法規(guī)-第二章_工程建設(shè)程序法規(guī)

1、1,第二章 工程建設(shè)程序法規(guī),建設(shè)法規(guī),建設(shè)工程合同法規(guī),工程建設(shè)各階段的主要內(nèi)容,工程建設(shè)和工程建設(shè)程序,2,第二章 工程建設(shè)程序法規(guī),目的和要求 了解我國工程建設(shè)程序的概念、階段和環(huán)節(jié)的劃分；掌握工程建設(shè)前期階段、準(zhǔn)備階段、實(shí)施階段的具體工作內(nèi)容。,重點(diǎn)和難點(diǎn) 重點(diǎn)：工程建設(shè)前期階段、準(zhǔn)備階段、實(shí)施階段的具體工作內(nèi)容。 難點(diǎn)：工程建設(shè)的具體程序流程。,3,2.1 工程建設(shè)和工程建設(shè)程序,4,工程建設(shè)的含義,工程建設(shè),是指土木工程、線路管道和設(shè)備安裝工程、建筑裝修工 程等工程項(xiàng)目的新建、擴(kuò)建和改建，是形成固定資產(chǎn)的基本 生產(chǎn)工程以及與之相關(guān)的其他建設(shè)工作的總稱。,其中土木工程包括：房屋、鐵路

2、、公路、隧道、橋梁、堤壩、碼頭、飛機(jī)場、運(yùn)動(dòng)場、礦山等；,線路管道包括電力、通訊線路、石油、燃?xì)?、給水、排水、供熱等管道。,5,工程建設(shè)程序,工程建設(shè)程序,是在認(rèn)識(shí)工程建設(shè)客觀規(guī)律基礎(chǔ)上總結(jié)提出的，工程建 設(shè)全過程中各項(xiàng)工作都必須遵守的先后次序，也是工程建設(shè) 各個(gè)環(huán)節(jié)相互銜街的順序。,依據(jù)我國現(xiàn)行工程建設(shè)程序法規(guī)的規(guī)定，工程建設(shè)程序大致分為：工程建設(shè)前期階段（決策階段）；準(zhǔn)備階段；實(shí)施階段；驗(yàn)收與保養(yǎng)階段；終結(jié)階段。,6,1、工程建設(shè)前期階段（決策階段）,投資意向,投資機(jī)會(huì)分析,項(xiàng)目建議書,可行性研究,審批立項(xiàng),2、 工程建設(shè)準(zhǔn)備階段,規(guī)劃,環(huán)境影響評價(jià),獲取土地試用期,拆遷,報(bào)建,工程（勘察

3、、設(shè)計(jì)、施工）的發(fā)包和承包,3、 工程建設(shè)實(shí)施階段,工程地質(zhì)勘察,竣工驗(yàn)收,工程設(shè)計(jì),設(shè)計(jì)文件審批,生產(chǎn)運(yùn)行,施工準(zhǔn)備（施工招投標(biāo)）,項(xiàng)目后評價(jià),4、 工程驗(yàn)收與保修階段,工程保養(yǎng),5、 工程驗(yàn)收與保修階段,7,工程項(xiàng)目后評價(jià),是在項(xiàng)目可行性研究的基礎(chǔ)上，分別從宏觀和微觀的角度， 對已建項(xiàng)目進(jìn)行全面的技術(shù)經(jīng)濟(jì)分析、論證和評價(jià)，從而確 定項(xiàng)目的時(shí)機(jī)投資經(jīng)濟(jì)效果。,項(xiàng)目決策與建設(shè)過程評價(jià) ； 項(xiàng)目效益評價(jià) ； 項(xiàng)目管理評價(jià) ； 項(xiàng)目影響評價(jià) 。,內(nèi) 容,8,工程項(xiàng)目后評價(jià),對已完成的項(xiàng)目的目的、執(zhí)行過程、效益、作用和影響所進(jìn)行的系統(tǒng)的、客觀的分析，通過項(xiàng)目活動(dòng)時(shí)間的檢查總結(jié)，確定項(xiàng)目預(yù)期的目標(biāo)是否

4、達(dá)到，項(xiàng)目是否合理有效，項(xiàng)目的主要效益指標(biāo)是否實(shí)現(xiàn)，通過分析評價(jià)找到成功失敗的原因，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，通過及時(shí)有效的信息反饋，為未來新項(xiàng)目的決策和提高完善投資決策管理水平提出建議，同時(shí)也為后評價(jià)項(xiàng)目實(shí)施運(yùn)營中出現(xiàn)的問題提供改進(jìn)意見，從而達(dá)到提高投資效益的目的。 總之，后評價(jià)是在項(xiàng)目完成以后，運(yùn)用科學(xué)分析方法對項(xiàng)目目的、執(zhí)行過程、經(jīng)濟(jì)效果和影響進(jìn)行全面系統(tǒng)的總結(jié)，使項(xiàng)目的決策者、管理者和建設(shè)者深化對建設(shè)規(guī)律的認(rèn)識(shí)，從而提高決策和管理水平。同時(shí)，后評價(jià)也是增強(qiáng)投資活動(dòng)工作者責(zé)任心的重要手段。,9,2.2 工程建設(shè)各階段的主要內(nèi)容,1、工程建設(shè)前期階段（決策階段）,投資意向,投資機(jī)會(huì)分析,項(xiàng)目建議書,可

5、行性研究,審批立項(xiàng),可行性研究：是指項(xiàng)目建議書被批準(zhǔn)以后，對擬建項(xiàng)目在技術(shù)上是 否可行、在經(jīng)濟(jì)上是否合理等內(nèi)容所進(jìn)行的分析論證，為項(xiàng)目投資 決策提供依據(jù)。承擔(dān)可行性研究的單位應(yīng)該是經(jīng)過資質(zhì)審定的規(guī) 劃、設(shè)計(jì)、咨詢和監(jiān)理單位，他們對擬建項(xiàng)目進(jìn)行經(jīng)濟(jì)、技術(shù)方面 的分析、論證和多方案的比較，提出科學(xué)、客觀的評價(jià)意見，編制 可行性研究報(bào)告。,10,2.2 工程建設(shè)各階段的主要內(nèi)容,獲取土地使用權(quán)：出讓或征用耕地1000畝以上，其他土地2000畝以 上的由國務(wù)院批準(zhǔn)；出讓或征用省、自治區(qū)行政區(qū)域內(nèi)的土地，由 省、自治區(qū)人民政府批準(zhǔn)；出讓或征用耕地3畝以下，其他土地10 畝以下的由縣人民政府批準(zhǔn)。,2、

6、工程建設(shè)準(zhǔn)備階段,規(guī)劃,環(huán)境影響評價(jià),獲取土地試用期,拆遷,報(bào)建,工程（勘察、設(shè)計(jì)、施工）的發(fā)包和承包,11,2.2 工程建設(shè)各階段的主要內(nèi)容,勘察、設(shè)計(jì)：工程設(shè)計(jì)之前，必須進(jìn)行工程地質(zhì)勘察，在取得足夠的有關(guān)巖土、水文等工程地質(zhì)資料之后才能進(jìn)行。 施工圖設(shè)計(jì)是對工程建設(shè)方案做進(jìn)一步的具體化、明確化，通過詳細(xì)的計(jì)算和安排，繪制出正確、完整的建筑、結(jié)構(gòu)和設(shè)備安裝圖紙，并編制施工圖預(yù)算。 施工組織：積極提倡文明施工、清潔施工、綠色施工。如：按施工總平面設(shè)置各項(xiàng)臨時(shí)設(shè)施，施工現(xiàn)場設(shè)置明顯標(biāo)牌，主要管理人員佩戴身份標(biāo)志；機(jī)械操作人員要持證上崗，施工用電線路、設(shè)施的安裝使用和現(xiàn)場用水、道路的設(shè)置要符合規(guī)范

7、要求等。,3、 工程建設(shè)實(shí)施階段,工程地質(zhì)勘察,工程設(shè)計(jì),設(shè)計(jì)文件審批,施工準(zhǔn)備（施工招投標(biāo)）,12,2.2 工程建設(shè)各階段的主要內(nèi)容,工程的交付、竣工驗(yàn)收必須具備以下條件： 完成設(shè)計(jì)要求和合同規(guī)定的各項(xiàng)內(nèi)容； 有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料； 有工程使用的主要建筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備的進(jìn)場實(shí)驗(yàn)報(bào)告； 有勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件； 有施工單位簽署的工程保證書等。,竣工驗(yàn)收,4、 工程驗(yàn)收與保修階段,工程保養(yǎng),13,2.2 工程建設(shè)各階段的主要內(nèi)容,項(xiàng)目后評價(jià)：是工程竣工投產(chǎn)、生產(chǎn)運(yùn)營一段時(shí)間后，對項(xiàng)目的立項(xiàng)決策、設(shè)計(jì)、施工、竣工投產(chǎn)、生產(chǎn)運(yùn)營等全過程進(jìn)行系統(tǒng)評價(jià)的一種技

8、術(shù)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。它是工程管理的一項(xiàng)重要內(nèi)容，也是工程建設(shè)程序的最后一個(gè)環(huán)節(jié)。通過總結(jié)經(jīng)驗(yàn)、吸取教訓(xùn)，達(dá)到改進(jìn)工作，不斷提高項(xiàng)目決策水平和投資效益的目的。分為建設(shè)單位的自我評價(jià)、項(xiàng)目所屬行業(yè)（地區(qū)）主管部門的評價(jià)和各級(jí)計(jì)劃部門的評價(jià)三個(gè)層次。,生產(chǎn)運(yùn)行,項(xiàng)目后評價(jià),5、 終結(jié)階段,14,2.3 建設(shè)工程合同法規(guī),是承包人進(jìn)行工程建設(shè)、發(fā)包人支付價(jià)款的合同。發(fā)包人是 業(yè)主或者業(yè)主委托的管理機(jī)構(gòu)，而承擔(dān)任務(wù)的勘察、設(shè)計(jì)、 施工方是工程承包人。,簽訂建設(shè)工程必須以國家批準(zhǔn)的投資為前提，初步設(shè)計(jì)和總概算已經(jīng)批準(zhǔn)，或者貸款項(xiàng)目經(jīng)過嚴(yán)格的審批程序得到批準(zhǔn)。因此，合同的簽訂是以獲得建設(shè)項(xiàng)目的立項(xiàng)為前提。,建設(shè)工程

9、合同,15,工程建設(shè)合同的法律特征,承包人的主體資格受到嚴(yán)格限制； 合同的簽訂與履行受到國際的嚴(yán)格監(jiān)督管理； 合同主體之間具有嚴(yán)密的協(xié)作性和連帶性； 建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。,16,工程建設(shè)合同的分類,按合同性質(zhì)：,固定價(jià)格合同,物資采購合同,保險(xiǎn)合同,建設(shè)合同,施工合同,設(shè)計(jì)合同,勘察合同,貨物運(yùn)輸合同,總承包合同,按工程承包形式：,專業(yè)承包合同,聯(lián)合承包合同,分包合同,按工程承發(fā)包工程計(jì)價(jià)方式：,可調(diào)價(jià)價(jià)格合同,工程成本加酬金合同,17,工程建設(shè)合同,固定價(jià)格合同： 固定價(jià)格合同是指在約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)價(jià)款不再調(diào)整的合同。雙方需在專用條款內(nèi)約定合同價(jià)款包含的風(fēng)險(xiǎn)范圍、風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法

10、以及承包風(fēng)險(xiǎn)范圍以外的合同價(jià)款調(diào)整方法，在約定的風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)合同價(jià)款不再調(diào)整。,18,工程建設(shè)合同,可調(diào)總價(jià)合同：又稱為變動(dòng)總價(jià)合同。合同價(jià)格是以圖紙及規(guī)定、規(guī)范為基礎(chǔ)，按照時(shí)價(jià)進(jìn)行計(jì)算，得到包括全部工程任務(wù)和內(nèi)容的暫定合同價(jià)格。它是一種相對固定的價(jià)格，在合同執(zhí)行過程中，由于通貨膨脹等原因而使所使用的工、料成本增加時(shí)，可以按照合同約定對合同總價(jià)進(jìn)行相應(yīng)的調(diào)整。當(dāng)然，一般由于設(shè)計(jì)變更、工程量變化和其他工程條件變化所引起的費(fèi)用變化也可以進(jìn)行調(diào)整。 合同單價(jià)可調(diào)，一般是在工程招標(biāo)文件中規(guī)定。在合同中簽訂的單價(jià)，根據(jù)合同約定的條款，如在工程實(shí)施過程中物價(jià)發(fā)生變化等，可作調(diào)整。有的工程在招標(biāo)或簽約時(shí)，因某

11、些不確定因素而在合同中暫定某些分部分項(xiàng)工程的單價(jià)，在工程結(jié)算時(shí)，再根據(jù)實(shí)際情況和合同約定合同單價(jià)進(jìn)行調(diào)整，確定實(shí)際結(jié)算單價(jià)。,可調(diào)價(jià)合同,19,可調(diào)價(jià)合同價(jià)款的調(diào)整因素,法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)政策變化影響合同價(jià)款； 工程造價(jià)管理部門公布的價(jià)格調(diào)整； 一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過8h； 雙方約定其他因素。,20,工程成本加酬金合同,由業(yè)主向承包單位支付工程項(xiàng)目的實(shí)際成本，并按事先約定的某一種 方式支付酬金的合同類型。這類合同中，業(yè)主承擔(dān)項(xiàng)目實(shí)際發(fā)生的一 切費(fèi)用，因此也就承擔(dān)了項(xiàng)目的全部風(fēng)險(xiǎn)。但是承包單位由于無風(fēng) 險(xiǎn)，其報(bào)酬也就較低了。 這類合同的缺點(diǎn)是業(yè)主對工程造價(jià)不易控

12、 制，承包上也就往往不注意降低項(xiàng)目的成本。,主要適用于： 1、在工程內(nèi)容和技術(shù)指標(biāo)尚未全面確定，報(bào)價(jià)依據(jù)上不充分的情況下，業(yè)主方又因工期要求緊迫急于馬上開工的工程； 2、施工風(fēng)險(xiǎn)很大的工程，或者業(yè)主和承包商之間具有良好的合同經(jīng)歷和高度的信任，承包商在某方面具有獨(dú)特的技術(shù)、特長和經(jīng)驗(yàn)的工程。,21,建設(shè)工程合同的法律效力,建設(shè)工程合同的法律效力是指法律賦予依法成立的合同具 有約束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。,合同對當(dāng)事人各方的約束力包括： 1、當(dāng)事人負(fù)有適當(dāng)履行合同的義務(wù)； 2、違約方依法承擔(dān)違約責(zé)任； 3、當(dāng)事人不得擅自變更、解除合同，不得擅自轉(zhuǎn)讓合 同權(quán)利義務(wù)； 等等。,22,合同生效條件

13、,1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力； 2、意思表示真實(shí)； 3、不違反法律法規(guī)或社會(huì)公共利益； 4、合同的內(nèi)容必須確定和可能； 5、當(dāng)事人除了具有民事行為能力以外，還必須具有簽訂建設(shè)工程合同想使用的締約能力； 6、不違反建設(shè)工程的基本建設(shè)程序。,23,合同生效條件,行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 民事行為能力：指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也就是民事主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，是作為民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的前提條件。 自然人的行為能力分三種情況：完全行為能力、限制行為能力、無行為能力。法人的行為能力由法人的機(jī)關(guān)或代表行使。,24,民事行為能力,完全民事行為能力,十八周歲以上的

14、公民是成年人，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是 完全民事行為能力人。 十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主 要生活來源的，視為完全民事行為能力人。,25,民事行為能力,限制民事行為能力,十周歲以上的未成年人 ，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的 民事活動(dòng)； 其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理， 或者征得 他的法定代理人的同意。 不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可 以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng) 由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。,26,民事行為能力,無民事行為能力,不滿十周歲的未成年人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。 不能辨認(rèn)自

15、己行為的精神病人是無民事行為能力人 ， 由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。,無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。,27,無效合同的范圍,一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的合同； 惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同； 違反法律、行政法規(guī)中強(qiáng)制性規(guī)范的合同； 違反社會(huì)公共利益的合同； 以合法形式掩蓋非法目的的合同。,28,可變更、可撤銷合同,因重大誤解訂立的合同； 顯失公平； 因欺詐、脅迫而訂立的合同 ； 乘人之危而訂立的合同。,可變更、可撤銷合同，是指合同當(dāng)事人訂立的合同欠缺生效條件時(shí)，一方當(dāng)事人可以依照自己的意思，請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出裁定，從而使

16、合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同。,可變更、可撤銷合同原因：,29,可變更、可撤銷合同,表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示 ； 表意人的誤解是重大的 ； 誤解是由表意人自己的過失造成的 ； 誤解不應(yīng)是表意人故意發(fā)生的 。,重大誤解的構(gòu)成條件如下：,30,可變更、可撤銷合同,合同在訂立時(shí)就顯失公平 ； 合同的內(nèi)容在客觀上利益嚴(yán)重失衡 ； 受有過高利益的當(dāng)事人在主觀上具有利用對方的故意 。,顯失公平 ：,31,可變更、可撤銷合同,因欺詐、脅迫而訂立的合同應(yīng)區(qū)分為兩類：一類是欺 詐、脅迫的手段訂立合同而損害國家利益的，應(yīng)作為無 效合同對待；另一類是以欺詐、脅迫的手段訂立合同但 未損害國家利益的

17、，應(yīng)作為可變更、可撤銷合同處理， 即被欺詐人、被脅迫人有權(quán)將合同變更或撤銷。,因欺詐、脅迫而訂立的合同 ：,32,可變更、可撤銷合同與無效合同的區(qū)別,無效合同是非法合同。導(dǎo)致合同無效的原因不僅在于損害當(dāng)事人 的權(quán)益，還在于損害國家、社會(huì)和他人的利益。 可變更、可撤銷合同雖然也具有違法性，但主要涉及當(dāng)事人之 間的利益。導(dǎo)致合同可撤銷的原因在于意思表示有瑕疵。 當(dāng)合同同時(shí)具有無效事由和撤銷事由時(shí)，該合同按無效合同處 理，否則就是放縱當(dāng)事人的違法行為。,原因不同,33,可變更、可撤銷合同與無效合同的區(qū)別,無效合同的原因和結(jié)果是一種必然的關(guān)系。對于無效合同，原 因的存在必然導(dǎo)致合同的無效。 可變更、可

18、撤銷合同的原因與結(jié)果之間是一種或然的關(guān)系。 對于可變更、可撤銷合同，原因的存在并不必然導(dǎo)致合同的 變更或撤銷。其結(jié)果取決于當(dāng)事人是否行使撤銷權(quán)。,原因與結(jié)果的關(guān)系不同,34,可變更、可撤銷合同與無效合同的區(qū)別,確認(rèn)合同無效的機(jī)關(guān)不僅包括人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)，國家 有關(guān)市場管理機(jī)關(guān)也有權(quán)依法確認(rèn)合同無效。例如，根據(jù) 招標(biāo)投標(biāo)法，對惡意串通中標(biāo)的，國家有關(guān)市場管理機(jī) 關(guān)也有權(quán)依法確認(rèn)中標(biāo)無效，也即確認(rèn)合同無效。 確認(rèn)合同的變更或撤銷的機(jī)關(guān)只有人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)。,確認(rèn)合同效力的機(jī)關(guān)不同,35,效力待定合同,效力待定合同在訂立時(shí)是無效的，只有經(jīng)過追認(rèn)才轉(zhuǎn)化為有效合同，未經(jīng)追認(rèn)，就永遠(yuǎn)處于無效狀態(tài)。,效

19、力待定合同是指合同訂立后尚未生效，須權(quán)利 人追認(rèn)才能生效的合同。,36,效力待定合同的類型,“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該 合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康 狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 相對人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人 未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有 撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！?限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立簽訂的合同：,37,效力待定合同的類型,行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義 訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人 承擔(dān)責(zé)任。 相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示 的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤 銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！?同時(shí)，合同法第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或 者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人 有代理權(quán)的，該代理行為有效。”,無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同：,38,效力待