zé)任。如果有依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)的，在法律文書中注明登記的字號(hào)（如：系縣農(nóng)資店合伙人）。 （2）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的認(rèn)定。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是依據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的，由一個(gè)自然人投資

7、，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。因此,執(zhí)法實(shí)踐中，應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照上的企業(yè)名稱為被處罰主體，同時(shí)注明負(fù)責(zé)人，而不應(yīng)該以投資人或負(fù)責(zé)人的公民姓名作為當(dāng)事人。 （3）合伙企業(yè)的認(rèn)定。 根據(jù)民訴意見第40條的規(guī)定，合伙企業(yè)是經(jīng)依法登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的營利性組織，在訴訟中享有訴訟當(dāng)事人地位，并不以全體合伙人為訴訟當(dāng)事人。合伙企業(yè)應(yīng)作為其他組織看待，以合伙企業(yè)的核準(zhǔn)登記的字號(hào)為當(dāng)事人。同時(shí)，在行政執(zhí)法實(shí)踐中，要特別注意與個(gè)人合伙的區(qū)分，關(guān)鍵在于是否領(lǐng)取合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。 （4）分支機(jī)構(gòu)的認(rèn)定。 法人“依法設(shè)立”且“領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照”的分支機(jī)構(gòu)。符合民訴意見第40條規(guī)定

8、的“依法設(shè)立”且“領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照”這兩個(gè)條件的分支機(jī)構(gòu)，屬于“其他組織”的范疇，在行政處罰中，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號(hào)為當(dāng)事人為妥。 法人非依法設(shè)立或者依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)。根據(jù)民訴意見第41條規(guī)定,在這種情況下,以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。 注意：對(duì)分支機(jī)構(gòu)已申請(qǐng)工商名稱預(yù)先核準(zhǔn)，并領(lǐng)取其他相關(guān)許可證件，但未領(lǐng)取工商營業(yè)執(zhí)照的，處罰時(shí)也應(yīng)以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人，不能以其他許可證件的字號(hào)作為當(dāng)事人，也不能以工商部門的預(yù)先核準(zhǔn)名稱作為當(dāng)事人。 （5）企業(yè)分立、合并后的認(rèn)定。 民訴意見第50條及第51條的規(guī)定，實(shí)施違法行為的企業(yè)合并的，以合并后的企業(yè)作為當(dāng)事人；實(shí)施違法行

9、為的企業(yè)分立的，以分立后的企業(yè)作為共同當(dāng)事人。 （6）企業(yè)撤銷或者注銷后的認(rèn)定。 企業(yè)實(shí)施違法行為后因破產(chǎn)等原因撤銷的，應(yīng)當(dāng)將清算組織作為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人。 企業(yè)實(shí)施違法行為后注銷的，應(yīng)當(dāng)將清算組織作為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以負(fù)有清算責(zé)任的主體為當(dāng)事人。 企業(yè)在實(shí)施違法行為后還未完成撤銷或者注銷以前，可以將企業(yè)作為被處罰主體進(jìn)行立案。（二）管轄權(quán)問題。管轄權(quán)的基礎(chǔ)是處罰權(quán)，行政處罰案件管轄權(quán)問題是屬于立案階段應(yīng)解決的重要問題。在執(zhí)法實(shí)踐中，要注意避免造成行政處罰超越管轄權(quán)的不當(dāng)行為，造成行政處罰決定的無效或引起行政訴訟。 （三）立案案由問題。案件定性只能在

10、集體討論后才能最終確定，故在此之前涉及“案由”或違法事實(shí)初步定性時(shí)應(yīng)規(guī)范描述如下：涉嫌+違法行為+案。 （四）立案審批問題。執(zhí)法人員對(duì)依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的案件，應(yīng)當(dāng)及時(shí)填寫立案審批表，報(bào)本部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。未經(jīng)本部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，不得違反法定程序立案調(diào)查。（五）追溯時(shí)限問題。行政處罰法第29條規(guī)定：“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算?！薄Ｈ暨`反行政處罰追溯時(shí)限規(guī)定辦案，該行政處罰將不發(fā)生任何法律效力。 （六）重復(fù)處罰問題。行政處罰法第24條規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為

11、，不得給予兩次以上罰款的行政處罰”。不能對(duì)其他執(zhí)法部門已立案處罰的同一違法行為，再次進(jìn)行立案；對(duì)未滿十四歲當(dāng)事人的違法行為，也應(yīng)注意要按規(guī)定不予立案處罰。第二部分 調(diào)查取證一、調(diào)查取證概述 調(diào)查取證是行政執(zhí)法部門運(yùn)用法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的各種專門方法和有關(guān)措施，發(fā)現(xiàn)和收集證據(jù)，揭露和查明違法事實(shí)，查獲違法行為人，并防止其逃避管理和處罰的活動(dòng)。專門方法是指圍繞案件事實(shí)而進(jìn)行的各項(xiàng)調(diào)查工作，包括詢問當(dāng)事人、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、鑒定以及提取證據(jù)等；有關(guān)措施是指為確保專門調(diào)查工作的順利進(jìn)行，所采取的一些行政強(qiáng)制措施，如查封、扣押、強(qiáng)制拆除等措施。證據(jù)是指用來證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)，包括書證、物證、證人證言、

12、當(dāng)事人陳述、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、視聽資料、鑒定結(jié)論等。二、證據(jù)的種類 （1）書證。以其記載內(nèi)容證明當(dāng)事人違規(guī)違法行為真實(shí)情況的文字（含符號(hào)、圖畫）。如合同、協(xié)議、圖紙等。 （2）物證。能夠證明當(dāng)事人違規(guī)違法行為的真實(shí)情況的物品和物質(zhì)痕跡。如被破壞的樹木、草坪，占道堆放的物品，在建筑物上亂涂亂畫等。 （3）證人證言：證人就其了解的和看到的違規(guī)違法行為所作的陳述。生理上、精神上有缺陷或障礙，不能辨別是非，不能正確表達(dá)意志的人，不能作證人。（4）當(dāng)事人的陳述。當(dāng)事人的陳述，是指在行政執(zhí)法案件中，當(dāng)事人就有關(guān)案件事實(shí)情況向行政機(jī)關(guān)行政執(zhí)法人員所作的陳述。包括：當(dāng)事人對(duì)自己實(shí)施行政違法行為的自認(rèn)；當(dāng)事人說

13、明自己沒有實(shí)施行政違法行為或行為輕微的辯解；當(dāng)事人檢舉揭發(fā)他人行政違法行為事實(shí)的陳述。 （5）現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄。對(duì)發(fā)生違規(guī)違法行為的現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行檢查時(shí)作的筆錄。 （6）視聽材料?？梢灾噩F(xiàn)違規(guī)違法行為的原始情況的拍照錄相錄音材料，這是物證的一種保全措施。 （7）鑒定結(jié)論。具有相應(yīng)資格的鑒定人員運(yùn)用專業(yè)知識(shí)或技能對(duì)辦案人員不能解決的專門事項(xiàng)進(jìn)行科學(xué)鑒定后所作出的結(jié)論。如施工噪音污染嚴(yán)重案件的查處，必要時(shí)請(qǐng)環(huán)保行政主管部門組織監(jiān)測(cè)并作出鑒定結(jié)論。三、調(diào)查取證階段應(yīng)注意的問題。 （一）詢問筆錄應(yīng)注意的問題。詢問筆錄是行政處罰案件中的重要證據(jù)，辦案人員在做詢問筆錄時(shí)應(yīng)注意： 1、基本要求。細(xì)致、準(zhǔn)確、精煉、

14、嚴(yán)謹(jǐn)，注重抓住詢問內(nèi)容的關(guān)鍵點(diǎn)，事先可對(duì)調(diào)查的問題進(jìn)行必要的設(shè)計(jì)（調(diào)查前熟悉案情，列出詢問路徑題綱做好案情準(zhǔn)備、心理準(zhǔn)備、物證準(zhǔn)備），在調(diào)查過程中側(cè)重對(duì)當(dāng)事人陳述的各環(huán)節(jié)與已收集到的物證、書證或其他證據(jù)進(jìn)行印證（形成證據(jù)鏈），可以印證的便以有效證據(jù)確定下來；無法印證時(shí)，說明正是本案證據(jù)鏈條當(dāng)中的薄弱點(diǎn)，調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)以此為突破口開展更為深入的取證工作。2、制作詢問筆錄的要素問題(“五何”要素)。 何人:當(dāng)事人和行政相對(duì)人的姓名、單位、住址、職務(wù)、是否法人、身份證號(hào)等。 何時(shí):案發(fā)時(shí)間、違規(guī)行為起止時(shí)間。涉案時(shí)間應(yīng)問清年月日，不得有“大約”、“可能”、“估計(jì)”等詞語，對(duì)時(shí)間差距太遠(yuǎn)，前后矛盾的要注

15、意問清。 何地:案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)所在地的路名、門牌號(hào)、固定參照物等的詳細(xì)地址。 何因（事）:原因、經(jīng)過、為什么以及違法行為的表現(xiàn)形式等。也就是當(dāng)事人從事違法行為的事實(shí)部分的詢問。 何果:結(jié)果、后果。（違法行為引起的危害后果） 3、詢問筆錄用語與形式問題。詢問筆錄的事實(shí)內(nèi)容一定要客觀真實(shí)、言簡意賅，文字精煉，字跡清楚，語句通順，標(biāo)點(diǎn)正確。切忌隨意取舍記錄的內(nèi)容，不能將檢查人員的主觀推斷摻入其中，以保持其原意不變；不得使用模糊性語言，也不得使用“也許、大概、可能”等不確定性詞匯等，使用數(shù)量詞要準(zhǔn)確。在詢問筆錄的結(jié)尾部分必須有被詢問人注明的“以上筆錄內(nèi)容共頁已看過，記錄屬實(shí)”，且被詢問人要在筆錄材料上逐頁簽

16、名或按手印。此外，筆錄的修改之處均必須由被詢問人簽名或按手印確認(rèn)。4、詢問應(yīng)注意的其他事項(xiàng)。 一人被問。即詢問必須單獨(dú)進(jìn)行，不得“開座談會(huì)”。 二人在場(chǎng)。即辦案人員必須二人在場(chǎng)。 三種對(duì)象。即被詢問人有三種對(duì)象：當(dāng)事人、證人、被侵害人。 四項(xiàng)義務(wù)。即被詢問人有四項(xiàng)義務(wù)：配合調(diào)查；接受詢問；如實(shí)陳述；確認(rèn)筆錄。 五項(xiàng)權(quán)利。即被詢問人有五項(xiàng)權(quán)利：知情權(quán)，知道為何事被誰詢問；請(qǐng)求回避權(quán)；陳述申辯權(quán)；閱讀修改筆錄權(quán)；人格受尊重權(quán)。 六項(xiàng)注意。即辦案人員應(yīng)注意：表明身份，簡要提問；聽取陳述，如實(shí)記錄；全面調(diào)查，客觀取證；抓住重點(diǎn)，注意策略；掌握時(shí)機(jī)，指明違法；宣傳法律，適時(shí)教育。（二）現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)（檢查）筆

17、錄應(yīng)注意的問題。 現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)（檢查）筆錄是在執(zhí)法過程中依法對(duì)案件發(fā)生現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行檢查所作的書面記錄,屬于證據(jù)類的執(zhí)法文書?，F(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)（檢查）筆錄是以文字的形式固定現(xiàn)場(chǎng)情況，它與現(xiàn)場(chǎng)照相、錄像以及現(xiàn)場(chǎng)提取的物證互為補(bǔ)充，互相印證，能全面客觀地反映與案件有關(guān)的地點(diǎn)和物證現(xiàn)場(chǎng)情況，是直接證明案件現(xiàn)場(chǎng)情況的書面憑證，是查明違法行為、收集違法證據(jù)、直接取得第一手材料的重要方法，是重要的直接證據(jù)。 1、基本要求：全面、真實(shí)、客觀記錄檢查現(xiàn)場(chǎng)與案件可能有關(guān)的事實(shí)；筆錄空白處應(yīng)當(dāng)劃“/”，并按照格式文本的要求填寫。一案多個(gè)現(xiàn)場(chǎng)或同一現(xiàn)場(chǎng)多次檢查的，不能結(jié)合起來只制作一份筆錄，而應(yīng)當(dāng)分別制作。 2、現(xiàn)場(chǎng)檢查證據(jù)提?。含F(xiàn)

18、場(chǎng)檢查時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)提取與案情可能相關(guān)的所有證據(jù)材料（然后根據(jù)其證據(jù)力和證明力與案件關(guān)聯(lián)程度篩選出有價(jià)值的部分），并將證據(jù)提取情況在現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄中加以初步反映，同時(shí)注意當(dāng)事人簽字確認(rèn)。 3、以下空白的問題：筆錄制作完成后，在空白處應(yīng)當(dāng)注明“以下空白”字樣（其他文書在需要時(shí)同此）。 4、規(guī)范用語問題：在制作筆錄時(shí)應(yīng)當(dāng)盡量使用規(guī)范性語言，如在筆錄中登記的企業(yè)（或其他組織）名稱同其營業(yè)執(zhí)照或事業(yè)單位法人證明書中記載的名稱應(yīng)當(dāng)完全一致；描述產(chǎn)品、物品名稱時(shí)應(yīng)當(dāng)使用產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)確定的名稱，如PVC塑料窗（通常稱為“塑鋼窗”）。 5、筆錄內(nèi)容問題。筆錄內(nèi)容是現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)（檢查）筆錄的主要部份，必須按照檢查過程記錄現(xiàn)

19、場(chǎng)檢查情況和有關(guān)的處理情況。如：拍攝現(xiàn)場(chǎng)照片、提取物證等執(zhí)法情況；對(duì)于現(xiàn)場(chǎng)有關(guān)數(shù)據(jù)的記錄，必要時(shí)應(yīng)繪制簡圖加以說明；記錄發(fā)出的詢問通知書的文號(hào)等等。執(zhí)法人員的其他執(zhí)法要求與動(dòng)作也應(yīng)一并在筆錄中寫明?，F(xiàn)場(chǎng)勘察時(shí)有見證人的，應(yīng)注明見證人的姓名、單位、身份證號(hào)、聯(lián)系電話等基本情況。 （三）現(xiàn)場(chǎng)照相、錄像應(yīng)注意的問題。 現(xiàn)場(chǎng)照相、錄像,是行政執(zhí)法案件主要的取證手段之一,是將案件、事件發(fā)生的場(chǎng)所和與案件、事件有關(guān)的痕跡、物品，用照相、錄像的方法客觀、準(zhǔn)確、全面、系統(tǒng)的固定、記錄的專門手段。1、現(xiàn)場(chǎng)照相、錄像的內(nèi)容。現(xiàn)場(chǎng)照相、錄像應(yīng)記錄下固定參照物，即不僅記錄違規(guī)行為的情況，同時(shí)記錄行為發(fā)生的具體地點(diǎn)、位

20、置，如能攝下違規(guī)行為的后果情況更好。如餐飲業(yè)正向大氣排放的煙塵；汽車應(yīng)攝下車牌號(hào)碼；有的物品應(yīng)攝下特征等等。同時(shí)，現(xiàn)場(chǎng)照相、錄像的內(nèi)容要與現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)（檢查）筆錄相互印證，物證就可以固定下來了。當(dāng)然，還必須要有人證，加上對(duì)行政相對(duì)人的詢問筆錄，案件的主要證據(jù)就可以鎖定了。2、現(xiàn)場(chǎng)照相、錄像方式。現(xiàn)場(chǎng)照相、錄像方式主要有以下方式： 現(xiàn)場(chǎng)方位照相、錄像：以整個(gè)現(xiàn)場(chǎng)和現(xiàn)場(chǎng)周圍環(huán)境為拍攝對(duì)象，反映現(xiàn)場(chǎng)所處的位置及其與周圍事物關(guān)系的專門照相、錄像。 現(xiàn)場(chǎng)概貌照相、錄像：以整個(gè)現(xiàn)場(chǎng)或現(xiàn)場(chǎng)中心地段為拍攝內(nèi)容，反映現(xiàn)場(chǎng)的全貌以及現(xiàn)場(chǎng)內(nèi)各部分關(guān)系的專門照相、錄像。 現(xiàn)場(chǎng)重點(diǎn)部位照相、錄像：記錄現(xiàn)場(chǎng)上重要部位或地段的

21、狀況、特點(diǎn)以及與違法事實(shí)有關(guān)痕跡、物品與所在部位的專門照相、錄像。 現(xiàn)場(chǎng)細(xì)目照相、錄像：記錄現(xiàn)場(chǎng)上所發(fā)現(xiàn)的與案件、事件有關(guān)的細(xì)小局部狀況和各種痕跡、物品，以反映其形狀、大小、特征等的專門照相、錄像。（四）行政強(qiáng)制措施應(yīng)注意的問題。 行政強(qiáng)制措施是特定的行政主體為了查清行政管理相對(duì)人的違法事實(shí)或防止其違法行為擴(kuò)大，而依法采取的對(duì)其人身或財(cái)產(chǎn)進(jìn)行限制并使之保持一定狀態(tài)的程序上的處置行為，是具體行政行為，相對(duì)人可以對(duì)其提起行政訴訟。行政強(qiáng)制措施是案件開展調(diào)查取證的重要手段之一，同時(shí)也是行政處罰案件順利執(zhí)行的手段之一。在執(zhí)法實(shí)踐中，城管執(zhí)法機(jī)關(guān)行政強(qiáng)制措施主要有查封、扣押、強(qiáng)制拆除等種類。1、必須有法

22、律、法規(guī)的明確規(guī)定和授權(quán)。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施必須有法律、法規(guī)的明確規(guī)定并在法律、法規(guī)授權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)。法律、法規(guī)沒有明文規(guī)定的不能采取行政強(qiáng)制措施。 2、必須要有符合法律、法規(guī)規(guī)定的可以采取行政強(qiáng)制措施的相對(duì)人涉嫌違法的事實(shí)存在。也就是說必須要初步取得行政相對(duì)人涉嫌違法的證據(jù)，不能憑執(zhí)法人員的主觀懷疑、推斷和想象實(shí)施行政強(qiáng)制措施。 3、采取行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)。采取查封、扣押強(qiáng)制措施時(shí)，法律明確規(guī)定必須經(jīng)行政機(jī)關(guān)主要負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。4、行政強(qiáng)制措施的時(shí)限。行政強(qiáng)制措施具有較強(qiáng)的時(shí)效性，受到一定的時(shí)間限制。在執(zhí)法中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按法律規(guī)定的時(shí)限實(shí)施行政強(qiáng)制措施。如：查封、扣押的期限為1

23、5日，案情復(fù)雜的，經(jīng)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可延長15日；有的沒有規(guī)定期限，在時(shí)間的持續(xù)上應(yīng)以達(dá)到目的為限度，要杜絕既不作出具體行政行為，也不解除行政強(qiáng)制措施的現(xiàn)象發(fā)生。因?yàn)橐勒兆罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋和最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定，如果當(dāng)事人提出返還物品要求，而執(zhí)法人員不予返還且不對(duì)扣留物品進(jìn)行調(diào)查，超出60日當(dāng)事人就可以以執(zhí)法機(jī)關(guān)行政不作為為由向法院起訴。 5、正確運(yùn)用行政強(qiáng)制措施。在實(shí)際執(zhí)法工作中，往往變相地將先行登記保存作為一種行政強(qiáng)制措施，并無限制地?cái)U(kuò)大適用范圍。根據(jù)行政處罰法規(guī)定，先行登記保存是為收集證據(jù)而采取的手段，而非行政強(qiáng)制措施。因此，在

24、法律、法規(guī)或規(guī)章對(duì)強(qiáng)制措施有規(guī)定的情況下，最好不要采取先行登記保存。如在無照經(jīng)營案件中，采取查封、扣押強(qiáng)制措施比先行登記保存有許多優(yōu)點(diǎn)：一是時(shí)限長。查封、扣押最長期限可以30天；先行登記保存作為取證的一種手段，在7天內(nèi)必須做出處理。二是處理方便。工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定（修正）中規(guī)定，“所查扣的物品，在3個(gè)月內(nèi)無法找到相對(duì)人的，應(yīng)當(dāng)作為無主財(cái)產(chǎn)，上繳財(cái)政”，先行登記保存就缺乏這種特殊規(guī)定。 第三部分 行政處罰告知一、行政處罰告知的概述。 行政處罰告知是指行政處罰機(jī)關(guān)在行政處罰決定作出之前，將擬作出行政處罰決定的事實(shí)、理由、依據(jù)及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利和義務(wù)告訴當(dāng)事人，并聽取當(dāng)事人對(duì)案

25、件處理的陳述和申辯的過程，它是行政處罰的必經(jīng)程序。其目的是通過給當(dāng)事人陳述、申辯的機(jī)會(huì)，再次澄清案件事實(shí)，有助于正確適用法律，作出公正的處理，同時(shí)也有利于當(dāng)事人得到法制教育，服從正確的處罰決定，減少行政訴訟，促進(jìn)民主與法制建設(shè)進(jìn)程。 二、行政處罰告知應(yīng)注意的問題。 （一）行政處罰告知內(nèi)容。對(duì)不具備聽證條件的按一般程序查處的案件，由辦案機(jī)構(gòu)以辦案機(jī)關(guān)的名義，告知當(dāng)事人擬作出行政處罰的事實(shí)、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有陳述權(quán)、申辯權(quán)。上述內(nèi)容應(yīng)在相應(yīng)的文書欄目中填寫清楚。對(duì)具備聽證條件的案件，可以在本文書中一并告知聽證的權(quán)利，不再另外制作聽證告知書，以減少文書數(shù)量。 （二）行政處罰簡易程序中適

26、用告知程序的問題。簡易程序是否需要履行告知程序？應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，無論是簡易程序還是一般程序，均應(yīng)適用告知程序。簡易程序雖然是針對(duì)事實(shí)清楚，違法行為尚不嚴(yán)重的情形，但執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出的決定仍然是行政處罰，故在簡易程序中執(zhí)法人員仍應(yīng)履行告知義務(wù)的方式可簡易進(jìn)行，即口頭告知事實(shí)、理由和根據(jù)，無需以書面形式或筆錄形式告知，但須在處罰決定中注明已履行告知程序，并由當(dāng)事人簽字認(rèn)可，否則應(yīng)視為未履行告知義務(wù)。 （三）告知時(shí)應(yīng)告知行政處罰的所有種類和具體額度。執(zhí)法實(shí)踐中，行政機(jī)關(guān)在告知擬作行政處罰的事實(shí)、理由及依據(jù)的同時(shí)，一并告知對(duì)當(dāng)事人的處罰結(jié)果，往往有以下幾種情形： 一是只告知擬處罰的種類，而不告知具體額度；

27、二是只告知擬處罰的上限、下限； 三是只告知擬處罰的單一處罰種類，如處罰款、吊銷許可證，但只告知罰款。 上述幾種告知情形均不符合法定要求，應(yīng)視為未履行告知義務(wù)。因行政處罰機(jī)關(guān)未確切地告知處罰結(jié)果，當(dāng)事人無從知曉其將要承擔(dān)的行政法律責(zé)任，致使其無法申辯和不敢申辯。其實(shí)質(zhì)是剝奪了當(dāng)事人的程序性權(quán)利，有違告知程序的立法本意。 （四）當(dāng)告知內(nèi)容與正式處罰不一致時(shí)是否需重新告知的問題。 1、若正式處罰決定在處罰理由及法律依據(jù)上沒有變化，而對(duì)違法行為的程度作了減小或減輕了處罰結(jié)果，則無需再次告知。因這種減輕當(dāng)事人責(zé)任的變化正是其行使陳述權(quán)、申辯權(quán)的結(jié)果；2、若對(duì)原告知的違法事實(shí)有了擴(kuò)大，或有了新的事實(shí)和法律

28、依據(jù)，或重新對(duì)違法行為進(jìn)行定性，或加重了擬處罰結(jié)果，均應(yīng)再次告知。因?yàn)楫?dāng)事人的陳述、申辯是基于原來的告知內(nèi)容，若有調(diào)整，特別是不利于當(dāng)事人的調(diào)整，當(dāng)事人依法仍然享有陳述權(quán)、申辯權(quán)，這對(duì)保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利，防止和減少行政機(jī)關(guān)的失誤十分必要。 第四部分 行政處罰聽證行政處罰聽證是指行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰之前，為利害關(guān)系人提供發(fā)表意見、提出證據(jù)的機(jī)會(huì)，對(duì)特定的問題進(jìn)行論證、辯駁的過程。 行政處罰中設(shè)置聽證程序，其目的在于保證行政處罰的合法性與公正性，確保當(dāng)事人的合法權(quán)益不受侵犯，督促行政機(jī)關(guān)依法實(shí)施行政處罰。 聽證程序與復(fù)議、訴訟不同，復(fù)議與訴訟是一種事后監(jiān)督程序；而聽證程序是一種事先、事中監(jiān)督程序，

29、是行政機(jī)關(guān)自我監(jiān)督、自我改正程序。 一、行政處罰聽證的適用范圍。 根據(jù)行政處罰法第四十二條的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在作出下列行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利： （）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)； （）吊銷許可證或者執(zhí)照； （）較大數(shù)額罰款。對(duì)較大數(shù)額罰款，市局行政執(zhí)法程序暫行規(guī)定第三十四條已經(jīng)有了較為明確的規(guī)定。 二、行政處罰聽證的程序。 依據(jù)行政處罰法第四十二條的規(guī)定，聽證程序依照下列規(guī)定舉行： 1、當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后三日內(nèi)提出； 2、行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的七日前，通知當(dāng)事人舉行聽證的時(shí)間、地點(diǎn)； 3、除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私外，聽證公開舉行； 4、聽證由行政機(jī)關(guān)指

30、定的非本案調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請(qǐng)回避； 5、當(dāng)事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人代理； 6、舉行聽證時(shí)，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議；當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證； 7、聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄；筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或者蓋章。第五部分 作出行政處罰決定對(duì)于已調(diào)查終結(jié)，并告知或聽證程序的案件，應(yīng)及時(shí)進(jìn)行審查，制作行政處罰決定書，報(bào)主管領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)及送達(dá)當(dāng)事人。 行政處罰決定書是行政處罰決定最具體的表現(xiàn)形式,是整個(gè)行政執(zhí)法過程中最重要的也是最關(guān)鍵的法律文書。行政處罰決定書規(guī)范化制作，直接關(guān)系到行政處罰是否成立，關(guān)系到行政執(zhí)法的準(zhǔn)確性和嚴(yán)肅性，

31、是行政執(zhí)法規(guī)范化要求最基本的要素，體現(xiàn)著行政執(zhí)法隊(duì)伍的綜合素質(zhì)和行政執(zhí)法隊(duì)伍的執(zhí)法水平。行政處罰決定書制作時(shí)應(yīng)注意的問題。 1、行政處罰決定書內(nèi)容問題。注明當(dāng)事人的基本情況、違法時(shí)間、違法行為發(fā)生地、違法事實(shí)、定性依據(jù)、處罰依據(jù)、處罰額度等。這里常常會(huì)有以下錯(cuò)誤,需要大家注意： 認(rèn)定的當(dāng)事人錯(cuò)誤。對(duì)于這一點(diǎn)，在第一部分“立案”中已經(jīng)對(duì)違法主體的認(rèn)定進(jìn)行了詳細(xì)的論述。 載明的證據(jù)不完整。證據(jù)是查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)，按照相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人違法行為沒有確鑿的已證實(shí)的證據(jù)，是不能實(shí)施行政處罰的。比如，涉及室外無照經(jīng)營案件中，在未取得當(dāng)事人有違法所得相關(guān)證據(jù)的情況下，做出沒收違法所得的行政處罰決定。

32、未載明實(shí)施違法行為的時(shí)間段。當(dāng)事人實(shí)施違法活動(dòng)都有一個(gè)連續(xù)的時(shí)間過程，在調(diào)查、取證過程中就要查實(shí)當(dāng)事人實(shí)施違法行為的具體時(shí)間，即從何時(shí)開始至何時(shí)案發(fā)，涉案行政處罰決定書只載明當(dāng)事人在某個(gè)時(shí)間從事了某種違法活動(dòng)，如“你單位于2007年8月7日從事的”。這樣的寫法很容易使人產(chǎn)生歧義，會(huì)誤認(rèn)為當(dāng)事人只是在這一時(shí)間進(jìn)行了違法活動(dòng)，其違法活動(dòng)沒有連續(xù)性。 行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人是從何時(shí)至什么時(shí)間內(nèi)從事了何種違法活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)明確當(dāng)事人從事的違法活動(dòng)有時(shí)間上的連續(xù)性，這有利于證明當(dāng)事人在從事違法活動(dòng)期間其行為的危害性及持續(xù)性。 定性處罰依據(jù)出錯(cuò)。 第一，相關(guān)法律法規(guī)的條款引用錯(cuò)誤。 第二，法規(guī)名稱書寫錯(cuò)

33、誤。 第三,相關(guān)法律法規(guī)的條、款、項(xiàng)、目表述不全，沒有注明適用法律法規(guī)的具體條、款、項(xiàng)、目。 第四，法律法規(guī)名稱不規(guī)范，如以規(guī)劃法、建筑法等簡稱書寫形式代替法律法規(guī)全稱。2、行政處罰決定書形式問題。行政處罰決定書要認(rèn)真、及時(shí)、據(jù)實(shí)制作，做到用紙標(biāo)準(zhǔn)、字跡工整、印簽齊全，要確保達(dá)到客觀性、準(zhǔn)確性、證明性和論證性的要求。行政處罰決定書具有顯著的強(qiáng)制執(zhí)行性，引述的違法事實(shí)必須真實(shí)、清楚，引用的法律條文必須準(zhǔn)確、完整，填寫內(nèi)容不得涂改或改寫。當(dāng)制作有錯(cuò)誤時(shí)，應(yīng)當(dāng)重新制作，不得將涂改、改寫過的行政處罰決定書送達(dá)給當(dāng)事人。涂改、改寫過的行政處罰決定書是無效的文書，當(dāng)事人可以拒不執(zhí)行。 3、行政處罰決定書送

34、達(dá)時(shí)限問題。行政處罰法第四十條規(guī)定：“行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場(chǎng)交付當(dāng)事人；被處罰人不在場(chǎng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人”。若未在此規(guī)定期間送達(dá)，即構(gòu)成送達(dá)時(shí)限違法。 同時(shí)，執(zhí)法實(shí)踐中，還應(yīng)注意避免未對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行行政處罰告知的情況下直接送達(dá)行政處罰決定書的現(xiàn)象的發(fā)生，也就是說行政處罰決定書必須在行政處罰告知之后送達(dá)，否則就是程序違法。 送達(dá)是指行政執(zhí)法機(jī)關(guān)依照法定的程序和方式將行政處罰決定書和其它有關(guān)法律文書送交當(dāng)事人的行為。它是行政處罰法律文書得以生效的必經(jīng)程序，也是行政處罰決定發(fā)生法律效力的基本前提。行政處罰案件法律文書送達(dá)的方式，通常包括

35、直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)、郵寄送達(dá)、公告送達(dá)六種。 一、直接送達(dá)。直接送達(dá)是指派專人將法律文書直接交付給受送達(dá)人簽收的送達(dá)方式。直接送達(dá)是送達(dá)方式中最基本的方式。包括以下四種類型： （一）受送達(dá)人是公民的，由該公民直接簽收，該公民不在時(shí)，可交由與其同住的成年家屬簽收； （二）受送達(dá)人是法人或其他組織的，應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人（如辦公室、收發(fā)室、值班室）簽收； （三）受送達(dá)人有委托代理人的，可以送交委托代理人簽收； （四）受送達(dá)人指定代收人的，送交代收人簽收。二、留置送達(dá)。留置送達(dá)，是指受送達(dá)人無理拒收法律文書時(shí)，送達(dá)人依法將法律文

36、書放置在受送達(dá)人的住所或從業(yè)場(chǎng)所并產(chǎn)生送達(dá)的法律效力的送達(dá)方式。根據(jù)法律規(guī)定，受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接受法律文書的，送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場(chǎng)，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，把文書留在受送達(dá)人的住所，即視為送達(dá)。見證人不愿簽字或蓋章的，由送達(dá)人在送達(dá)回證上記明情況，把文書留在受送達(dá)人住所，即視為送達(dá)。最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定(法釋200315號(hào))中，對(duì)此做了一定的擴(kuò)展，即將留置送達(dá)的場(chǎng)所由原來法律規(guī)定的住所擴(kuò)大到受送達(dá)人的從業(yè)場(chǎng)所。 注：送達(dá)回證證明的情況應(yīng)包括：拒絕簽收人/不愿簽字的見證人的基

37、本情況，以及拒絕簽收/不愿簽字的事由。三、委托送達(dá)。委托送達(dá)，是指負(fù)責(zé)辦理行政處罰案件的執(zhí)法機(jī)關(guān)直接送達(dá)法律文書有困難時(shí)，依法委托其他執(zhí)法機(jī)關(guān)代為送達(dá)。委托送達(dá)與直接送達(dá)具有同等法律效力。委托送達(dá)應(yīng)當(dāng)出具委托函，并附相關(guān)的法律文書和送達(dá)回證。受送達(dá)人在送達(dá)回證上簽收的日期為送達(dá)日期。 四、郵寄送達(dá)。郵寄送達(dá)，是指將所送達(dá)的法律文書通過郵局并用掛號(hào)信寄給受送達(dá)人的方式。郵寄送達(dá)，應(yīng)當(dāng)附有送達(dá)回證。掛號(hào)信回執(zhí)上注明的收件日期與送達(dá)回證上注明的收件日期不一致的，或者送達(dá)回證沒有寄回的，以掛號(hào)信回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。郵寄送達(dá)時(shí)，將有關(guān)郵寄送達(dá)的單據(jù)附在送達(dá)回證上。 五、轉(zhuǎn)交送達(dá)。轉(zhuǎn)交送達(dá)，是

38、指將法律文書送交受送達(dá)人所在單位代收，然后轉(zhuǎn)交給受送達(dá)人的送達(dá)方式。轉(zhuǎn)交送達(dá)有三種情況： 1、受送人是軍人，通過其所在部隊(duì)團(tuán)以上單位的政治機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交； 2、受送達(dá)人被監(jiān)禁的，通過其所在監(jiān)所和勞動(dòng)改造單位轉(zhuǎn)交； 3、受送達(dá)人正在被勞動(dòng)教養(yǎng)的，通過其勞動(dòng)教養(yǎng)單位轉(zhuǎn)交。 代為轉(zhuǎn)交的機(jī)關(guān)、單位收到法律文書后，必須立即交受送達(dá)人簽收，并以其在送達(dá)回證上簽收的時(shí)間為送達(dá)日期。 六、公告送達(dá)。公告送達(dá)，是指以張貼公告、登報(bào)等辦法將文書公諸于眾，經(jīng)過一定時(shí)間，法律上即視為送達(dá)的送達(dá)方式。根據(jù)法律規(guī)定，采用公告送達(dá)必須是受送達(dá)人下落不明，或者用前五種方式無法送達(dá)時(shí)，才能適用的送達(dá)方式。 公告送達(dá)，自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過60日，即為公告期滿，視為送達(dá)。公告送達(dá)，可以在公告欄或受送達(dá)人原住所地張貼公告，也可以在有關(guān)報(bào)紙上刊登公告；對(duì)公告送達(dá)方式有特殊要求的，應(yīng)按特殊要求辦理。將公告文書歸檔入卷。 第七部分 行政處罰的執(zhí)行行政處罰的執(zhí)行，是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)對(duì)違法者執(zhí)行行政處罰決定的程序，是行政處罰決定的實(shí)現(xiàn)階段。行政處罰的執(zhí)行包括自覺履行和強(qiáng)制執(zhí)行。 一、當(dāng)