對新刑法中騙購?fù)鈪R罪的認識和審判實踐

對新刑法中騙購?fù)鈪R罪的認識和審判實踐近年來，隨著我國經(jīng)濟體制改革的深化和市場經(jīng)濟制度的建立，特別是我國為適應(yīng)加入WTO的需要，國家各項經(jīng)濟制度和政策逐步與國際慣例接軌，并加大開放的力度，在經(jīng)濟領(lǐng)域，特別是涉外經(jīng)濟各領(lǐng)域中，包括進出口貿(mào)易、引進外資、中國海外投資等各方面，都出現(xiàn)了一些新的刑事犯罪行為。一些犯罪分子在涉外經(jīng)濟領(lǐng)域中，利用新的手段進行各種以侵吞國有資產(chǎn)、損壞國家利益、中飽私囊和謀取非法私利為目的的犯罪活動。這些犯罪的行為與以往的傳統(tǒng)刑事犯罪活動不論是在犯罪的主觀故意、侵犯客體、犯罪的手段、涉及的有關(guān)單位，以及造成的嚴重惡劣后果等方面都有所不同，不得不引起各級司法審判人員的高度重視和認真研究。一、騙購?fù)鈪R罪的立法演進和變遷過去，舊刑法中沒有專門外匯犯罪的罪名，傳統(tǒng)上把外匯犯罪，包括逃匯、套匯、騙購?fù)鈪R等犯罪都列入走私或投機倒把罪中。1979年的刑法典中并無明確的逃匯，套匯罪。1982年3月8日，全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的《關(guān)于嚴懲嚴重破壞經(jīng)濟犯罪的規(guī)定》將逃匯與走私、投機倒把罪并列規(guī)定，首次提到了此項罪名。之后，1988年1月21日通過的《關(guān)于懲治走私罪的補充規(guī)定》正式出現(xiàn)了逃匯，套匯罪。1997年新刑法修訂后只保留了逃匯罪罪名，而沒有進一步將“套匯”規(guī)定為犯罪。直至1998年12月29日，全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議通過了《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》（以下簡稱《決定》），對刑法進行了修改和補充。至此，才誕生了這個新罪名一一“騙購?fù)鈪R罪”。騙匯罪的出臺和確定，是以《國家外匯管理條例》的規(guī)定相對應(yīng)和一致的，是一種對國家外匯資產(chǎn)和國家利益的保護和監(jiān)護。應(yīng)該注意的是，《決定》中對犯罪的主體進行了一定的修改，以適應(yīng)新的經(jīng)濟形勢變化：例如：新的騙匯罪將刑法第190條修改為“公司、或者其他單位，違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)的外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，數(shù)額較大的……，構(gòu)成犯罪?！边@一修改刪除了過去“國有”性質(zhì)這一限制，即不論是否是國有、公司或機構(gòu)，只要違反了國家外匯管理條例，均可構(gòu)成騙購?fù)鈪R罪。這亦是對應(yīng)中國改革開放，將擁有進出口權(quán)的從國有擴大到民營，外企以及各種其他非國有形式的的需要。這幾年有許多非國有和個人都卷進和參與了騙匯、套匯和逃匯的犯罪行為。只有取消僅限于國有的限制，才能拓寬打擊面，將所有參與此類犯罪的違法分子全部罩入法。還有，在新的罪名中，《決定》對以往的舊罪名又有了具體的新修改，如：明確了對單位處以罰金的數(shù)額。而過去只是簡單地提級“處以罰金”，沒有規(guī)定罰金的具體數(shù)額。現(xiàn)在犯本罪的，對單位處以逃匯數(shù)額5%以上30%以下的罰金。懲治的標(biāo)的非常的具體和清楚，體現(xiàn)了嚴厲和適度。同時，《決定》還對個人犯罪提高了量刑標(biāo)準(zhǔn)，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人處以5年以上有期徒刑，最高刑期可提高到15年。這一點更加表明了國家對騙購?fù)鈪R懲治的決心和力度，也間接說明外匯犯罪對國家利益可能造成嚴重損害程度。《決定》對騙匯罪與其他犯罪種之間類也做了一些更加明確的界定和區(qū)分。例如，買賣偽造、變造海關(guān)報關(guān)單、進口證明、外匯管理部門的批準(zhǔn)件和其他國家機關(guān)的公文、證件、印章，從某種側(cè)面間接參與了騙匯犯罪行為，可以按偽造、變造、國家機關(guān)公文罪定罪量刑。對在國家規(guī)定的交易場所以外非法買賣外匯，即外匯黑市交易，可以按非法經(jīng)營罪處罰。對海關(guān)，外管部門參與、變相參與、協(xié)助、被動協(xié)助、或嚴重不負責(zé)任，造成外匯被騙購、逃匯，則可以套入濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪等，同時，對金融機構(gòu)，外貿(mào)企和其他機構(gòu)工作人員的工作錯誤和被動行為造成的騙匯和套匯行為得逞，還可以定為簽定履行合同失職罪，同樣受到法律的懲處。這樣一來，就從不同幾個側(cè)面堵住外匯犯罪分子可能走漏，逃脫法的漏洞，保證對外匯犯罪打擊的全面、嚴厲和有效。二、騙購?fù)鈪R罪的犯罪主體和客體1、騙購?fù)鈪R罪的主體騙購?fù)鈪R罪的主體可以是個人和一切單位，包括國有，事業(yè)單位和非國有機構(gòu)，不能簡單的理解為只有單位才能構(gòu)成騙匯罪的主體。中華人民共和國境內(nèi)的一切個人（自然人），包括居住在境內(nèi)的外國人（擁有外交豁免權(quán)的外交人員除外），違反國家外匯管理的有關(guān)規(guī)定，都可以成為外匯罪的犯罪主體，即成為犯罪人。例如，國家外匯管理條例規(guī)定，每一個境內(nèi)居民因私出境只能憑有效合法護照向國家指定外匯銀行購買20XX美圓的外匯現(xiàn)鈔，并要開具攜帶外幣出境證明。出境時要經(jīng)過海關(guān)檢驗核對，方可攜帶出境。外匯現(xiàn)鈔禁止在國家規(guī)定的交易場所以外的任何場所進行非法交易、買賣和兌換。但有些違法人員則用合法的護照或借用他人的護照或其他證件，用虛假的名義和理由，從外匯指定銀行大量提購?fù)鈪R，并私自非法攜帶出境。一次攜帶達幾十萬美圓，上百萬港幣。這同樣構(gòu)成騙匯罪，只是視情況嚴重程度而決定處罰輕重不同而已。由于我國目前實行的是外匯管制制度和外貿(mào)許可經(jīng)營制度，從事和經(jīng)營進出口貿(mào)易的必須要獲得進出口經(jīng)營權(quán)、海關(guān)報關(guān)權(quán)。進行外匯結(jié)算亦要先從外匯管理部門領(lǐng)取進、出口收匯、付匯核銷單。同時人民銀行和國家外匯管理局目前暫不允許一般在銀行開立現(xiàn)匯和現(xiàn)鈔存款帳戶。同時，外幣現(xiàn)鈔規(guī)定不準(zhǔn)在境內(nèi)流通使用。同時對外匯中的主要外幣實行了國家公布的官方兌換率和銀行買進賣出差價制。所有這些外匯管制和管理規(guī)定，使得國內(nèi)的個人和一般非國有在接觸、使用和經(jīng)營與外匯有關(guān)業(yè)務(wù)時有許多困難和不便。而與此同時，經(jīng)營和使用外匯的便利便大多集中到外貿(mào)進出口公司、國際合作公司、國際信托投資公司等一些國有和事業(yè)單位。從目前此類案件發(fā)生的普遍規(guī)律來看，騙購?fù)鈪R罪等系列外匯犯罪的主體均為國有外貿(mào)和國有金融，其中以外貿(mào)進出口公司居多。外匯犯罪的作案方式和作案手段多為從進出口貿(mào)易、出口結(jié)匯和進口付匯入手。犯罪主體多為單位犯罪+單位中的個人犯罪。在進出口貿(mào)易結(jié)算中進行外匯犯罪的案件中，犯罪主體也有幾個特征：1） 進口貿(mào)易形式多于出口貿(mào)易形式；2） 非信用證（L/C）支付方式多于信用證支付方式；3） 大合同金額（高于100萬美圓）多于小合同金額；4） 代理出口/進口多于自營出口/進口；5） 跨省、地區(qū)合作聯(lián)合作案多于本地區(qū)內(nèi)聯(lián)合作案；非敏感類商品貿(mào)易，（即許可證管理商品）多于敏感類（非許可證商品）商品貿(mào)易；對犯罪主體分析判斷還可多注意以下幾類：國有外貿(mào)進出口公司。這些是長期從事外貿(mào)經(jīng)營活動，有進出口權(quán)、海關(guān)報關(guān)權(quán)、外匯核銷權(quán)、或在銀行建立有現(xiàn)匯帳戶。通常，實施騙匯犯罪的外貿(mào)公司都以中小型外貿(mào)公司居多。公司領(lǐng)導(dǎo)人的業(yè)務(wù)素質(zhì)差，公司的經(jīng)營業(yè)績不好，虧損嚴重。這一類公司的進出口業(yè)績往往是出口少，創(chuàng)匯額小，缺乏出口創(chuàng)匯的拳頭產(chǎn)品。外商投資。特別是靠以來料加工、進料加工為主的三資和港、澳地區(qū)的外商投資。這些有進出口權(quán)、有報關(guān)權(quán)和從事經(jīng)常的貨物進出境運輸業(yè)務(wù)。地方審批成立的國有外經(jīng)合作、邊貿(mào)和國際金融，以及工業(yè)生產(chǎn)中獲進出口權(quán)的工貿(mào)公司。這一類公司的人員素質(zhì)較差，來源復(fù)雜，經(jīng)常有被外單位和非國企機構(gòu)掛靠承包經(jīng)營的現(xiàn)象。對外缺乏客戶和市場，對內(nèi)缺乏上級主管和國家外貿(mào)行業(yè)的商會監(jiān)管和指導(dǎo)。領(lǐng)導(dǎo)大都是外行，不懂外語，極易主動或被動上當(dāng)、受騙。同時，他們大多不承擔(dān)出口創(chuàng)匯任務(wù)，沒有出口創(chuàng)匯的壓力，一個心眼賺錢而且往往甚麼錢都敢賺。與進出口業(yè)務(wù)和外匯業(yè)務(wù)相關(guān)聯(lián)的國家機關(guān)工作人員。包括各級海關(guān)、各級外匯管理局、口岸商檢局、外匯結(jié)算銀行、地方政府外經(jīng)貿(mào)主管機關(guān)、政府中進口商品計劃審批部門、甚至包括一些國有的遠洋運輸公司、外輪代理公司、港務(wù)部門和國有的保險公司等。2、騙購?fù)鈪R罪侵犯的客體犯罪對象是犯罪主體的具體表現(xiàn)。犯罪分子進行外匯犯罪，無論是逃匯套匯、騙購?fù)鈪R還是黑市交易，其犯罪行為所侵犯的客體都是國家的外匯管理制度和外匯管理秩序，直接損害了國家利益。談到侵犯客體是國家外匯管理制度和國家利益的問題，我們有必要簡單解釋外匯和外匯管制、外匯管理的有關(guān)知識背景和一般意義。根據(jù)1996年1月29日國務(wù)院頒布的《中華人民共和國外匯管理條例》外匯是以下列外幣表示可以用做國際清償?shù)闹Ц妒侄魏唾Y產(chǎn)，包括：A外國貨幣（含紙幣、鑄幣）；B外幣支付憑證，包括票據(jù)、銀行存款憑證、郵政儲蓄憑證等；C外幣有價證券，包括政府債券、公司債券、股票等；D特別提款權(quán)、歐洲貨幣單位；E其他外匯資產(chǎn)。值得特別介紹的是，在中國，外匯現(xiàn)匯和外匯現(xiàn)鈔并不是一個概念。國家外匯指定銀行為中國銀行，外匯結(jié)算是以美圓為標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算參考統(tǒng)計貨幣單位。另外，過去幾年里，國家還實行過一種特別的，非流通，可結(jié)算，可買賣的外匯憑證一一即美圓額度（又稱外匯額度）。中國銀行亦曾發(fā)行過特種外匯人民幣鈔票一一外匯兌換券。目前這些制度均已作廢和取消。國內(nèi)在銀行所開立的外匯帳戶，包括經(jīng)外匯管理局批準(zhǔn)的現(xiàn)匯帳戶中的外匯存款，經(jīng)過批準(zhǔn)可以從中提取外匯現(xiàn)鈔使用。但是非貿(mào)易外匯收入和邊境小額貿(mào)易收入中的外匯現(xiàn)鈔，均不能變成現(xiàn)匯，只能以外幣儲蓄存款的名義進行進入銀行，幣種受到銀行的限制。國家對外匯管理有著一整套豐富和有效的制度，即包括對人的管理，又包括對物的管理，還包括了對外匯經(jīng)營活動的管理。例如，對外貿(mào)易的外匯管理，對資本項下的外匯管理、對非資本項下、經(jīng)常項目下的外匯管理、對匯價的管理、對外匯出入境的管理、對外匯使用的管理、對外匯經(jīng)營的管理等等。由于外匯犯罪所侵犯的客體是國家的外匯管理制度和國家的利益，騙購?fù)鈪R的一個重要特點是以人民幣按官方的匯率從國家銀行購買等值的外匯，是一種貨幣兌換另一種貨幣，看似“等價交換”的原則，并不是無償占有了該外匯或該種外幣。犯罪分子犯罪主體所侵犯的并不是以人民幣為等值計價的國有有形資產(chǎn)或國有無形資產(chǎn)。于是，許多人，包括我們的一些司法工作者都不明白，騙購?fù)鈪R，國家都受到了甚麼損失？既然是“等價交換”，犯罪分子為什么還賺了好處？這一點是需要認真研究和祥加敘述的。簡單概括，有以下幾個方面：1）、造成國家外匯儲備的流失，傷害了國家經(jīng)濟實力。眾所周知，外匯儲備是國家經(jīng)濟實力的象征之一，也是國家發(fā)展對外經(jīng)濟貿(mào)易的基礎(chǔ)。外匯不同于本國貨幣，本幣可由國家制定發(fā)行數(shù)額，提高流通數(shù)額。在必要的時候，發(fā)行銀行可以提高上市流通量和現(xiàn)鈔印制額，以調(diào)節(jié)國民經(jīng)濟的需求。而外匯是外國貨幣，發(fā)行數(shù)額和流通量都不掌握在本國政府手里。而許多外國貨幣，如美圓，德國馬克，早已成為國際公認的硬通貨，是國際結(jié)算的主要支付手段。國際采購需要對外支付外匯，國際貸款，同樣需要用外匯和國際硬通貨來償還和償付，可以說，外匯儲備的高低，是對外開放、改革成功的重要標(biāo)志之一。2） 、外匯來之不易，外匯流失間接損壞了國家財政收支平衡，并造成國有的虧損。新中國成立以來，中央政府一直重視外匯工作，把出口創(chuàng)匯作為對外經(jīng)濟貿(mào)易的重頭戲來抓。在計劃經(jīng)濟的年代，出口創(chuàng)匯向來享受國民經(jīng)濟鐵路上的“特快專列”待遇。從資金、機構(gòu)、運輸渠道、外交斗爭、甚至軍事斗爭上均給予多方面的保障和支持。每一個美圓、每一個馬克都滲透了外貿(mào)員工的心血和汗水。通俗的說，在國際大市場里，掙美圓要比掙人民幣難得多，這就是中國外貿(mào)界的行話“出口創(chuàng)匯”而不是“出口換匯”的含義。在出口創(chuàng)匯的艱辛中，包括了中央政府和國家財政對創(chuàng)匯所給予的巨大匯差虧損補貼，甚至多次使用降低本幣與外幣的官方匯率，即人民幣貶值這一重頭武器，換句話來說，事實上，一美圓的國家牌價為￥元，而換取一美圓所需要的成本可能遠大于人民幣元。出口換匯的成本越高，出口所承受的虧損就越大。這是近年來許多外貿(mào)都經(jīng)歷的嚴峻事實。從另一方面來說，用匯容易創(chuàng)匯難。廣西一家中等規(guī)模的外貿(mào)進出口公司，一年的創(chuàng)匯額也就是2、3千萬美圓。一些大宗商品的全年出口創(chuàng)匯額，如礦產(chǎn)品、白糖、生豬、大米、鋼材等，也都在數(shù)百萬美圓至1千萬美圓左右徘徊。以商品貿(mào)易，特別是勞動籌集性產(chǎn)品和原料性產(chǎn)品的出口來創(chuàng)取大量外匯實屬不易。而在外匯犯罪的案件中，犯罪分子或犯罪單位一筆騙匯數(shù)額，少則3――4百萬美圓，多則上千萬美圓，而利用相關(guān)的銀行信用證進行國際金融詐騙、套匯出境，匯，則數(shù)額輕易高達上千萬美圓，如衡水地區(qū)農(nóng)行發(fā)生的備用信用證詐騙案、湖北發(fā)生的牟其中信用證進口詐騙、套匯案，作案騙購?fù)鈪R都高達上億美圓。這都造成了國家外匯儲備大量減少和金融次序混亂。從上述二個方面的簡單分析我們就可以得出一個結(jié)論：騙購?fù)鈪R絕不是犯罪分子用人民幣對外匯的一個簡單的等值交換，盡管從銀行購匯是一種等價交換，國家資產(chǎn)表面上從外匯形式變成了人民幣的另一種形式，但在這一交換過程中，國家利益受到侵害和損失。3） 、獲取人民幣利潤騙購?fù)鈪R的行為僅僅是犯罪分子的犯罪手段。逃匯、套匯、倒賣外匯一系列外匯犯罪的最終目的，還是為了非法謀取人民幣的利潤。由于中國目前實行外匯管制制度，人民幣尚不能自由兌換。出于市場因素，外匯向來是求大于供，經(jīng)常出現(xiàn)地區(qū)不平衡、部門不平衡。在官方牌價的兌換率之外，存在著一個人為的非法外匯黑市，其差價少則幾毛錢，多至1元多。一筆500萬美圓的騙購?fù)鈪R交易作成之后，犯罪分子可從中獲取幾百萬的人民幣利潤，這無疑是外匯犯罪分子犯罪行為的原動力。與此同時，外匯犯罪亦從其他方面支持和引發(fā)了其它相關(guān)的刑事犯罪，如走私（無論何種走私活動，都不可能有正規(guī)合法的對外付匯途徑）、騙稅（特別騙取出口退稅），國家機關(guān)工作人員的貪污、腐敗亦更加與外匯犯罪緊密相連，屢見不鮮。三、騙購?fù)鈪R罪的主要犯罪特征和定罪要素根據(jù)全國人大的《決定》，騙購?fù)鈪R罪的罪名成立必須要具有以下三條犯罪行為：A使用偽造、變造的海關(guān)簽發(fā)的報關(guān)單、進口證明、外匯管理部門的批準(zhǔn)件等憑證和單據(jù)的。B重復(fù)使用海關(guān)簽發(fā)的報關(guān)單、進口證明、外匯管理核準(zhǔn)件等憑據(jù)和單據(jù)的。C以其他方式騙購?fù)鈪R的上述三條主要犯罪行為中，前二條所涉及犯罪行為均與進出口貿(mào)易有關(guān)。因此可以說，騙購?fù)鈪R罪，主要利用的經(jīng)營渠道就是外貿(mào)中一般貿(mào)易的貨物進出口業(yè)務(wù)，特別是進口業(yè)務(wù)。騙購?fù)鈪R的犯罪分子在實施犯罪時，通常都具有犯罪主觀和犯罪客觀兩方面的特征，分別研究其特征對于我們識別其犯罪行為，準(zhǔn)確定罪是及其有用的。騙購?fù)鈪R犯罪的主觀方面第一犯罪主觀就是意圖牟利。在大多數(shù)外匯犯罪案件，犯罪分子首要犯罪動機就是非法牟利，包括個人犯罪和單位犯罪。騙匯案件的犯罪分子謀取的非法利益往往不是外匯而是人民幣。不同犯罪主體有不同的牟利方式和結(jié)果，如在代理進口業(yè)務(wù)中，受他人委托進行假進口真騙匯行為的犯罪主體一一國有外貿(mào)進口公司所謀取的利益往往是向委托方收取一定的進口代理費。按代理進口合同金額的百分比收取，自己本身并不對換購美圓承擔(dān)出資人民幣的責(zé)任，只承擔(dān)假進口項目下的所有業(yè)務(wù)程序，也就是人們常說的“出人、出力、不出錢。”而騙匯犯罪的合謀犯罪人則大多是境內(nèi)一些不掌握進出口經(jīng)營權(quán)的內(nèi)貿(mào)公司和與境外（特別是港澳）不法分子相互勾結(jié)的社會人員。他們利用境外不法分子提供的大量人民幣資金，并用金錢引誘、賄賂等手段，將國有外貿(mào)的負責(zé)人或業(yè)務(wù)人員拉下水，與其共謀騙匯犯罪的勾當(dāng)。在實施騙匯犯罪行為時，換購美圓所使用的人民幣資金，全部由其提供。在解決海關(guān)、外管、銀行、主管部門和其他相關(guān)業(yè)務(wù)部門的批準(zhǔn)憑證和有關(guān)手續(xù)時，充當(dāng)用錢開路，協(xié)助“公關(guān)”的角色。犯罪得逞后，即外匯匯出境外，入了其在海外的銀行帳戶后，這些犯罪分子，包括其使用的公司、和機構(gòu)均會立刻消失，逃之夭夭。在騙購?fù)鈪R的非法牟利中，他們受益最大，而且騙匯成功往往是另一輪犯罪活動的開始，如走私、出口騙退稅、虛假投資、國際金融詐騙，給國家造成的損失最為巨大，必須要嚴厲打擊，嚴懲不貸。第二犯罪主觀就是故意實施騙購?fù)鈪R犯罪的行為必須明知自己的行為是采取欺詐手段騙購?fù)鈪R，會危害國家外匯管理制度而放任或希望這種結(jié)果發(fā)生的一種心理態(tài)度。這種故意包括了認識因素和意志因素兩種。在騙匯犯罪中，不同角色的犯罪人會有不同的故意，受不同認識因素和意志因素來決定，但卻并不仿礙對其犯罪故意的確定。例如，犯罪主謀分子長期從事此類外匯犯罪，從來都把侵害國家利益、個人謀取暴利作為其生活、社會行為的準(zhǔn)則。而某些國有的負責(zé)人則認為騙購?fù)鈪R行為是為本單位謀取局部利益，是為員工辦好事。周圍許多單位和個人都在如此辦，自己只不過是效仿，或者鉆國家政策允許的縫子，打個“擦邊球”而已。在確定騙購?fù)鈪R犯罪罪名成立時，是否“明知”是認定其犯罪主觀故意的關(guān)健所在，也是犯罪人犯此罪與其他罪名界定根本區(qū)別。主觀上的“明知”行為，在實施此犯罪時，從先用于騙購?fù)鈪R而使用的各種虛假單證上就能找到最初、最完整的基本證據(jù)，而不管犯罪人是否承認他有“明知”主觀或申辯其“被騙”的行為事實。今年，我庭審理了一起廣西外貿(mào)基地公司非法經(jīng)營案（騙匯案），結(jié)合具體案情，對“明知”的證據(jù)要點匯總?cè)缦拢??虛構(gòu)受委托代理進口業(yè)務(wù)，是騙取外匯“明知”的認定。有外貿(mào)代理權(quán)的進出口公司通常與其他單位、個人通謀共同騙購?fù)鈪R。但一旦案發(fā)后，都托詞有關(guān)單證是代理方提供的，己方并不知道是虛假和無效的。對于此種辯解的駁斥和否定應(yīng)著重審理代理方，即外貿(mào)進出口公司是否違反了外貿(mào)代理業(yè)務(wù)的有關(guān)規(guī)定或顛倒了正常程序。國家外經(jīng)貿(mào)部規(guī)定:進口代理業(yè)務(wù)中，外貿(mào)進出口公司要參與進口的全過程，在簽定代理進口協(xié)議前，要認真審查委托方的資信和項目主要情況，查明委托方是否屬于業(yè)內(nèi)的，是否有該商品的經(jīng)營權(quán)。對大宗商品的進口，應(yīng)直接與委托方（最終用戶）進行商務(wù)談判，直接簽定代理協(xié)議，明確雙方各自的責(zé)、權(quán)，利，而在本案中，代理方從未見過最終用戶，其委托方僅為個人。委托代理進口協(xié)議是該個人與代理方公司的領(lǐng)導(dǎo)在公司辦公室的電腦上自行拼湊打印杜撰出來的。國家外經(jīng)貿(mào)部多次強調(diào)規(guī)定，代理進口商品，特別是大宗商品的進口合同，需由代理方直接與外商簽定，并自行報關(guān)驗貨，必須對所代理的進口合同、報關(guān)單的真實性負責(zé)。不得由委托用戶自行報關(guān)、堅決杜絕“自帶客戶、自帶貨源、自行報關(guān)、，不見進口商，不見貨源、不見外商，四自三不見”的代理和買單進出口。在外貿(mào)經(jīng)營業(yè)務(wù)的違規(guī)操作中，雖然“四自三不見”行為多發(fā)生在出口的業(yè)務(wù)中，多數(shù)為犯罪分子在實施出口騙稅犯罪行為時所用。但在進口騙匯犯罪行為中，亦有相同之處。其中“自行報關(guān)”，正常是不允許也是辦不到的。因為委托單位往往沒有報關(guān)權(quán)、也沒有進出口經(jīng)營權(quán)。沒有進出口經(jīng)營權(quán)的公司是不能對外簽定任何進口合同的，沒有進出口經(jīng)營權(quán)，也必然沒有報關(guān)權(quán)，海關(guān)是不會接受其報關(guān)申請的，這是外貿(mào)業(yè)務(wù)的一個常識問題。因此，委托單位所持的自行報關(guān)的海關(guān)單、進口證明往往是假的或偽造、重復(fù)使用的。2?違反代理進口業(yè)務(wù)正常程序是騙匯的“明知”行為。同樣，在進口業(yè)務(wù)中還有一個孰先孰后的程序問題。一般來說，代理單位憑與委托單位簽定的代理協(xié)議和與外商簽定的進口合同，以及有關(guān)主管部門的商品進口批件（許可證）向當(dāng)?shù)赝夤芫稚暾堄脜R，得到外管局首次批準(zhǔn)用匯的批準(zhǔn)單后，方能通過銀行對外開出信用證或確定其他支付方式后，才能通知外商裝船發(fā)貨。貨到港口后，必須向口岸海關(guān)報關(guān)，向口岸商檢局報檢，由海關(guān)驗貨，商檢檢驗，確定其品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、價格與合同一致，并重新核定數(shù)量和驗查進口許可證，交納關(guān)稅和增值稅后，才能清關(guān)、放貨。這些程序是一環(huán)扣一環(huán)的，如果程序顛倒只會出現(xiàn)二種結(jié)果，要麼業(yè)務(wù)無法正常進行，要麼全部都是假的，以假對假，一假到底。在我們審理的廣西基地公司非法經(jīng)營案中，這種違反外貿(mào)進口程序的規(guī)定就非常的明顯。委托人持海關(guān)報關(guān)單前來與代理公司委托代理業(yè)務(wù)，尚未談妥托代理協(xié)議，一船三萬來噸的豆粕就已經(jīng)到港口卸貨了（以海關(guān)報關(guān)單為憑據(jù)）。在代理業(yè)務(wù)中，外貿(mào)公司即沒有見過供貨外商，也沒有與國內(nèi)的最終買方見過面，甚至到的什么貨，到貨的數(shù)量、品質(zhì)、規(guī)格與進口的合同是否一致都不知道。不做商檢、未付卸貨費，未付關(guān)稅和增值稅，憑著一張?zhí)摷俚膱箨P(guān)單，就急急忙忙對外付匯。這種違反外貿(mào)代理程序、違反進口規(guī)則和常識、違反保護自己利益，避免風(fēng)險本能的做法，就是典型的騙匯犯罪中犯罪主體行為上的“明知”和“故意”的表現(xiàn)，他們之所以感如此“草率”的處理一單價值500萬美圓的進口豆粕業(yè)務(wù)，是因為從一開始他們就明白根本沒有什么豆粕貨到。整個代理進口至始至終都是假戲假做。，只要能把外匯騙出境外，拿到代理費，就算完事大吉。3?其他共同犯罪對騙匯行為的“明知”認定對于海關(guān)、外匯管理機關(guān)及外匯指定銀行工作人員參與騙購?fù)鈪R的“明知”的認定，也可以從以下幾個方面審查和區(qū)別：從共同犯罪的其他成員中查證是否有通謀的情形。一般來說，騙購?fù)鈪R罪除了外貿(mào)和社會不法分子相勾結(jié)外，肯定會有有關(guān)機關(guān)的人員在內(nèi)部通謀和合伙，給予暗中支持。這些人員中，最關(guān)鍵的是海關(guān)和外匯管理局的人員，或是受到拉攏引誘，或是主動尋求，企望謀取不當(dāng)之財。在抓到主要犯罪分子時，可充分利用人證查出相關(guān)的線索。從海關(guān)報關(guān)單、進口證明、外管局的用匯批準(zhǔn)件審查入手。如發(fā)現(xiàn)單證的真實性有明顯問題，如錯漏、涂改、相互不符、偽造、越權(quán)審批、或與業(yè)務(wù)范圍有差異，在其職責(zé)之內(nèi)應(yīng)該發(fā)現(xiàn)，隱而不報而予以放縱的都應(yīng)屬“明知”。注意一些國家職能機關(guān)工作人員在審批、辦理、簽發(fā)這些單證、辦理受、付匯業(yè)務(wù)中是否有牟利行為。如有牟利，應(yīng)屬“明知”的共犯。騙購?fù)鈪R犯罪的客觀方面按照全國人大的《決定》的規(guī)定，騙購?fù)鈪R罪在客觀方面的表現(xiàn)定義為六條標(biāo)準(zhǔn)，達到其中一條或多條，即為犯罪罪名的成立。這六條標(biāo)準(zhǔn)即有列舉式又有概括式，其中有單位行為又有個人行為，有行為，也有國家機關(guān)工作人員參與騙匯行為，犯罪的形式和手法多種多樣。特別值得注意的是，騙匯罪其數(shù)額大小是與其社會危害程度成正比關(guān)系，因此，數(shù)額是區(qū)分罪與非罪的重要依據(jù)，又是衡量罪輕與罪重的主要標(biāo)志。《決定》規(guī)定了數(shù)額較大、數(shù)額巨大、數(shù)額特別巨大三個檔次及相應(yīng)的刑罰標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)最高法的司法解釋，三個檔次可分別為騙匯金額萬美元以上，萬美元以上和萬美元以上，同時除了數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)檔次以外，還附加“其他特別嚴重情節(jié)”，這些情節(jié)是與犯罪手段、動機、后果、造成的損失有密切相關(guān)，只要達到一定的程度，數(shù)額未達到此標(biāo)準(zhǔn)犯罪亦可提高這一標(biāo)準(zhǔn)量刑幅度，這一點要特別注意和掌握。根據(jù)這幾年南方沿海一些口岸出現(xiàn)的騙匯犯罪案件的普遍情況，我們可以從中總結(jié)出一些犯罪客觀方面的特點：1?用匯隱蔽，手續(xù)簡便，作案地區(qū)由廣東沿海向其他內(nèi)地轉(zhuǎn)移。不法分子喜歡到一些相對比較落后和欠發(fā)達地區(qū)尋找“合作伙伴”，共謀騙匯。犯罪分子自行備好有關(guān)的主要單證，如進口批文、假進口合同、假進口報關(guān)單、假海關(guān)單和準(zhǔn)備一個假進口用戶單位，然后找一家外貿(mào)公司做“代理商”?！按砩獭敝灰男猩w章、簽字手續(xù)，向當(dāng)?shù)赝夤懿块T申請付匯，就可獲取購匯合同金額%的人民幣代理費，其他事情一概免除勞頓。2?購匯人民幣資金的來源詭秘、金額大宗。不法分子向“代理人”提供購匯人民幣資金通常都與公司的進口委托單位相分離。由一個第三方作為付款人出現(xiàn)，采用自帶匯票劃付的手段，在購匯的前一、二天轉(zhuǎn)入代理人的帳戶，并立刻完成購匯手續(xù)，將外匯對外付出。而跟蹤調(diào)查資金來源則很難確定其出處，難以抓到資金的提供者。3?偽造全套進口單證，向代理商提供全套“反向服務(wù)”本來制作和獲得進口單證，包括進口合同、商業(yè)發(fā)票、裝船單據(jù)、海關(guān)報關(guān)單、納稅憑證、進口證明、以及商檢證等都是代理商的工作，但在騙匯案中這些工作都由不法分子全部或大部分代勞。他們可提供基本齊全的全套單證，海關(guān)驗訖章清晰，各種單證格式準(zhǔn)確甚至連簽名都可能是真實的。但由于不法分子畢竟英文水平有限和缺乏國際貿(mào)易方面專門的制單經(jīng)驗，仔細審查還能發(fā)現(xiàn)許多疑點和虛假之處。如：A合同中的外商供貨商和信用證的收益人不一致。B發(fā)票號碼、裝箱單號碼、合同編號不一致，或有涂改。C報關(guān)單所填的貨物出運國別與合同發(fā)票不符。D報關(guān)單與提單所填的目的港和實際貨物目的地不吻合。E各種單證所載的貨物名稱（英文）數(shù)量、品質(zhì)、包裝、單價等相互不一致，嚴重違反了國際貨運和銀行結(jié)算所要求的“單、證一致”，“單、單一致”的規(guī)定。F海關(guān)報關(guān)單不完整，沒有關(guān)稅、增殖稅核定稅額，沒有關(guān)稅繳訖章、沒有關(guān)稅或增殖稅完稅憑證。G運輸方式和運輸時間相互矛盾，如提單日期顯示10月1日從美國某港口起運，報關(guān)單顯示10月10日抵達中國防城港。H不敢使用COSCO（中國遠洋公司）的正規(guī)提單和國際上知名大船公司的正規(guī)提單。I合同中關(guān)于商品規(guī)格的描述簡單，合同中沒有到貨檢驗條款，沒有質(zhì)量處罰條款，沒有商品的原產(chǎn)地證書，沒有國際知名檢驗機構(gòu)的品質(zhì)檢驗證書。4、進口合同的賣方相對集中，賣方都是來自香港某公司或經(jīng)香港中轉(zhuǎn)經(jīng)內(nèi)地海關(guān)報關(guān)。商品價格相對便宜，甚至與國際市場價格相悖。包裝檢驗條款特別簡單，例如，廣西基地公司非法經(jīng)營案中所進口的飼料豆粕居然連植物病蟲害檢疫證書都未提級。5、 進口商品的種類相對集中，付款方式千篇一律。以騙匯為目的的假進口合同項下的進口商品大都是無配額需求，無許可證管理的普通商品，如大宗化工商品、大宗礦產(chǎn)品、此舉詣在免去辦理批文、許可證的麻煩。同時，付款方式幾乎無一例外地采用了T/T電匯方式，絕不開立L/C信用證和做D/D跟單托收，因為信用證需要過銀行審單這一關(guān)，單證稍有不符，外匯也付不出去。而做T/T電匯則是進口代理商主動電匯付款，而銀行只需執(zhí)行付款人的支付命令，是否有差錯與己無關(guān)。同時這種付款方式也特別有利于境外不法分子指定匯款收益人再次轉(zhuǎn)移外匯。6、 逃避國家強制進出口商品檢驗，絕無商品質(zhì)量和索賠問題。由于大多數(shù)騙匯犯罪都是以假進口，假出口而開始和結(jié)束，在實際業(yè)務(wù)操作中、都沒有發(fā)生貨物的出境、裝船、入境、卸船的實際情況。同時，犯罪分子為了節(jié)省花在“假商檢”上的費用，都繞開和省去國家商檢法所規(guī)定的強制性進口貨物檢驗，沒有檢驗，何來商檢證書？沒有貨物也就永遠不會發(fā)生質(zhì)量、數(shù)量的索賠和爭議。審理騙匯案件的真實性，讓犯罪單位和個人出示進口商品檢驗證書是十分有效和關(guān)鍵的證據(jù)之一。7、 財務(wù)上做假帳，將做假進出口業(yè)務(wù)的騙匯罪行從公司財務(wù)檔案上抹掉。由于代理進出口業(yè)務(wù)，代理人本身不發(fā)生貨物的買進和賣出，唯一的財務(wù)上借貸項目就是收取委托方一定的手續(xù)費，而支付手續(xù)費的犯罪分子又不要求收款人提供正規(guī)的稅務(wù)發(fā)票，同時其他業(yè)務(wù)上往來的單據(jù)又大部分是英文和自制單據(jù)，不受稅務(wù)部門的監(jiān)管。代理商只要在帳務(wù)上稍做手腳，就及容易將這些業(yè)務(wù)往來的線索和痕跡抹得干干凈凈，以逃避以后的查處。四、我們在審理騙購?fù)鈪R罪案件遇到并需要解決的若干問題。由于騙購?fù)鈪R罪是近年來出現(xiàn)的新的經(jīng)濟領(lǐng)域中的刑事犯罪，參與此項犯罪的主體大都是人員文化素質(zhì)較高的國有外資、國家機關(guān)工作人員和一些有一定“檔次”社會不法分子，案情所涉及的證據(jù)又會有大量的英文和國際上通用單證和文書，以及往來的函電，所涉及的合同和協(xié)議又與普通的國內(nèi)貿(mào)易合同在格式上和用辭上大為不同，故對我們司法審判人員是一種新的挑戰(zhàn)，使我們面臨許多以前未曾遇到過的新的難點和困難。結(jié)合我院今年對廣西外貿(mào)基地公司的騙匯案件的審理過程，總結(jié)概括為以下幾點：1、審判人員和公訴人員對外匯管理法規(guī)和制度不熟悉，難以找到犯罪分子在購匯、騙匯的犯罪過程中的突破口。例如，外管局對代理商提交的付匯、用匯憑證及申請進行的一次批準(zhǔn)和二次核對問題。外管局批準(zhǔn)和核銷和銀行對外付匯的關(guān)系問題。甚麼是核銷？二次核對、出口結(jié)算核銷、進口付匯核銷與海關(guān)報關(guān)單的相互問題等等。使審判人員在法庭上 繞了許多彎路和浪費了大量的時間。2、 審判人員對國際貿(mào)易和進出口業(yè)務(wù)的程序不熟悉。甚麼是外貿(mào)進出口代理制？為甚麼會先報關(guān)后委托代理？甚麼是四自三不見，那些程序是合理正常的，哪些是違規(guī)和異常的，甚麼是T|T付款，甚麼是L|C信用證付款？這些外貿(mào)方面的知識和術(shù)語一直捆繞著審判人員，致使許多證據(jù)材料和卷宗內(nèi)容都