在職法律碩士專業(yè)綜合課(民法學)-試卷4

在職法律碩士專業(yè)綜合課（民法學）卷4(分：62.00做題時間：分鐘)一、單選(總題數(shù)：20，分數(shù)：40.00)1.一、單項擇題。下列各題給出四個備選項中，只一個選項符合題目要求的。請在答題卡將所選項字母黑。__________________________________________________________________________________________2.根據(jù)著作權(quán)法的關規(guī)定，當事人自作品)時起取得著權(quán)。A.作完成

√B.版C.表D.版合同簽訂我國對著作權(quán)的取得采取自動保護原則，即作品一經(jīng)創(chuàng)作完成，即受著作權(quán)法保護。故答案為A項。3.下列遺囑形式中不需要遺囑見證人的遺囑形式是)。A.頭遺囑B.書遺囑C.音遺囑D.書遺囑

√我國法律規(guī)定了五種遺囑形式：公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑。在這五種遺囑形式中，公證遺囑和自書遺囑不需要遺囑見證人。而代書遺囑、口頭遺囑和錄音遺囑需要有兩個以上與被繼承人無利害關系的人在場見證。故答案為。4.甲因出國將其房借給乙居住，后來乙將房屋租給丙，約定租金給甲。甲回來后知道此事很不高興，但表示同意租給丙，甲表示同意的行為在權(quán)利性質(zhì)上屬于()。A.配權(quán)B.求權(quán)C.辯權(quán)D.成權(quán)

√乙將甲的房屋擅自租給丙無權(quán)處分行為而無權(quán)處分行為屬于效力待定民事行為于無權(quán)處分行為，如果有處分權(quán)人事后對無權(quán)處分行為予以追認，則該行為轉(zhuǎn)化為有效，否則無效。本題中，甲行使的是追認權(quán)，而追認權(quán)屬于形成權(quán)，故選。5.根據(jù)商標法的有規(guī)定，商標專用權(quán)的保護期限是)。A.10年B.15年C.20年D.30年

√商標專用權(quán)的保護期限是年，自核準冊之日起計算。6.下列人格權(quán)類型，屬于物質(zhì)性人格權(quán)的是)。A.私權(quán)B.像權(quán)C.康權(quán)D.譽權(quán)

√在人格權(quán)體系中有生命權(quán)體權(quán)和健康權(quán)屬于物質(zhì)性人格權(quán)他類型的人格權(quán)屬于精神性人格權(quán)。故選C項7.根據(jù)《民法通則和相關司法解釋的規(guī)定，與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷效力的情形不包括)。A.請仲裁B.請支付令C.訴訟中主張抵銷D.務人作出分期履行行為的√

本題為選非題根《法通則《最高人民法院關于審民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第13條規(guī)定，下列事項之一，人民法院應當認定與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷的效力(1)申仲裁；(2)申請支付令；申請破產(chǎn)、申報破產(chǎn)債權(quán)；為主張權(quán)利而申請宣告義務人失蹤或死亡；申請訴前財產(chǎn)保全、訴前臨時禁令等訴前措施；(6)請強制執(zhí)行；(7)申請追加當事人或者被通知參加訴訟(8)訴訟中主張抵銷(9)他與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷效力的事項據(jù)此，不ABC項。根據(jù)《最高人民法院關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第條規(guī)定，義務人作出分期履行、部分履行、提供擔保、請求延期履行、制訂清償債務計劃等承諾或者行為的，應當認定為《民法通則》第140條規(guī)定的當事人方“同意履行義務”。據(jù)此規(guī)定，項表述的情形也引起訴訟時效的中斷，但該情形并非屬于“起訴”的范圍，而是屬于“義務人同意履行義務”的范圍。故選D項。8.根據(jù)婚姻法的規(guī)，下列選項中，應當認定為夫妻關系存續(xù)期間，夫或妻個人財產(chǎn)的是)。A.伍軍人的補助費

√B.體經(jīng)營收益C.讓商標專用權(quán)獲得的轉(zhuǎn)讓費D.夫妻家庭生活困難而獲得的困難資助根據(jù)婚姻法和《最高人民法院關于適用若干問題的解釋()(稱《婚姻法解釋()》)規(guī)定，A項應當認定為夫或妻的個人財產(chǎn)，故選。根據(jù)婚姻法的規(guī)定，項C和D項屬于夫妻共同財。注意：D項屬于贈與，因未指明該贈與的財產(chǎn)是否確定為僅歸夫或妻一方，故應當認定為共同財產(chǎn)。9.根據(jù)專利法的有規(guī)定，專利申請人自)之日起獲得專權(quán)。A.出申請B.告

√C.記D.質(zhì)審查根據(jù)專利法的規(guī)定，專利申請人獲得專利權(quán)的標志是以公告為準。故答案是項。10.根著作權(quán)法的有關規(guī)定，錄像制品的保護期限自)起算。A.次發(fā)表B.次播放C.次創(chuàng)作完成D.次制作完成

√根據(jù)《著作權(quán)法》42條規(guī)定，錄音錄制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發(fā)行、出租通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利權(quán)利的保護期為50年截止于該制品首次制作完成后第50年12月31日。據(jù)此，選D。11.關居間合同和行紀合同的表述，正確的是)。A.間人未促成合同成立的，無權(quán)要求支付從事居間活動的必要費用B.間人促成合同成立的，居間活動的費用由居間人負擔√C.紀人處理委托事務支出的費用，由委托人負擔D.紀人不能高于委托人指定的價格賣出委托物根據(jù)《合同法》第427條的規(guī)定，居間未促成合同成立的，不得要求支付報酬，但可以要求委托人支付從事居間活動支出的必要費用。故錯誤。根據(jù)《合同法》426的規(guī)定，居間人促成合同成立的，居間活動的費用由居間人負擔。故正確。根據(jù)《合同法》415的規(guī)定，行紀人處理委托事務支出的費用，由行紀人負擔，但當事人另有約定的除外。故錯誤。根據(jù)《合同法》第條的規(guī)定，行紀人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買人的，可以按照約定增加報酬。故D項錯誤。12.根合同法的有關規(guī)定，標的物被提存后，毀損、滅失的風險)。A.債權(quán)人承擔

√B.債務人承擔C.債權(quán)人和債務人共同承擔D.提存機關承擔根據(jù)《合同法》第103條的規(guī)定，標的被提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔。故選A。13.根合同法的有關規(guī)定，下列關于運輸合同的表述，正確的是)。A.輸合同屬于雙務、有償、實踐、不要式合同

B.貨物在運輸中毀損、滅失是由于托運人、收貨人的過錯造成的，承運人不負賠償責任√C.于持優(yōu)待票的旅客，在運輸過程中因承運人的過錯造成旅客受傷的承運人不負賠償責任D.運輸過程中旅客自帶行李毀損、滅失的，無論承運人是否有過錯，都應當承擔損害賠償責任運輸合同是雙務、有償、一般為諾成、通常為要式合同，故A表述錯誤。承運人對貨物運輸過程中造成的毀損、滅失承擔損害賠償責任，除非承運人能夠證明貨物的毀損、滅失是由于不可抗力、貨物本身的自然屬性或合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的。可見，表述正確。在運輸過程中旅客傷亡的，無論是持正?？推钡穆每停€是按規(guī)定免票、持優(yōu)待票或經(jīng)承運人許可搭乘的無票旅客，除傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意大過造成的以外運人均應承擔損害償責任。可見C項表述錯誤在運輸過程中旅客自帶行李毀損滅失的承運人有過錯的應當承擔損害賠償責任?？梢?，D表述錯誤。14.下選項中，既屬于從物權(quán)，又屬于用益物權(quán)的是)。A.役權(quán)B.權(quán)C.上權(quán)D.押權(quán)

√在用益物權(quán)體系中，只有地役權(quán)是從物權(quán)，其余都是主物權(quán)，故選。15.下情形構(gòu)成無因管理的是)。A.將流浪貓予以收留喂養(yǎng)B.因害怕鄰居乙的房屋失火而殃及自家便實施滅火√C.將室友乙的剩飯吃掉D.幫助朋友乙清償了其超過訴訟時效的債務就本題B項言，只要管理行為在客觀上避免了他人利益受損且管理人不純粹是出于為自己謀利的目的，就可以成立無因管理使理人有為自己的動機且在客觀上使自己同時受益不影響無因管理的成立，例如，修繕共用的承重墻、撲滅鄰居房屋大火以避免殃及自家等也屬于無因管理。故項表述構(gòu)成無因管理。無因管理所管理的事務為他人事務，而他人是特定的、現(xiàn)實的，而表述中，流浪貓并非為他人飼養(yǎng)的動物，不能成立無因管理，但可構(gòu)成先占。當然，如果將“流浪貓”改為“他人之寵物貓”，則構(gòu)成無因管理C表述為一般性生活事務而一般性生活事務構(gòu)成無因管理故表述不構(gòu)成無因管理。假如將C項述改為“將室友打好的飯菜吃掉”，則構(gòu)成不當?shù)美膊皇菬o因管理。一般而言，幫助他人清償債務構(gòu)成無因管理，但該清償必須客觀上有利于本人才構(gòu)成無因管理，而項表述的情形不利于本人，因而不構(gòu)成無因管理。16.下選項中，適用不當?shù)美那樾斡?)。A.前清償債務B.子女對生父母明知沒有贍養(yǎng)義務而贍養(yǎng)C.還超過訴訟時效的債務D.的鵝混進乙的鵝群中√對無扶養(yǎng)義務的親屬誤以為有扶養(yǎng)義務而予以扶養(yǎng)、養(yǎng)子女對生父母給付贍養(yǎng)費、他人結(jié)婚生子而給予賀禮給他人祝壽給予的份子以及基于扶養(yǎng)撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、贈與反悔還超過訴訟時效的債務慰問金、對無因管理人給予報酬、債務人提前償還未到期的債務、明知不欠債而清償以及基于不法原因的給付等都不能適用不當?shù)美蠓颠€。故選。17.甲乙、丙將共同擁有的房屋租給丁，之后，甲欲將其共有份額出賣，()。A.享有優(yōu)先購買權(quán)B.不享有優(yōu)先購買權(quán)C.享有優(yōu)先購買權(quán)D.不享有優(yōu)先購買權(quán)

√在共有人的優(yōu)先購買權(quán)和承租人的優(yōu)先購買權(quán)并存時，共有人的優(yōu)先購買權(quán)優(yōu)先。故選項。18.下選項中，屬于法定擔保的擔保方式是)。A.證B.押C.置

√

D.金合同擔保方式有五種：保證、定金、抵押、質(zhì)押和留置，其中，只有留置屬于法定擔保方式，其余都是約定擔保方式。故選C項。19.200712月31日，甲被人打傷，但直2008年4月30，甲才得知兇手是乙200812月5至2008年1214，甲因所在地發(fā)生地震，無法與外界聯(lián)系。甲向人民法院起訴不喪失勝訴權(quán)的最后日期是()。A.2008年1231B.2009年月30日C.2009年月10日D.2010年月10日

√根《民法通則第136第項定對于身體受到傷害要求賠償?shù)脑V訟時效是1年根《民法通則》第137條規(guī)定，訴訟時效期間從知道或者應當知道權(quán)利被侵害時起計算。根據(jù)上述規(guī)定，本題中，甲人身受到傷害提出損害賠償?shù)脑V訟時效是，自甲得知兇手是乙時起算，甲是4月30日得知乙是兇手的，因而，訴訟時效自此時起算。根據(jù)《民法通則》第條的規(guī)定，在訴訟時效期間的最后6個內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。據(jù)此，本題中，在訴訟時效進行的最后個月期間，即2008年12月5日至14發(fā)生不可抗力訴訟時效中止月14中止事由消失訟時效繼續(xù)計算將中止的天段時間扣除，訴訟時效期間據(jù)此得以順延日，即從原訴訟時效中止的最后時間20094月30日之前順至5月10之前。故正確答案是C項。20.依專利法的有關規(guī)定，下列選項中，可以授予專利權(quán)的是)。A.發(fā)明了某種偽鈔制造機器B.發(fā)明了對癌癥特有的治療方法C.利用并依賴遺傳基因資源完成的克隆人的發(fā)明創(chuàng)造D.發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方法√根據(jù)《專利法》第5條1款的規(guī)定，違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)A項表述的發(fā)明違反國家法律，不能授予專利權(quán)。根據(jù)《專利法》5第2的規(guī)定，對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。表述實際上是違反了法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，是不能授予專利權(quán)的。故排除C項。根據(jù)《利法》第25條1款的規(guī)定，對下列項，不授予專利權(quán)：科學發(fā)現(xiàn)；(2)力活動的規(guī)則和方法；(3)疾病的診和治療方法；(4)動物和植物品種；(5)原子核變換方法獲得的物質(zhì)；(6)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標識作用的設計。據(jù)此，B表述的發(fā)明不能獲得專利權(quán)。根據(jù)《專利法》第25第2款的規(guī)定，對于第25條1款第4項所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照專利法獲得專利權(quán)。故D項表述的發(fā)明可以予專利權(quán)。故選項。二、多選(總題數(shù)：6，分數(shù)12.00)21.、多項選擇。下列各四個備選項中有二至個選項是符合題目求的，請答題卡上將所選的字母涂黑多選或少選均不得分__________________________________________________________________________________________22.下選項中，有關民事權(quán)利的表述，正確的是)。A.識產(chǎn)權(quán)屬于支配權(quán)、絕對權(quán)√B.權(quán)具有排他性、任意性C.權(quán)是相對權(quán)、請求權(quán)√D.身權(quán)是對世權(quán)、民事實體權(quán)利√知識產(chǎn)權(quán)屬于支配權(quán)、絕對權(quán)，具有排他性特征，故選。物權(quán)是絕對權(quán)、對世權(quán)、支配權(quán)，具有排他性，但物權(quán)不具有任意性，債權(quán)具有任意性，故排除。債權(quán)是典型的相對權(quán)、請求權(quán)，也是對人權(quán)，故選C項人身權(quán)是絕對權(quán)、對世權(quán)、支配權(quán)，具有排他性，故選D。23.依大陸法系國家通行的觀點，博物館屬于)。A.團法人B.團法人C.益法人

√√

D.法人

√大陸法系國家將法人分為公法人和私法人私法人又有社法人和財團法人益法人和營利法之分。公法人主要指國家各類機關，故博物館不是公法人。博物館主要是財產(chǎn)的集合，故為財團法人。博物館以公益事業(yè)為目的，故為公益法人。24.下關于法人類別的表述，正確的有()。A.民委員會屬于社團法人√B.團法人只能是公益法人√C.團法人的設立人在法人成立時屬于法人的成員，而社團法人的設立人在成立時不得為法人成員D.利法人一般依據(jù)準則主義設立√一般認為，有些社會組織，如村委會、居委會等群眾性自治組織，應當認定為社團法人，故A項正確。財團法人只能是公益法人，故項正確。社團法人的設立人在法人成立時屬于法人的成員，而財團法人的設立人在成立時不得為法人成員，C項把者顛倒了，故項錯誤。營利法人一般依據(jù)準則主義設立，而公益法人一般依據(jù)行政許可主義設立，故正確。25.下選項中，屬于單務法律行為的有()。A.與B.贈

√√C.贈扶養(yǎng)協(xié)議D.證合同

√遺贈扶養(yǎng)協(xié)議屬于雙務合同，故不選，其他備選項都屬于單務法律行為。26.根合同法的有關規(guī)定，下列選項中，能夠引起債消滅的原因的有)。A.銷B.銷C.同D.合

√√能夠引起債消滅的原因包括履行(償)、解除、免除、抵、混同和提存六種，故選A和。三、案例析(總題數(shù)：3，數(shù)10.00)27.、案例分析題。請將答案寫在答題紙指定位置上。__________________________________________________________________________________________甲向乙借款5萬并約定以自己的一顆價值10萬的鉆石設定抵押擔保雙方于4月9簽訂了抵押合同8月9日甲又向丙借5萬元，樣以該鉆石設定抵押擔保，經(jīng)丙要求，雙方8月10日訂了抵押合同于8月11到當?shù)氐墓C部門辦理了抵押登記因甲無力還款拍賣該鉆石款元。就該7萬如何償還乙、丙的債權(quán)，發(fā)生爭議。問：（分數(shù)：4.00）(1).、丙之間的抵押合同是否有效__________________________________________________________________________________________正確答案：確答案：甲、丙之間簽訂的抵押合同有效。依擔保法的有關規(guī)定，財產(chǎn)抵押后，該財產(chǎn)的價值大于所擔保債權(quán)的余額部分可以再次抵押，但不得超出其余額部分。本案中，鉆石價值0萬元第一次擔保的債權(quán)為5萬元，再次擔保萬元債務未超出其余額部分，因此，再次設定抵押是合法有效的。鉆石不屬于必須登記的抵押財產(chǎn)。此外，當事人自愿辦理抵押登記的，抵押合同自簽訂之日起生效。(2).本應如何處理什么?__________________________________________________________________________________________正確答案(確答案：本案中，甲與乙的債權(quán)設定了抵押，該抵押屬于協(xié)議生效的抵押，不以登記作為生效要件，甲與丙之間的債權(quán)設定的抵押成立在后，但進行了登記，依據(jù)登記物權(quán)優(yōu)于非登記物權(quán)受償?shù)脑恚瑧杀麅?yōu)先受償。)本案例適用的主要法條是《物權(quán)法》第(物二抵的效力和清償順位、抵押登記的效力認定作答本案例題的關鍵是抵押登記和一物二抵的效力認定。甲向乙借款10萬元，約定以自有的臺筆記本電腦設定押擔保，雙方簽訂了質(zhì)押合同。在合同中，雙方還特別約定：(1)如果甲到期不能還款則該臺記本電腦即轉(zhuǎn)移給乙所有，甲不得對此提出異議；(2)在占有期間，乙可以出租、使用該10臺筆記本電腦，所得收益用于沖抵債權(quán)。合同簽訂后，甲轉(zhuǎn)移了10臺記本電腦的占有。在乙占有電腦期間，乙將10臺電腦出租給丙網(wǎng)吧用于丙網(wǎng)吧的經(jīng)營。丙網(wǎng)吧

在經(jīng)營期間將10臺電腦全部損壞丙為此支付了一筆損害賠償金后甲無力還款雙方就行使質(zhì)權(quán)問題發(fā)生爭議。根據(jù)上述案情回答下列問題：（分數(shù)：6.00）(1).、乙約定如果甲不能還款，電腦所有權(quán)即