證券法教程第三編 第九章 證券發(fā)行人與投資者-大學(xué)課件-

證券法教程總主編

王利明馮愷

段威

著中國人民大學(xué)出版社第三編證券法律主體編

第九章證券發(fā)行人與投資者第一節(jié)證券發(fā)行人證券發(fā)行人，是指為籌集資金而依法發(fā)行證券的政府、金融機(jī)構(gòu)及公司企業(yè)等。證券法律對(duì)于證券發(fā)行行為的規(guī)范，首先即體現(xiàn)為對(duì)證券發(fā)行人的主體資格予以限定。在證券市場上，證券發(fā)行人主要可歸納為以下幾種類型：1 政府。政府可以通過證券市場發(fā)行政府債券，主要包括中央政府債券和地方政府債券。2

金融機(jī)構(gòu)。在我國，國有商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)可以根據(jù)中國人民銀行的批準(zhǔn)，通過證券市場依法發(fā)行金融債券，增加信貸資金來源。3

公司。鑒于股份有限公司的公開性、開放性特點(diǎn)，各國法律一般都允許股份有限公司依法發(fā)行股票、公司債券以及可轉(zhuǎn)換公司債券。4 其他企業(yè)。在我國，還有非公司企業(yè)法人依法發(fā)行企業(yè)證券的概念。第二節(jié)證券投資者證券投資者，是指根據(jù)證券發(fā)行人的要約，已認(rèn)購或購買證券或者將認(rèn)購或購買證券的個(gè)人或組織。證券投資者是證券市場資金的持有人與供給者，他們的客觀存在構(gòu)成證券市場的生命基礎(chǔ)，他們的活躍程度決定證券市場的繁榮狀況。理論研究證券公司與投資者之間關(guān)系的性質(zhì)證券公司與投資者關(guān)系是證券交易中最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)，準(zhǔn)確界定這一法律關(guān)系的性質(zhì)，對(duì)于雙方間權(quán)利義務(wù)的科學(xué)、合理配置具有重要意義，幾為學(xué)界的共識(shí)。有人認(rèn)為，對(duì)證券公司依投資者買賣指令報(bào)盤成交而產(chǎn)生的關(guān)系性質(zhì)，證券公司是以投資者名義進(jìn)行證券買賣，證券買賣后果也由投資者直接承擔(dān)，因此，應(yīng)屬代理關(guān)系。有認(rèn)為屬行紀(jì)關(guān)系，將證券公司代其客戶買賣證券的關(guān)系歸類為委托合同關(guān)系，不符合合同法關(guān)于委托合同的界定，將證券經(jīng)紀(jì)歸類為委托合同關(guān)系，并不準(zhǔn)確。理論研究證券公司與投資者之間關(guān)系的性質(zhì)實(shí)際上，學(xué)者之間觀點(diǎn)分歧的關(guān)鍵，一方面在于是僅對(duì)證券公司與投資者之間內(nèi)部關(guān)系作局部考察，還是對(duì)涉及包括證券交易相對(duì)方在內(nèi)的全部關(guān)系作整體考察；另一方面更在于證券公司從事經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、進(jìn)行證券買賣的名義，是證券公司自己，還是投資者。依筆者觀點(diǎn)，僅對(duì)證券公司與投資者之間所謂內(nèi)部關(guān)系進(jìn)行考察，意義不大，似亦不應(yīng)存在爭議，投資者開立證券賬戶與資金賬戶、與證券公司簽訂證券委托買賣協(xié)議在前，向證券公司發(fā)出具體的委托買賣指令在后，其顯屬委托關(guān)系。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，證券投資者可作不同的分類。（一）個(gè)人投資者與機(jī)構(gòu)投資者此種分類以投資者的身份為標(biāo)準(zhǔn)。個(gè)人投資者即所謂的散戶，是指以自然人身份從事證券買賣的投資者。個(gè)人投資者在資金數(shù)量、投資結(jié)構(gòu)、信息分析等方面均處于劣勢地位。機(jī)構(gòu)投資者是指利用自有資金或從分散的公眾手中募集的資金從事證券投資活動(dòng)的法人機(jī)構(gòu)，包括公共和私人養(yǎng)老基金、人壽和其他保險(xiǎn)公司、共同基金、信托基金、對(duì)沖基金以及進(jìn)行投資交易的商業(yè)銀行、投資銀行和證券公司等組織。實(shí)務(wù)探討機(jī)構(gòu)投資者在我國證券市場的定位一般認(rèn)為，機(jī)構(gòu)投資者對(duì)證券市場穩(wěn)定和發(fā)展發(fā)揮重要作用，市場中機(jī)構(gòu)投資者比例提高是證券市場成熟的重要表現(xiàn)：機(jī)構(gòu)投資者一般注重長期戰(zhàn)略投資，不會(huì)為短期投機(jī)收益而在市場上頻繁進(jìn)出，因此具有穩(wěn)定證券市場的功能；機(jī)構(gòu)投資者長期戰(zhàn)略投資的定位，使其信奉價(jià)值投資理念和組合投資理念，在證券市場中的示范效應(yīng)有利于在市場中引導(dǎo)科學(xué)的投資理念；機(jī)構(gòu)投資者可掌控的資金量較大，在為市場提供流動(dòng)性方面也發(fā)揮巨大作用。實(shí)務(wù)探討機(jī)構(gòu)投資者在我國證券市場的定位近幾年來，國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的發(fā)展得到了管理層的極大關(guān)注與扶持，已成為推動(dòng)我國資本市場制度變革與制度創(chuàng)新的強(qiáng)大推動(dòng)力。但是，根據(jù)學(xué)者的觀點(diǎn)，目前管理層在發(fā)展壯大機(jī)構(gòu)投資者問題的認(rèn)識(shí)上存在誤區(qū)，主要體現(xiàn)在希望通過超常規(guī)發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者來實(shí)現(xiàn)證券市場的發(fā)展與完善的策略上。問題主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：混淆了市場發(fā)展和機(jī)構(gòu)投資者發(fā)展之間的基本因果關(guān)系。發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者的具體過程中存在問題。（二）境內(nèi)投資者與境外投資者此種分類以證券投資者的國籍或注冊地為標(biāo)準(zhǔn)。境內(nèi)投資者是指具備中華人民共和國國籍或依照我國法律在中國境內(nèi)注冊登記的、以人民幣形式認(rèn)購或買賣專供其投資的證券的個(gè)人和組織。境外投資者是指投資于我國證券市場的境外機(jī)構(gòu)或自然人。比較觀察成熟投資者的界定在考慮某投資者是否需要證券法保護(hù)時(shí)，其是否有能力作出明智的投資決策，即該投資者是否為成熟投資者應(yīng)當(dāng)受到關(guān)注。對(duì)此，美國證券交易委員會(huì)（SEC）的條例D中特別規(guī)定了獲許投資者（accredited

investors）的概念，按照規(guī)則501的規(guī)定，獲許投資者包括：（1）諸如銀行、保險(xiǎn)公司、投資公司等機(jī)構(gòu)投資者；（2）私人商業(yè)開發(fā)公司；（3）總資產(chǎn)超過500萬美元、非為獲取發(fā)行證券的目的而設(shè)立的任何公司、商業(yè)信托、合伙；（4）總資產(chǎn)超過500萬美元，非為獲取發(fā)行證券的目的而設(shè)立的一般信托機(jī)構(gòu)；（5）發(fā)行人的任何董事、高級(jí)管理人員等；（6）在購買證券時(shí)，其個(gè)人凈資產(chǎn)或與配偶共同的凈資產(chǎn)超過100萬美元的自然人；（7）在最近兩年的每年中，個(gè)人收入超過20萬美元，或者與配偶收入合計(jì)超過30萬美元，且合理預(yù)期在本年度收入可以達(dá)到同樣水平的自然人；（8）全體股權(quán)所有人都屬于上述獲許投資者的任何主體。比較觀察成熟投資者的界定同時(shí)，就客觀標(biāo)準(zhǔn)而言，SEC在界定獲許投資者時(shí)主要采納了三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：（1）投資經(jīng)驗(yàn)：主要是機(jī)構(gòu)投資者和私人商業(yè)開發(fā)公司；（2）和發(fā)行人的關(guān)系：發(fā)行人的董事和高級(jí)管理人員；（3）財(cái)富標(biāo)準(zhǔn)?！旧疃乳喿x】葉林 證券法 北京：中國人民大學(xué)出版社，2008,第五章符啟林 證券法：理論·實(shí)務(wù)·案例 北京：法律出版，2007