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文檔簡(jiǎn)介

1、經(jīng)濟(jì)法 法律系李煉 2012-09-01,本章課主要內(nèi)容 第二章公司法 (分兩次課進(jìn)行,如有必要可為三次課,即增加案例分析課),上次課內(nèi)容回顧 公司法基本理論 公司登記 有限責(zé)任公司 股份有限公司,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)(重點(diǎn)是無限責(zé)任) 合伙企業(yè)(重點(diǎn)是連帶責(zé)任) 外商投資企業(yè)(重點(diǎn)是有限責(zé)任),1.無限責(zé)任 對(duì)外承擔(dān)責(zé)任不以企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)為限 投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任不以出資為限 企業(yè)財(cái)產(chǎn)與投資者財(cái)產(chǎn)不分 好處:對(duì)債權(quán)人公平 不足:投資者風(fēng)險(xiǎn)過大,2.無限連帶責(zé)任 (1)無限合伙人對(duì)外都承擔(dān)無限責(zé)任 (2)其中一人無法承擔(dān)時(shí)其它合伙人要無條件代替其承擔(dān) (3)此時(shí)該合伙人對(duì)外的債務(wù)即轉(zhuǎn)化為對(duì)其它合伙人的債務(wù)

2、,3.有限責(zé)任 (1)只以出資為限對(duì)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任 (2)企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以支付債務(wù)時(shí) 由其它無限責(zé)任合伙人承擔(dān) 好處:不因一次投資失敗而傾家蕩產(chǎn) 缺陷:部分風(fēng)險(xiǎn)由其它人承擔(dān),4.外商投資企業(yè)的種類 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè):鼓勵(lì) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè):靈活 外資企業(yè):技術(shù)水平較高 中外合資股份有限公司:全面更高,5.合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)特點(diǎn)的比較 合營(yíng)方式不同:股權(quán)式與契約式 組織形式不同:合作可非公司 投資回收方式不同:合營(yíng)不得先回收 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)不同:合作靈活,利潤(rùn)分配方式不同:合作可不按比例 出資方式不同:補(bǔ)充 合營(yíng)各方都必須有現(xiàn)金出資 合作的中方可以非現(xiàn)金出資,第一節(jié) 公司法的基本理論 一、公司的概念、

3、特征與種類二、公司法人財(cái)產(chǎn)及公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)三、股東及股東權(quán)利四、公司法的概念特征與性質(zhì),一、公司的概念、特征與種類 (一)公司的概念 公司是指股東依法以投資方式設(shè)立、以營(yíng)利為目的,以其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人,1.設(shè)立方式:投資設(shè)立 2.設(shè)立目的:以營(yíng)利為目的 3.股東責(zé)任:以其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 4.公司責(zé)任:以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,提示:有限責(zé)任(3和4) 股東以其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 債務(wù)大于財(cái)產(chǎn)的不足部分

4、不再承擔(dān)責(zé)任,A 有資產(chǎn)10萬元,B有資產(chǎn)3萬元 AB各出資2萬元辦一個(gè)有限責(zé)任公司 現(xiàn)該公司對(duì)C的欠債為10萬元 但該公司只能以其資產(chǎn)4萬元為限 承擔(dān)有限責(zé)任后破產(chǎn) 該公司將不再承擔(dān)余下的6萬元債務(wù),余下的這6萬元債務(wù)不能找AB清償 有人覺得這可能對(duì)C不公平 但如果讓創(chuàng)造財(cái)富的人承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn) 這對(duì)社會(huì)和投資者是否真正有利 是為了公平而扼殺財(cái)富創(chuàng)造的積極性 還是在鼓勵(lì)財(cái)富創(chuàng)造基礎(chǔ)上追求公平,更何況財(cái)富創(chuàng)造有很大風(fēng)險(xiǎn) 投資者所創(chuàng)造的財(cái)富并非其獨(dú)享 員工、消費(fèi)者、供應(yīng)商等都分享好處 投資與經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)由投資者 自獨(dú)承擔(dān)是不公平的 有限責(zé)任是兩者兼顧的制度創(chuàng)新,(二)公司的特征 1.依法定條件和程序設(shè)立

5、的企業(yè)法人 法人的條件:依法成立 有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi) 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所 以自己的名義享受權(quán)利承擔(dān)義務(wù),2.以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織 這也是企業(yè)的概念 但企業(yè)有法人和非法人之分 公司是企業(yè)法人 提示:營(yíng)利不是唯一目的 要營(yíng)利就必須持續(xù)經(jīng)營(yíng),3.公司是社團(tuán)法人 社團(tuán)法人:由人組成,有持續(xù)性 具有盈利性 財(cái)團(tuán)法人:依錢財(cái)而設(shè)立,花完終止 具有公益性,4.公司具有獨(dú)立的法人資格 (1)公司有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn) 股東出資以后只享有股權(quán)或股份 可以參與公司經(jīng)營(yíng)管理與分紅 但不能直接支配公司的財(cái)產(chǎn),(2)公司獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 公司責(zé)任與股東責(zé)任相互獨(dú)立 公司責(zé)任與員工個(gè)人責(zé)任相互獨(dú)立 公司責(zé)任與其母子公司

6、相互獨(dú)立 提示:后者有例外即人格否認(rèn)制度,(3)公司有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu) 公司必須設(shè)有股東(大)會(huì) 執(zhí)行董事或董事會(huì) 執(zhí)行監(jiān)事或監(jiān)事會(huì) 一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì),(三)公司的分類(理論上) 1.母公司與子公司:相互獨(dú)立 2.本公司與分公司:不獨(dú)立 3.關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán):須防止內(nèi)部交易損害利害相關(guān)人利益,(四)我國(guó)現(xiàn)行立法體系下的公司 1.有限責(zé)任公司和股份有限公司 2.一人有限責(zé)任公司:自然人或法人 3.國(guó)有獨(dú)資公司 4.上市公司(股份有限公司) 5.外商投資公司(同1和4),有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別 1.設(shè)立方式不同 2.股東人數(shù)不同 3.股東出資方式不同 4.股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制不同 5.

7、注冊(cè)資本最低限額不同 6.組織機(jī)構(gòu)設(shè)置的靈活度不同 7.信息披露義務(wù)不同,外商投資公司與公司法上的公司區(qū)別 1.設(shè)立條件和程序不同 2.資本制度不同 3.組織機(jī)構(gòu)設(shè)置不同(不是組織形式) 4.經(jīng)營(yíng)期限不同 A組織形式是指有限還是無限責(zé)任 B老人老辦法,新人新辦法,二、公司法人財(cái)產(chǎn)及公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán) (一)公司法人財(cái)產(chǎn) 指公司設(shè)立時(shí)由股東投資以及公司成立后在經(jīng)營(yíng)過程中形成的財(cái)產(chǎn)的總和 強(qiáng)調(diào)其不再是股東的財(cái)產(chǎn) 以防止政府干預(yù)國(guó)有和非國(guó)有企業(yè),(二)公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán) 它所強(qiáng)調(diào)的是公司對(duì)其財(cái)產(chǎn)的所有權(quán) 即公司依法對(duì)其擁有占有、使用、收益和處分的全部權(quán)利 例外:對(duì)國(guó)有財(cái)產(chǎn)處分權(quán)的限制 物權(quán)法再討論,(三)公

8、司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制 1.對(duì)外投資的限制:連帶責(zé)任 2.擔(dān)保的限制:額度與關(guān)聯(lián)者 3.借款的限制:經(jīng)同意可借 4.國(guó)有財(cái)產(chǎn)處分權(quán)限制 1-3需經(jīng)董事會(huì)或股東(大)會(huì)同意,三、股東及股東權(quán)利 (一)股東:投資者 股東是指持有公司股份或者出資的人 股東可以是自然人、也可以是法人 但是,自然人作為發(fā)起人股東應(yīng)當(dāng)具備完全行為能力,(二)股東權(quán)利 1.股東權(quán)利的概念 是指股東向公司出資或者認(rèn)購(gòu)股份 而對(duì)公司享有的權(quán)利 也稱之為股東權(quán)或股權(quán),2.股東權(quán)利的分類 自益權(quán)和共益權(quán) 單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán) 固有權(quán)和非固有權(quán):是否可被剝奪 又稱為法定股東權(quán)和非法定股東權(quán) 普通股東權(quán)和特別股東權(quán),3.股東權(quán)利的內(nèi)容

9、表決權(quán) 選舉權(quán)和被選舉權(quán) 依法轉(zhuǎn)讓出資額或者股份的權(quán)利 知情權(quán) 建議和質(zhì)詢權(quán) 新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán),股利分配請(qǐng)求權(quán) 提議召開臨時(shí)股東(大)會(huì)的權(quán)利 臨時(shí)提案權(quán) 異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán) 申請(qǐng)法院解算公司的權(quán)利 公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配請(qǐng)求權(quán),4.股東權(quán)利的濫用禁止 不得損害公司或其他股東的利益 上述行為造成損失的承擔(dān)賠償責(zé)任 主要是指大股東利用多數(shù)決原則 故意損害小股東或公司利益的行為,(三)股東訴訟 1.股東代表訴訟:1%股份持續(xù)180天 涉及公司和股東的共同利益 可針對(duì)公司董事、監(jiān)事、高管人員和 其它人員給公司造成損失的行為,要求董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)代表公司向法院起訴,2.股東直接訴訟: 上述人員行為損害股東

10、個(gè)人的利益時(shí) 不需要由董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)等代表公司 而以股東個(gè)人的名義直接向法院起訴,三、公司董事等高管的資格和義務(wù)(一)資格 1.積極資格:資歷、經(jīng)歷 公司法沒有規(guī)定 銀行法證券法保險(xiǎn)法等有規(guī)定,2.消極資格: 行為能力:無或限制行為能力者 特定犯罪:經(jīng)濟(jì)犯罪,期滿未5年 特定責(zé)任:其它公司破產(chǎn)有責(zé)任 或特定違法 特定負(fù)債:個(gè)人負(fù)債數(shù)額較大未清償,(二)公司董事等高管人員的義務(wù) 忠誠(chéng)和勤勉義務(wù) 不得利用職權(quán)收受賄賂或非法收入 不得侵占公司的財(cái)產(chǎn) 具體指教材所列但不限于這8種行為 違反者涉及賠償或刑事責(zé)任,四、公司法的概念特征與性質(zhì) (一)公司法的概念 公司法是規(guī)定公司法律地位,調(diào) 整公司組織關(guān)系

11、,規(guī)范公司在設(shè)立、 變更與終止過程中組織行為的法律規(guī) 范的總稱,(二)公司法的特征 1.組織法與行為法的結(jié)合 2.強(qiáng)制性與任意性相結(jié)合,(三)公司法的性質(zhì)私法屬性 商事主體法 但并不排斥其中具有一些公法的內(nèi)容 如強(qiáng)調(diào)公司的社會(huì)責(zé)任,第二節(jié) 公司的登記管理 一、公司登記管轄 所有公司的設(shè)立、變更和注銷都要登記 登記由工商管理機(jī)關(guān)進(jìn)行 實(shí)行國(guó)家、?。ㄊ小^(qū))和市縣三級(jí)管轄制度,二、登記事項(xiàng) 公司名稱、公司住所 公司法定代表人姓名 注冊(cè)資本和實(shí)收資本 公司類型、經(jīng)營(yíng)范圍 公司經(jīng)營(yíng)期限,三、登記分類 設(shè)立登記 變更登記 注銷登記 這部分內(nèi)容不重要,第三節(jié) 有限責(zé)任公司 一、有限責(zé)任公司的設(shè)立 二、有限

12、責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) 三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 四、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定 五、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,一、有限責(zé)任公司的設(shè)立 (一)有限責(zé)任公司的概念 1.概念:是由一定數(shù)量的股東投資設(shè)立 股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)的公司 50人以下,(1)有限責(zé)任是指股東 以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任,(2)與之對(duì)應(yīng)的是無限責(zé)任概念 指投資人不以出資額或企業(yè)財(cái)產(chǎn)為限 而以自己的全部資產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)完全責(zé)任,2.兩者的比較 A有限責(zé)任的實(shí)質(zhì) 是自己承擔(dān)一部分風(fēng)險(xiǎn) 另一部分風(fēng)險(xiǎn)由社會(huì)或交易者承擔(dān) 雖有不公平之嫌但卻鼓勵(lì)創(chuàng)造財(cái)富,B無限責(zé)任的實(shí)

13、質(zhì) 是盡自己的所能承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn) 不將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給別人似乎很公平 卻不能為鼓勵(lì)創(chuàng)造財(cái)富而奮斗,C在資本主義以前均為無限責(zé)任 生產(chǎn)力發(fā)展緩慢 有限責(zé)任為促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步與發(fā)展提供了組織創(chuàng)新的公司模式,3.結(jié)論 如何平衡人們對(duì)其轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)憂 就需要通過法律作出強(qiáng)制性的規(guī)范 但其基本途徑就是透明化 人人都應(yīng)為自己的利益而承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),(二)設(shè)立條件 1.股東條件 由50個(gè)以下股東出資設(shè)立,2.財(cái)產(chǎn)條件: 最低注冊(cè)資本限額:人民幣3萬元 首次出資額和期限:20%,2年或5年內(nèi) 注冊(cè)資本的出資形式:現(xiàn)金不少于30% 注冊(cè)資本的繳納方式:轉(zhuǎn)賬與轉(zhuǎn)移(6月) 不按規(guī)定出資的責(zé)任:補(bǔ)足與違約責(zé)任,3.組織條件 公司名稱

14、、依據(jù)、章程和組織機(jī)構(gòu) 一般這些內(nèi)容都體現(xiàn)在章程中 見教材121頁(yè)章程的內(nèi)容,A公司章程由設(shè)立公司的股東共同制定 對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高管具有約束力的 調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的公司規(guī)范性文件,B公司章程的制定和修改 制定:股東共同制定 國(guó)有公司由國(guó)資委制定 或董事會(huì)制定報(bào)國(guó)資委批準(zhǔn) 修改:2/3表決權(quán)通過,2.設(shè)立程序 設(shè)立申請(qǐng) 設(shè)立審批:實(shí)施審批制的公司 設(shè)立登記 設(shè)立公告 開業(yè)前完成 注意登記內(nèi)容,二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) (一)股東會(huì):權(quán)力機(jī)構(gòu)(立法) 1.股東會(huì)的職權(quán):公司重大事項(xiàng) 2.股東會(huì)會(huì)議:定期和臨時(shí),1/10,1/3 3.股東會(huì)的召集:正、副董,推選 4.股東會(huì)決

15、議:特別2/3,普通1/2 5.股東會(huì)決議的無效和撤銷,(二)董事會(huì):決策機(jī)關(guān) 1.董事會(huì)的概念和組成 董事會(huì)是依法由股東會(huì)選舉產(chǎn)生的董事組成,代表公司并行使經(jīng)營(yíng)決策權(quán)的常設(shè)機(jī)關(guān) 有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為313人 2個(gè)以上國(guó)有股東時(shí)設(shè)職工董事,2.董事任期:3年,可連選連任 3.董事會(huì)職權(quán) 4.董事會(huì)的召集 5.董事會(huì)的議事方式和表決程序 由公司章程規(guī)定 表決實(shí)行一人一票,(三)監(jiān)事會(huì):監(jiān)督機(jī)構(gòu) 1.監(jiān)事會(huì)的概念和組成 監(jiān)事會(huì)是由依法產(chǎn)生的監(jiān)事組成 對(duì)董事和經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)管理行為以及 對(duì)公司財(cái)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的常設(shè)機(jī)構(gòu) 不少于3人 職工代表的監(jiān)事不少于1/3,2.監(jiān)事的任期:3年,可連選連任 3.監(jiān)事會(huì)

16、的職權(quán)(略) 4.監(jiān)事會(huì)的召集和決議(略) 董事、高管人員不得兼任,(四)經(jīng)營(yíng)管理機(jī)關(guān) 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)關(guān)是指由董事會(huì)聘任的 負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的 公司常設(shè)業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān) 這是指公司的經(jīng)理或正副總經(jīng)理 其職權(quán)見教材,四、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定(一)注冊(cè)資本的特別規(guī)定1.一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬元 2.股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額,不允許分期繳付出資。,(二)股東的特別規(guī)定一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司 該公司不能投資設(shè)立新的一人公司但一個(gè)法人可以設(shè)立多個(gè)一人公司 該一人公司也可以設(shè)立新的一人公司,(三)組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定 不設(shè)股東會(huì) 但股東會(huì)的

17、權(quán)利由股東行使 仍然要有董事和監(jiān)事,(四)審計(jì)的特別規(guī)定:類似上市公司一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)于每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告 并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì),(五)有限責(zé)任的特別規(guī)定 不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己的財(cái)產(chǎn)的 應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,五、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司,五、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定(一)章程制定的特別規(guī)定(略) 國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定,或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審批,(二)組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定(略) 1.不設(shè)股東會(huì) 由國(guó)資委行使其職權(quán) 合并、分立、解散

18、和破產(chǎn)事項(xiàng)需要報(bào)同級(jí)政府批準(zhǔn),2.國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)的特別規(guī)定 由國(guó)資委委派 要有職工代表 3.經(jīng)營(yíng)管理機(jī)關(guān)的特別規(guī)定 與前述有限責(zé)任公司相同 并無特別,4.國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)董事、高級(jí)管理人員任職的特別規(guī)定未經(jīng)批準(zhǔn)不得兼任在其它公司兼職 5.國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)的特別規(guī)定 不得少于5人 職工代表不得少于1/3 監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)資委指定,六、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 (一)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和特征 1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念:略 2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特征 股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種股權(quán)交易行為 股權(quán)轉(zhuǎn)讓不改變公司的法人資格 股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種要式行為,(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制 1.有限責(zé)任公司的股東之間可以互相 轉(zhuǎn)讓其全部或

19、者部分股權(quán) 條件是要協(xié)商一致 與合伙不同,2.股東向股東以外人轉(zhuǎn)讓股東的限制 過半數(shù)同意(合伙要求一致同意) 未過半數(shù)同意的,不同意者接受轉(zhuǎn)讓 同等條件下其它股東有優(yōu)先權(quán) 30日內(nèi)容未答復(fù)的視為同意轉(zhuǎn)讓 實(shí)際上轉(zhuǎn)讓不受限制差別在于轉(zhuǎn)讓給誰,(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制 3.人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的股東 不行使權(quán)利超過20天的 另一方可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行,(三)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序:略 (四)股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán) 一般不得回購(gòu),但特殊情況除外 見教材 公司若不采取行動(dòng)回購(gòu)(60日) 股東可起訴要求公司回購(gòu)(90日),第四節(jié) 股份有限公司 一、股份有限公司的設(shè)立 二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) 三、上市

20、公司獨(dú)立董事制度,一、股份有限公司的設(shè)立 (一)概念與特征(補(bǔ)充) 1是指其全部資本分為等額股份,股東以其的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人,2特征 A責(zé)任的有限性(同有限責(zé)任公司,不同于非法人企業(yè)) B開放性和透明性(與所有企業(yè)相比較,多數(shù)股東并不參與公司管理) C資本結(jié)構(gòu)的股份性(同上),2特征 D資金來源的廣泛性:區(qū)別所有 E信用基礎(chǔ)上的資合性:區(qū)別所有 公司信用重于股東個(gè)人的信用性 所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離:股東多,(二)設(shè)立條件 1.發(fā)起人條件 發(fā)起人為2人以上200人以下 半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所,2.財(cái)產(chǎn)條件:同有限責(zé)任公司 注冊(cè)資本最低

21、限額:500萬元 繳納注冊(cè)資本的方式和期限:相同,設(shè)立方式:發(fā)起和募集設(shè)立 發(fā)起設(shè)立:全部由發(fā)起人出資 募集設(shè)立:發(fā)起人35%,其它社會(huì)募集,注冊(cè)資本的表現(xiàn)形式 等額股份 不按規(guī)定繳納出資的責(zé)任 依發(fā)起人協(xié)議的約定承擔(dān)責(zé)任 其它同有限責(zé)任公司,3、組織條件 要有公司名稱、住址等 在章程中規(guī)定 同有限責(zé)任公司,(三)設(shè)立程序:略 公司成立前投資者還不能稱之不股東 其會(huì)議稱之為創(chuàng)立大會(huì) 目的只為公司成立表決 公司成立后就稱為股東大會(huì) 因而兩者的權(quán)利相似,(四)設(shè)立公司失敗的后果 1.設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用與債務(wù),由發(fā) 起人承擔(dān)連帶責(zé)任 2.認(rèn)股人可以按照所交股款并加算銀行 同期存款利息要求發(fā)起人返還

22、 3. 設(shè)立過程中給公司造成損害的,由 發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任,二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu):略 (一)股東大會(huì) 1.審批重大對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng) (1)本公司及其控股子公司對(duì)外擔(dān)保達(dá)到凈資產(chǎn)50%以后的任何擔(dān)保 (2)本公司對(duì)外擔(dān)保達(dá)到凈資產(chǎn)30%以后的任何擔(dān)保,1.審批重大對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng) (3)為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保 (4)單筆超過公司凈資產(chǎn)10% (5)對(duì)股東、實(shí)際控制人和關(guān)聯(lián)方的擔(dān)保,2.累積投票制度 (1)控股股東控股比例超過30%的上市公司應(yīng)當(dāng)采用該制度 (2)其它股份公司可以采用但不是必須或法律強(qiáng)制 (3)在西方國(guó)家則普遍要求實(shí)行,以保護(hù)中小股東利益或利益多元化,(二)董事會(huì)

23、 (1)人數(shù)1-19 (2)要有職工代表董事,比例未定 (三)監(jiān)事會(huì) (1)人數(shù)不少于3人 (2)職工代表的監(jiān)事比例同有限公司 (四)經(jīng)理:略,(五)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定 1.增加股東大會(huì)特別決議事項(xiàng) 一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者 擔(dān)保金額超過總資產(chǎn)30% 2/3多數(shù)通過,2.設(shè)立獨(dú)立董事和董事會(huì)秘書(高管) 3.關(guān)聯(lián)董事的表決排除制度 4.董事會(huì)設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核委員會(huì) 后者要求獨(dú)立董事任主席并占多數(shù),三、上市公司獨(dú)立董事制度 (一)獨(dú)立董事的概念 指不在公司擔(dān)任除董事之外的其他職務(wù) 并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事,(二)獨(dú)

24、立董事的任職條件 積極資格:考核、獨(dú)立性,懂法律或經(jīng)濟(jì) 消極資格:與上市公司的關(guān)聯(lián)性,(三)獨(dú)立董事的提名 董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和1%以上股東 報(bào)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn),(四)獨(dú)立董事的任期 與該上市公司其他董事任期相同 任期屆滿,連選可以連任 但是連任時(shí)間不得超過6年,(五)獨(dú)立董事的特別職權(quán) 特別職權(quán):為發(fā)表獨(dú)立意見而行使的 獨(dú)立意見:必須的,代表中小股東利益 同意,保留及其理由 反對(duì)及其理由 無法發(fā)表意見及其障礙,(六)獨(dú)立董事的撤換和辭職 一般不得提前免職 否則需要特別說明理由 (七)獨(dú)立董事意見的披露 實(shí)踐中很少有不同意見被披露,(八)上市公司為獨(dú)立董事提供的條件 1.同等知情權(quán):與其它董事 2.承擔(dān)

25、必要的費(fèi)用:另行調(diào)查、審計(jì) 3.給予適當(dāng)津貼:拿人錢嘴軟 4.建立獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度:風(fēng)險(xiǎn),第五節(jié) 公司股票和公司債券 一、公司股票的一般理論 二、公司債券的一般理論,一、公司股票的一般理論 (一)股票的概念和特征 1.股票的概念 公司簽發(fā)的證明股東持有股份的憑證 現(xiàn)在實(shí)踐中已經(jīng)不再簽發(fā)了 股票已經(jīng)電子化和數(shù)字化,2.股票的特征 股票是有價(jià)證券 股票是要式證券 股票是無償還期限的證券:重要 股票是一種高風(fēng)險(xiǎn)金融工具:重要,(二)股票的種類 1.普通股和優(yōu)先股:權(quán)利義務(wù)不同 2.國(guó)有股、發(fā)起人股、公眾股:主體 3.內(nèi)資股和外資股:A股和B股,特色 4.記名股和無記名股:流通的限制 5.面額股和

26、無面額股:后者較為少見 前者多為1元,可溢價(jià)發(fā)行,反之不可,(三)股票的形式和記載內(nèi)容:略 (四)股票的發(fā)行 董事會(huì)決定:注意用途 股東大會(huì)同意 證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn) 公告招股說明書和財(cái)務(wù)報(bào)告 承銷、定價(jià)和變更登記,(五)股票的轉(zhuǎn)讓 1 .自由轉(zhuǎn)讓為原則,法律限制為例外 (1)轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所限制:上市的在交易所 (2)對(duì)發(fā)起人轉(zhuǎn)讓的限制:1年 (3)董事等高管轉(zhuǎn)讓的限制 (4)公司自身收購(gòu)的限制:例外 (5)質(zhì)押限制:不得接受本公司股票,2 .轉(zhuǎn)讓方式 (1)記名股票:背書,登記 (2)無記名股票:自由 (3)上市公司股票:在交易所進(jìn)行 3 . 其它:略,二、公司債券的一般理論 (一)公司債券的概念和特征 1

27、.公司債券 是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券,2、公司債券的特征:與股票比較 公司債券的持有人是公司的債權(quán)人 債券持有人享有按照約定要求公司給付利息的權(quán)利,不問公司是否盈利 公司債券到了約定期限,公司必須償還債權(quán)本金,2、公司債券的特征 公司債券的持有人享有優(yōu)先于股票持有人獲得清償?shù)臋?quán)利 公司債券的利率一般是固定不變的,與股票相比風(fēng)險(xiǎn)較小,(二)公司債券的種類 1.記名公司債券和不記名公司債券 2.可轉(zhuǎn)換公司債券和不可轉(zhuǎn)換公司債券:是否可轉(zhuǎn)換成股票 3.上市公司債券和非市公司債券:可否可上市交易流通,(三)公司債券的發(fā)行 與股票相類似 程序相同 條件降低 (四)公司債

28、券的轉(zhuǎn)讓:略,第六節(jié) 公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì) 一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的意義:略 二、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告:略 三、利潤(rùn)分配:提及,三、利潤(rùn)分配(一)利潤(rùn)分配順序 1.彌補(bǔ)以前年度的虧損:稅法有限制 2.繳納所得稅 3.彌補(bǔ)1之后仍存在的虧損 4.提取法定公積金 5.提取任意公積金 6.向股東分配利潤(rùn),(二)公積金 :公司發(fā)展基金 1.資本公積金:溢價(jià)款和規(guī)定款 2.盈余公積金:從利潤(rùn)中提取 (1)法定公積金:利潤(rùn)提取10% 達(dá)到注冊(cè)資本50%時(shí)可不再提取 (2)任意公積金:股東會(huì)決定提取,3.公積金的用途 (1)補(bǔ)貼公司虧損 (2)擴(kuò)大公司生產(chǎn)規(guī)模 (3)轉(zhuǎn)增資本:對(duì)法定公積金轉(zhuǎn)增資本是有限制的,轉(zhuǎn)增后留存的法

29、定公積金不得低于原注冊(cè)資本的25% 其它無限制,第七節(jié) 公司合并、分立、增資、減資 一、公司合并 二、公司分立 三、公司增資 四、公司減資,一、公司合并 (一)公司合并的形式 1.吸收合并:B公司并入A公司,A公司存在,B公司消失 2.新設(shè)合并:A、B公司合并成新公司C A、B公司同時(shí)消失,(二)公司合并的程序:略 1.簽訂合并協(xié)議 2.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單 3.作出合并決議 4.通知債權(quán)人 5.依法登記:設(shè)立、變更和注銷,(三)公司合并各方債權(quán)、債務(wù)的承接 吸收合并:由A公司承接 新設(shè)合并:由新設(shè)C公司承接 消失的公司均不需要清算 但要登記,二、公司分立 (一)公司分立的形式 1.派生分

30、立:A分成A、B兩個(gè)公司 2.新設(shè)分立: A分成B、C兩個(gè)公司 (二)公司分立的程序 同公司合并,(三)公司分立前債務(wù)的承擔(dān) 1.派生分立:A、B新舊公司連帶 除非與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議 2.新設(shè)分立:B、C新公司連帶 除非與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議,三、公司注冊(cè)資本的減少和增加 (一)公司注冊(cè)資本的減少:有條件 (二)公司注冊(cè)資本的增加:不受限制 程序同前,第八節(jié) 公司解散和清算 一、公司解散 (一)公司解散的概念和特征 是停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)及清算的過程 法人資格仍然存在但目的是終止之 因合并或分立而解散的公司不清算,(二)公司解散的原因 教材161列舉了5種法定原因 并給出了法院受理的四種情形 以及法院不予受理

31、的情形,二、公司清算:略,類似破產(chǎn)法 (一)清算的概念:債權(quán)債務(wù)剩余財(cái)產(chǎn) (二)公司在清算期間的行為限制 (三)清算組及其組成 (四)清算組的職權(quán) (五)清算工作程序,第九節(jié) 違反公司法的法律責(zé)任:略 一、公司發(fā)起人、股東的法律責(zé)任 二、公司的法律責(zé)任 三、清算組的法律責(zé)任 四、承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任 五、公司登記機(jī)關(guān)的法律責(zé)任 六、其他有關(guān)法律責(zé)任,注會(huì)考試題介紹09單選 1.某公司注冊(cè)資本為100萬元。2008年,該公司提取的法定公積金累計(jì)額為60萬元,提取的任意公積金累計(jì)額為40萬元。當(dāng)年,該公司擬用公積金轉(zhuǎn)增公司資本50萬元。下列方案中不符合公司法律制度規(guī)定的是(

32、),不符合公司法律制度規(guī)定的 A用法定公積金10萬元、任意公積金40萬元轉(zhuǎn)增資本 B用法定公積金20萬元、任意公積金30萬元轉(zhuǎn)增資本 D,不符合公司法律制度規(guī)定的 C用法定公積金30萬元、任意公積金20萬元轉(zhuǎn)增資本 D用法定公積金40萬元、任意公積金10萬元轉(zhuǎn)增資本 D,【解析】法定公積金轉(zhuǎn)增資本后所留存的余額不得少于轉(zhuǎn)增前注冊(cè)資本的25%。任意公積金不受此限制 在本題中,法定公積金最多可以轉(zhuǎn)增35萬元(60100*25%),則D不符合規(guī)定,2.公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的成員可以由公司職工代表出任。下列表述中,正確的是( ) A國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員中,應(yīng)當(dāng)有職工代表,且其比例不得低于董事

33、會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員的13 D,下列表述中,正確的是( ) B. 兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,其董事會(huì)成員中可以無職工代表,但監(jiān)事會(huì)成員中必須有職工代表,且其比例不得低于監(jiān)事會(huì)成員的13 D,C沒有國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司,其董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員中可以無職工代表 D 股份有限公司董事會(huì)成員中可以有職工代表,監(jiān)事會(huì)中應(yīng)當(dāng)有職工代表且其比例不得低于監(jiān)事會(huì)成員的13 D,【解析】(1)監(jiān)事會(huì):均應(yīng)包括職工代表,職工代表的比例不得低于監(jiān)事會(huì)人數(shù)的1/3;(2)董事會(huì):只有“國(guó)有獨(dú)資公司”、“由兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”的董事會(huì),才必須包括職工代表;其它未要求,3.甲公司

34、擬吸收合并乙公司。下列關(guān)于表述中符合公司法規(guī)定的是( ) A乙公司不必進(jìn)行清算,但必須辦理注銷登記 B乙公司必須進(jìn)行清算,但不必辦理注銷登記 A,3.下列關(guān)于表述中正確的是( ) C乙公司必須進(jìn)行清算,也必須辦理注銷登記 D乙公司不必進(jìn)行清算,也不必辦理注銷登記 A,4根據(jù)公司法律制度的規(guī)定,當(dāng)公司出現(xiàn)特定情形,繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決,持有公司全部股東表決權(quán)10以上的股東提起解散公司訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)受理。下列各項(xiàng)中,屬于此類特定情形的是( ),4下列各項(xiàng)中,屬于此類特定情形的是( ) A甲公司連續(xù)2年嚴(yán)重虧損,已瀕臨破產(chǎn)B乙公司由大股東控制,連續(xù)4年不分配利

35、潤(rùn) C,4下列各項(xiàng)中,屬于此類特定情形的是( ) C丙公司股東之間發(fā)生矛盾,持續(xù)3年無法召開股東會(huì),經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難D丁公司2年來一直拒絕小股東查詢公司會(huì)計(jì)賬簿的請(qǐng)求 C,【解析】(1)股東以知情權(quán)(D)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)(B)等權(quán)益受到損害,或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)(A)為由提起解散公司訴訟的,法院不予受理; (2)C:公司持續(xù)“2 年以上”無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì),公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的,單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部表決權(quán)10%以上的股東可以向法院提起解散公司訴訟。,5甲股份有限公司于2010年7月21日在上交所掛牌上市。2010年12月20日,公司發(fā)布公告說明的下列事項(xiàng)中

36、,符合公司法律制度規(guī)定的是( ) A公司董事在首次公開發(fā)行股份前持有的本公司股份自2010年12月21日起可以轉(zhuǎn)讓,但每年不得超過其所持股份總數(shù)的25 C,C B公司發(fā)起人在公司成立時(shí)持有的本公司股份自2010年12月21日起可以對(duì)外轉(zhuǎn)讓C股東大會(huì)通過決議,同意公司視股價(jià)情況收購(gòu)本公司己發(fā)行股份的3用于未來1年內(nèi)獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工,D股東大會(huì)通過決議,同意接受債務(wù)人乙以其持有的本公司股份作為擔(dān)保其債務(wù)履行的質(zhì)押權(quán)標(biāo)的 C,【解析】(1)A:公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 (2)選項(xiàng)B:發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓,公司

37、公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓,【解析】(3)C:將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工而收購(gòu)的本公司股份,不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5,所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在1 年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工 (4)D:公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 則C符合規(guī)定(P138),6.甲為持有某有限責(zé)任公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東。若公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失,且通過其他途徑又不能解決的,甲提起解散公司訴訟時(shí),人民法院應(yīng)予受理的選項(xiàng)( ),A公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù) B公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算的 C公司持續(xù)2年以上無法召開股東會(huì),且經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的

38、 D公司董事長(zhǎng)期沖突,且無法通過股東會(huì)解決,致使公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的 CD,【解析】選項(xiàng)AB:股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害,或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。,7. 2009年,甲公司決定分立出乙公司。甲原有5 000萬元,債權(quán)人主要包括丙銀行、供貨商丁公司和其他一些小債權(quán)人。在分立協(xié)議中,甲、乙約定:原甲債務(wù)中,對(duì)丁的債務(wù)由分立出的乙承 擔(dān),其余債務(wù)由甲承擔(dān),該債務(wù)分擔(dān)安排經(jīng)過了丁的認(rèn)可,但未通知丙和其他小債權(quán)人( ),A丁有權(quán)要求甲、乙連帶清償其債務(wù) B丙有權(quán)要求甲、乙連帶清償其債

39、務(wù) C小債權(quán)人有權(quán)要求甲、乙連帶清償其債務(wù) D甲、乙不得對(duì)債務(wù)分擔(dān)作出約定 BC,答案解析:根據(jù)規(guī)定,公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是,公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外,因此選項(xiàng)D的說法錯(cuò)誤;債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán),企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定,并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的,按照當(dāng)事人的約定處理,本題中,由于債權(quán)人丁公司認(rèn)可了清償協(xié)議,因此不能再要求甲、乙公司連帶清償其債務(wù),選項(xiàng)A錯(cuò)誤;企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)沒有約定或者約定不明,或者雖然有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的,分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任,本題中,小債權(quán)人和丙銀行由于沒有認(rèn)可該協(xié)議,因此可以要求分立后的甲、乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任,因此選項(xiàng)B、C正確。,8.下列表述中,符合公司法律制度規(guī)定的是( 124、133、134 ) A公司獨(dú)立董事可以兼任公司經(jīng)理 B公司董事可以兼任公司監(jiān)事 C公司經(jīng)理可以兼任公司監(jiān)事 D公司董事會(huì)秘書可以兼任公司監(jiān)事,9單:甲是乙公司依法設(shè)立的分公司。下列表述中,符合公司法律制度規(guī)定的是() A甲應(yīng)有自己的營(yíng)業(yè)執(zhí)照,以自己的名義進(jìn)行營(yíng)業(yè)活動(dòng),并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 B甲應(yīng)有獨(dú)立的法人資格,以自己的名義進(jìn)行營(yíng)業(yè)活動(dòng),并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任D,C甲應(yīng)有自己的營(yíng)業(yè)執(zhí)照,可以沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)

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