第4章公司法(4-5).ppt

1、經(jīng)濟(jì)法 法律系李煉 2012-09-01,本章課主要內(nèi)容 第二章公司法 (分兩次課進(jìn)行,如有必要可為三次課,即增加案例分析課),上次課內(nèi)容回顧 公司法基本理論 公司登記 有限責(zé)任公司 股份有限公司,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)(重點(diǎn)是無限責(zé)任) 合伙企業(yè)(重點(diǎn)是連帶責(zé)任) 外商投資企業(yè)(重點(diǎn)是有限責(zé)任),1.無限責(zé)任 對(duì)外承擔(dān)責(zé)任不以企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)為限 投資者對(duì)企業(yè)的責(zé)任不以出資為限 企業(yè)財(cái)產(chǎn)與投資者財(cái)產(chǎn)不分 好處:對(duì)債權(quán)人公平 不足:投資者風(fēng)險(xiǎn)過大,2.無限連帶責(zé)任 （1）無限合伙人對(duì)外都承擔(dān)無限責(zé)任 （2）其中一人無法承擔(dān)時(shí)其它合伙人要無條件代替其承擔(dān) （3）此時(shí)該合伙人對(duì)外的債務(wù)即轉(zhuǎn)化為對(duì)其它合伙人的債務(wù)

2、,3.有限責(zé)任 （1）只以出資為限對(duì)企業(yè)承擔(dān)責(zé)任 （2）企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以支付債務(wù)時(shí) 由其它無限責(zé)任合伙人承擔(dān) 好處：不因一次投資失敗而傾家蕩產(chǎn) 缺陷：部分風(fēng)險(xiǎn)由其它人承擔(dān),4.外商投資企業(yè)的種類 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè):鼓勵(lì) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè):靈活 外資企業(yè):技術(shù)水平較高 中外合資股份有限公司:全面更高,5.合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)特點(diǎn)的比較 合營(yíng)方式不同：股權(quán)式與契約式 組織形式不同：合作可非公司 投資回收方式不同：合營(yíng)不得先回收 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)不同：合作靈活,利潤(rùn)分配方式不同：合作可不按比例 出資方式不同：補(bǔ)充 合營(yíng)各方都必須有現(xiàn)金出資 合作的中方可以非現(xiàn)金出資,第一節(jié) 公司法的基本理論 一、公司的概念、

3、特征與種類二、公司法人財(cái)產(chǎn)及公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)三、股東及股東權(quán)利四、公司法的概念特征與性質(zhì),一、公司的概念、特征與種類 （一）公司的概念 公司是指股東依法以投資方式設(shè)立、以營(yíng)利為目的，以其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人,1.設(shè)立方式:投資設(shè)立 2.設(shè)立目的:以營(yíng)利為目的 3.股東責(zé)任:以其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 4.公司責(zé)任:以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,提示:有限責(zé)任(3和4) 股東以其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 債務(wù)大于財(cái)產(chǎn)的不足部分

4、不再承擔(dān)責(zé)任,A 有資產(chǎn)10萬元，B有資產(chǎn)3萬元 AB各出資2萬元辦一個(gè)有限責(zé)任公司 現(xiàn)該公司對(duì)C的欠債為10萬元 但該公司只能以其資產(chǎn)4萬元為限 承擔(dān)有限責(zé)任后破產(chǎn) 該公司將不再承擔(dān)余下的6萬元債務(wù),余下的這6萬元債務(wù)不能找AB清償 有人覺得這可能對(duì)C不公平 但如果讓創(chuàng)造財(cái)富的人承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn) 這對(duì)社會(huì)和投資者是否真正有利 是為了公平而扼殺財(cái)富創(chuàng)造的積極性 還是在鼓勵(lì)財(cái)富創(chuàng)造基礎(chǔ)上追求公平,更何況財(cái)富創(chuàng)造有很大風(fēng)險(xiǎn) 投資者所創(chuàng)造的財(cái)富并非其獨(dú)享 員工、消費(fèi)者、供應(yīng)商等都分享好處 投資與經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)由投資者 自獨(dú)承擔(dān)是不公平的 有限責(zé)任是兩者兼顧的制度創(chuàng)新,（二）公司的特征 1.依法定條件和程序設(shè)立

5、的企業(yè)法人 法人的條件:依法成立 有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi) 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所 以自己的名義享受權(quán)利承擔(dān)義務(wù),2.以營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)組織 這也是企業(yè)的概念 但企業(yè)有法人和非法人之分 公司是企業(yè)法人 提示:營(yíng)利不是唯一目的 要營(yíng)利就必須持續(xù)經(jīng)營(yíng),3.公司是社團(tuán)法人 社團(tuán)法人：由人組成,有持續(xù)性 具有盈利性 財(cái)團(tuán)法人：依錢財(cái)而設(shè)立,花完終止 具有公益性,4.公司具有獨(dú)立的法人資格 (1)公司有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn) 股東出資以后只享有股權(quán)或股份 可以參與公司經(jīng)營(yíng)管理與分紅 但不能直接支配公司的財(cái)產(chǎn),(2)公司獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 公司責(zé)任與股東責(zé)任相互獨(dú)立 公司責(zé)任與員工個(gè)人責(zé)任相互獨(dú)立 公司責(zé)任與其母子公司

6、相互獨(dú)立 提示:后者有例外即人格否認(rèn)制度,(3)公司有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu) 公司必須設(shè)有股東(大)會(huì) 執(zhí)行董事或董事會(huì) 執(zhí)行監(jiān)事或監(jiān)事會(huì) 一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì),（三）公司的分類(理論上) 1.母公司與子公司:相互獨(dú)立 2.本公司與分公司:不獨(dú)立 3.關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán):須防止內(nèi)部交易損害利害相關(guān)人利益,（四）我國(guó)現(xiàn)行立法體系下的公司 1.有限責(zé)任公司和股份有限公司 2.一人有限責(zé)任公司:自然人或法人 3.國(guó)有獨(dú)資公司 4.上市公司(股份有限公司) 5.外商投資公司(同1和4),有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別 1.設(shè)立方式不同 2.股東人數(shù)不同 3.股東出資方式不同 4.股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制不同 5.

7、注冊(cè)資本最低限額不同 6.組織機(jī)構(gòu)設(shè)置的靈活度不同 7.信息披露義務(wù)不同,外商投資公司與公司法上的公司區(qū)別 1.設(shè)立條件和程序不同 2.資本制度不同 3.組織機(jī)構(gòu)設(shè)置不同(不是組織形式) 4.經(jīng)營(yíng)期限不同 A組織形式是指有限還是無限責(zé)任 B老人老辦法,新人新辦法,二、公司法人財(cái)產(chǎn)及公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán) （一）公司法人財(cái)產(chǎn) 指公司設(shè)立時(shí)由股東投資以及公司成立后在經(jīng)營(yíng)過程中形成的財(cái)產(chǎn)的總和 強(qiáng)調(diào)其不再是股東的財(cái)產(chǎn) 以防止政府干預(yù)國(guó)有和非國(guó)有企業(yè),（二）公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán) 它所強(qiáng)調(diào)的是公司對(duì)其財(cái)產(chǎn)的所有權(quán) 即公司依法對(duì)其擁有占有、使用、收益和處分的全部權(quán)利 例外：對(duì)國(guó)有財(cái)產(chǎn)處分權(quán)的限制 物權(quán)法再討論,（三）公

8、司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制 1.對(duì)外投資的限制:連帶責(zé)任 2.擔(dān)保的限制:額度與關(guān)聯(lián)者 3.借款的限制:經(jīng)同意可借 4.國(guó)有財(cái)產(chǎn)處分權(quán)限制 1-3需經(jīng)董事會(huì)或股東（大）會(huì)同意,三、股東及股東權(quán)利 （一）股東：投資者 股東是指持有公司股份或者出資的人 股東可以是自然人、也可以是法人 但是，自然人作為發(fā)起人股東應(yīng)當(dāng)具備完全行為能力,（二）股東權(quán)利 1.股東權(quán)利的概念 是指股東向公司出資或者認(rèn)購(gòu)股份 而對(duì)公司享有的權(quán)利 也稱之為股東權(quán)或股權(quán),2.股東權(quán)利的分類 自益權(quán)和共益權(quán) 單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán) 固有權(quán)和非固有權(quán)：是否可被剝奪 又稱為法定股東權(quán)和非法定股東權(quán) 普通股東權(quán)和特別股東權(quán),3.股東權(quán)利的內(nèi)容

9、表決權(quán) 選舉權(quán)和被選舉權(quán) 依法轉(zhuǎn)讓出資額或者股份的權(quán)利 知情權(quán) 建議和質(zhì)詢權(quán) 新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán),股利分配請(qǐng)求權(quán) 提議召開臨時(shí)股東（大）會(huì)的權(quán)利 臨時(shí)提案權(quán) 異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán) 申請(qǐng)法院解算公司的權(quán)利 公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配請(qǐng)求權(quán),4.股東權(quán)利的濫用禁止 不得損害公司或其他股東的利益 上述行為造成損失的承擔(dān)賠償責(zé)任 主要是指大股東利用多數(shù)決原則 故意損害小股東或公司利益的行為,（三）股東訴訟 1.股東代表訴訟:1%股份持續(xù)180天 涉及公司和股東的共同利益 可針對(duì)公司董事、監(jiān)事、高管人員和 其它人員給公司造成損失的行為，要求董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)代表公司向法院起訴,2.股東直接訴訟: 上述人員行為損害股東

10、個(gè)人的利益時(shí) 不需要由董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)等代表公司 而以股東個(gè)人的名義直接向法院起訴,三、公司董事等高管的資格和義務(wù)（一）資格 1.積極資格：資歷、經(jīng)歷 公司法沒有規(guī)定 銀行法證券法保險(xiǎn)法等有規(guī)定,2.消極資格： 行為能力：無或限制行為能力者 特定犯罪：經(jīng)濟(jì)犯罪，期滿未5年 特定責(zé)任：其它公司破產(chǎn)有責(zé)任 或特定違法 特定負(fù)債：個(gè)人負(fù)債數(shù)額較大未清償,（二）公司董事等高管人員的義務(wù) 忠誠(chéng)和勤勉義務(wù) 不得利用職權(quán)收受賄賂或非法收入 不得侵占公司的財(cái)產(chǎn) 具體指教材所列但不限于這8種行為 違反者涉及賠償或刑事責(zé)任,四、公司法的概念特征與性質(zhì) （一）公司法的概念 公司法是規(guī)定公司法律地位，調(diào) 整公司組織關(guān)系

11、，規(guī)范公司在設(shè)立、 變更與終止過程中組織行為的法律規(guī) 范的總稱,（二）公司法的特征 1.組織法與行為法的結(jié)合 2.強(qiáng)制性與任意性相結(jié)合,（三）公司法的性質(zhì)私法屬性 商事主體法 但并不排斥其中具有一些公法的內(nèi)容 如強(qiáng)調(diào)公司的社會(huì)責(zé)任,第二節(jié) 公司的登記管理 一、公司登記管轄 所有公司的設(shè)立、變更和注銷都要登記 登記由工商管理機(jī)關(guān)進(jìn)行 實(shí)行國(guó)家、?。ㄊ小^(qū)）和市縣三級(jí)管轄制度,二、登記事項(xiàng) 公司名稱、公司住所 公司法定代表人姓名 注冊(cè)資本和實(shí)收資本 公司類型、經(jīng)營(yíng)范圍 公司經(jīng)營(yíng)期限,三、登記分類 設(shè)立登記 變更登記 注銷登記 這部分內(nèi)容不重要,第三節(jié) 有限責(zé)任公司 一、有限責(zé)任公司的設(shè)立 二、有限

12、責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) 三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 四、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定 五、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,一、有限責(zé)任公司的設(shè)立 (一)有限責(zé)任公司的概念 1.概念:是由一定數(shù)量的股東投資設(shè)立 股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)的公司 50人以下,(1)有限責(zé)任是指股東 以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任,(2)與之對(duì)應(yīng)的是無限責(zé)任概念 指投資人不以出資額或企業(yè)財(cái)產(chǎn)為限 而以自己的全部資產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)完全責(zé)任,2.兩者的比較 A有限責(zé)任的實(shí)質(zhì) 是自己承擔(dān)一部分風(fēng)險(xiǎn) 另一部分風(fēng)險(xiǎn)由社會(huì)或交易者承擔(dān) 雖有不公平之嫌但卻鼓勵(lì)創(chuàng)造財(cái)富,B無限責(zé)任的實(shí)

13、質(zhì) 是盡自己的所能承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn) 不將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給別人似乎很公平 卻不能為鼓勵(lì)創(chuàng)造財(cái)富而奮斗,C在資本主義以前均為無限責(zé)任 生產(chǎn)力發(fā)展緩慢 有限責(zé)任為促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步與發(fā)展提供了組織創(chuàng)新的公司模式,3.結(jié)論 如何平衡人們對(duì)其轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)憂 就需要通過法律作出強(qiáng)制性的規(guī)范 但其基本途徑就是透明化 人人都應(yīng)為自己的利益而承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),（二）設(shè)立條件 1.股東條件 由50個(gè)以下股東出資設(shè)立,2.財(cái)產(chǎn)條件： 最低注冊(cè)資本限額：人民幣3萬元 首次出資額和期限:20%,2年或5年內(nèi) 注冊(cè)資本的出資形式:現(xiàn)金不少于30% 注冊(cè)資本的繳納方式:轉(zhuǎn)賬與轉(zhuǎn)移(6月) 不按規(guī)定出資的責(zé)任:補(bǔ)足與違約責(zé)任,3.組織條件 公司名稱

14、、依據(jù)、章程和組織機(jī)構(gòu) 一般這些內(nèi)容都體現(xiàn)在章程中 見教材121頁(yè)章程的內(nèi)容,A公司章程由設(shè)立公司的股東共同制定 對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高管具有約束力的 調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的公司規(guī)范性文件,B公司章程的制定和修改 制定：股東共同制定 國(guó)有公司由國(guó)資委制定 或董事會(huì)制定報(bào)國(guó)資委批準(zhǔn) 修改：2/3表決權(quán)通過,2.設(shè)立程序 設(shè)立申請(qǐng) 設(shè)立審批:實(shí)施審批制的公司 設(shè)立登記 設(shè)立公告 開業(yè)前完成 注意登記內(nèi)容,二、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu) （一）股東會(huì):權(quán)力機(jī)構(gòu)（立法） 1.股東會(huì)的職權(quán):公司重大事項(xiàng) 2.股東會(huì)會(huì)議：定期和臨時(shí),1/10,1/3 3.股東會(huì)的召集:正、副董,推選 4.股東會(huì)決

15、議：特別2/3,普通1/2 5.股東會(huì)決議的無效和撤銷,（二）董事會(huì)：決策機(jī)關(guān) 1.董事會(huì)的概念和組成 董事會(huì)是依法由股東會(huì)選舉產(chǎn)生的董事組成，代表公司并行使經(jīng)營(yíng)決策權(quán)的常設(shè)機(jī)關(guān) 有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為313人 2個(gè)以上國(guó)有股東時(shí)設(shè)職工董事,2.董事任期：3年，可連選連任 3.董事會(huì)職權(quán) 4.董事會(huì)的召集 5.董事會(huì)的議事方式和表決程序 由公司章程規(guī)定 表決實(shí)行一人一票,（三）監(jiān)事會(huì)：監(jiān)督機(jī)構(gòu) 1.監(jiān)事會(huì)的概念和組成 監(jiān)事會(huì)是由依法產(chǎn)生的監(jiān)事組成 對(duì)董事和經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)管理行為以及 對(duì)公司財(cái)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督的常設(shè)機(jī)構(gòu) 不少于3人 職工代表的監(jiān)事不少于1/3,2.監(jiān)事的任期：3年，可連選連任 3.監(jiān)事會(huì)

16、的職權(quán)（略） 4.監(jiān)事會(huì)的召集和決議（略） 董事、高管人員不得兼任,（四）經(jīng)營(yíng)管理機(jī)關(guān) 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)關(guān)是指由董事會(huì)聘任的 負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)的 公司常設(shè)業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān) 這是指公司的經(jīng)理或正副總經(jīng)理 其職權(quán)見教材,四、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定（一）注冊(cè)資本的特別規(guī)定1.一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬元 2.股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，不允許分期繳付出資。,（二）股東的特別規(guī)定一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司 該公司不能投資設(shè)立新的一人公司但一個(gè)法人可以設(shè)立多個(gè)一人公司 該一人公司也可以設(shè)立新的一人公司,（三）組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定 不設(shè)股東會(huì) 但股東會(huì)的

17、權(quán)利由股東行使 仍然要有董事和監(jiān)事,（四）審計(jì)的特別規(guī)定：類似上市公司一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)于每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告 并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì),（五）有限責(zé)任的特別規(guī)定 不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己的財(cái)產(chǎn)的 應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,五、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司,五、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定（一）章程制定的特別規(guī)定（略） 國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審批,（二）組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定（略） 1.不設(shè)股東會(huì) 由國(guó)資委行使其職權(quán) 合并、分立、解散

18、和破產(chǎn)事項(xiàng)需要報(bào)同級(jí)政府批準(zhǔn),2.國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)的特別規(guī)定 由國(guó)資委委派 要有職工代表 3.經(jīng)營(yíng)管理機(jī)關(guān)的特別規(guī)定 與前述有限責(zé)任公司相同 并無特別,4.國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)董事、高級(jí)管理人員任職的特別規(guī)定未經(jīng)批準(zhǔn)不得兼任在其它公司兼職 5.國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)的特別規(guī)定 不得少于5人 職工代表不得少于1/3 監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)資委指定,六、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 （一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和特征 1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念：略 2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特征 股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種股權(quán)交易行為 股權(quán)轉(zhuǎn)讓不改變公司的法人資格 股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種要式行為,（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制 1.有限責(zé)任公司的股東之間可以互相 轉(zhuǎn)讓其全部或

19、者部分股權(quán) 條件是要協(xié)商一致 與合伙不同,2.股東向股東以外人轉(zhuǎn)讓股東的限制 過半數(shù)同意(合伙要求一致同意) 未過半數(shù)同意的，不同意者接受轉(zhuǎn)讓 同等條件下其它股東有優(yōu)先權(quán) 30日內(nèi)容未答復(fù)的視為同意轉(zhuǎn)讓 實(shí)際上轉(zhuǎn)讓不受限制差別在于轉(zhuǎn)讓給誰,（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制 3.人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的股東 不行使權(quán)利超過20天的 另一方可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行,（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序：略 （四）股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán) 一般不得回購(gòu)，但特殊情況除外 見教材 公司若不采取行動(dòng)回購(gòu)(60日) 股東可起訴要求公司回購(gòu)(90日),第四節(jié) 股份有限公司 一、股份有限公司的設(shè)立 二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) 三、上市

20、公司獨(dú)立董事制度,一、股份有限公司的設(shè)立 （一）概念與特征（補(bǔ)充） 1是指其全部資本分為等額股份，股東以其的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人,2特征 A責(zé)任的有限性（同有限責(zé)任公司，不同于非法人企業(yè)） B開放性和透明性（與所有企業(yè)相比較，多數(shù)股東并不參與公司管理） C資本結(jié)構(gòu)的股份性（同上）,2特征 D資金來源的廣泛性：區(qū)別所有 E信用基礎(chǔ)上的資合性：區(qū)別所有 公司信用重于股東個(gè)人的信用性 所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離：股東多,（二）設(shè)立條件 1.發(fā)起人條件 發(fā)起人為2人以上200人以下 半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所,2.財(cái)產(chǎn)條件：同有限責(zé)任公司 注冊(cè)資本最低

21、限額：500萬元 繳納注冊(cè)資本的方式和期限：相同,設(shè)立方式：發(fā)起和募集設(shè)立 發(fā)起設(shè)立：全部由發(fā)起人出資 募集設(shè)立：發(fā)起人35%，其它社會(huì)募集,注冊(cè)資本的表現(xiàn)形式 等額股份 不按規(guī)定繳納出資的責(zé)任 依發(fā)起人協(xié)議的約定承擔(dān)責(zé)任 其它同有限責(zé)任公司,3、組織條件 要有公司名稱、住址等 在章程中規(guī)定 同有限責(zé)任公司,（三）設(shè)立程序：略 公司成立前投資者還不能稱之不股東 其會(huì)議稱之為創(chuàng)立大會(huì) 目的只為公司成立表決 公司成立后就稱為股東大會(huì) 因而兩者的權(quán)利相似,（四）設(shè)立公司失敗的后果 1.設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用與債務(wù)，由發(fā) 起人承擔(dān)連帶責(zé)任 2.認(rèn)股人可以按照所交股款并加算銀行 同期存款利息要求發(fā)起人返還

22、 3. 設(shè)立過程中給公司造成損害的，由 發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任,二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)：略 （一）股東大會(huì) 1.審批重大對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng) (1)本公司及其控股子公司對(duì)外擔(dān)保達(dá)到凈資產(chǎn)50%以后的任何擔(dān)保 (2)本公司對(duì)外擔(dān)保達(dá)到凈資產(chǎn)30%以后的任何擔(dān)保,1.審批重大對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng) (3)為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保 (4)單筆超過公司凈資產(chǎn)10% (5)對(duì)股東、實(shí)際控制人和關(guān)聯(lián)方的擔(dān)保,2.累積投票制度 （1）控股股東控股比例超過30%的上市公司應(yīng)當(dāng)采用該制度 （2）其它股份公司可以采用但不是必須或法律強(qiáng)制 （3）在西方國(guó)家則普遍要求實(shí)行，以保護(hù)中小股東利益或利益多元化,(二)董事會(huì)

23、 （1）人數(shù)1-19 （2）要有職工代表董事,比例未定 (三)監(jiān)事會(huì) （1）人數(shù)不少于3人 （2）職工代表的監(jiān)事比例同有限公司 (四)經(jīng)理:略,（五）上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定 1.增加股東大會(huì)特別決議事項(xiàng) 一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者 擔(dān)保金額超過總資產(chǎn)30% 2/3多數(shù)通過,2.設(shè)立獨(dú)立董事和董事會(huì)秘書（高管） 3.關(guān)聯(lián)董事的表決排除制度 4.董事會(huì)設(shè)立戰(zhàn)略、審計(jì)、提名、薪酬與考核委員會(huì) 后者要求獨(dú)立董事任主席并占多數(shù),三、上市公司獨(dú)立董事制度 （一）獨(dú)立董事的概念 指不在公司擔(dān)任除董事之外的其他職務(wù) 并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事,（二）獨(dú)

24、立董事的任職條件 積極資格:考核、獨(dú)立性,懂法律或經(jīng)濟(jì) 消極資格:與上市公司的關(guān)聯(lián)性,（三）獨(dú)立董事的提名 董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和1%以上股東 報(bào)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn),（四）獨(dú)立董事的任期 與該上市公司其他董事任期相同 任期屆滿，連選可以連任 但是連任時(shí)間不得超過6年,（五）獨(dú)立董事的特別職權(quán) 特別職權(quán)：為發(fā)表獨(dú)立意見而行使的 獨(dú)立意見：必須的，代表中小股東利益 同意，保留及其理由 反對(duì)及其理由 無法發(fā)表意見及其障礙,（六）獨(dú)立董事的撤換和辭職 一般不得提前免職 否則需要特別說明理由 （七）獨(dú)立董事意見的披露 實(shí)踐中很少有不同意見被披露,（八）上市公司為獨(dú)立董事提供的條件 1.同等知情權(quán)：與其它董事 2.承擔(dān)

25、必要的費(fèi)用：另行調(diào)查、審計(jì) 3.給予適當(dāng)津貼：拿人錢嘴軟 4.建立獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度：風(fēng)險(xiǎn),第五節(jié) 公司股票和公司債券 一、公司股票的一般理論 二、公司債券的一般理論,一、公司股票的一般理論 （一）股票的概念和特征 1.股票的概念 公司簽發(fā)的證明股東持有股份的憑證 現(xiàn)在實(shí)踐中已經(jīng)不再簽發(fā)了 股票已經(jīng)電子化和數(shù)字化,2.股票的特征 股票是有價(jià)證券 股票是要式證券 股票是無償還期限的證券：重要 股票是一種高風(fēng)險(xiǎn)金融工具：重要,（二）股票的種類 1.普通股和優(yōu)先股:權(quán)利義務(wù)不同 2.國(guó)有股、發(fā)起人股、公眾股：主體 3.內(nèi)資股和外資股：A股和B股，特色 4.記名股和無記名股：流通的限制 5.面額股和

26、無面額股：后者較為少見 前者多為1元，可溢價(jià)發(fā)行，反之不可,（三）股票的形式和記載內(nèi)容：略 （四）股票的發(fā)行 董事會(huì)決定：注意用途 股東大會(huì)同意 證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn) 公告招股說明書和財(cái)務(wù)報(bào)告 承銷、定價(jià)和變更登記,（五）股票的轉(zhuǎn)讓 1 .自由轉(zhuǎn)讓為原則，法律限制為例外 （1）轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所限制：上市的在交易所 （2）對(duì)發(fā)起人轉(zhuǎn)讓的限制：1年 （3）董事等高管轉(zhuǎn)讓的限制 （4）公司自身收購(gòu)的限制：例外 （5）質(zhì)押限制：不得接受本公司股票,2 .轉(zhuǎn)讓方式 （1）記名股票：背書，登記 （2）無記名股票：自由 （3）上市公司股票：在交易所進(jìn)行 3 . 其它：略,二、公司債券的一般理論 （一）公司債券的概念和特征 1

27、.公司債券 是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券,2、公司債券的特征:與股票比較 公司債券的持有人是公司的債權(quán)人 債券持有人享有按照約定要求公司給付利息的權(quán)利，不問公司是否盈利 公司債券到了約定期限，公司必須償還債權(quán)本金,2、公司債券的特征 公司債券的持有人享有優(yōu)先于股票持有人獲得清償?shù)臋?quán)利 公司債券的利率一般是固定不變的，與股票相比風(fēng)險(xiǎn)較小,（二）公司債券的種類 1.記名公司債券和不記名公司債券 2.可轉(zhuǎn)換公司債券和不可轉(zhuǎn)換公司債券：是否可轉(zhuǎn)換成股票 3.上市公司債券和非市公司債券：可否可上市交易流通,（三）公司債券的發(fā)行 與股票相類似 程序相同 條件降低 （四）公司債

28、券的轉(zhuǎn)讓：略,第六節(jié) 公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì) 一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)的意義：略 二、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告：略 三、利潤(rùn)分配:提及,三、利潤(rùn)分配（一）利潤(rùn)分配順序 1.彌補(bǔ)以前年度的虧損:稅法有限制 2.繳納所得稅 3.彌補(bǔ)1之后仍存在的虧損 4.提取法定公積金 5.提取任意公積金 6.向股東分配利潤(rùn),（二）公積金 ：公司發(fā)展基金 1.資本公積金：溢價(jià)款和規(guī)定款 2.盈余公積金：從利潤(rùn)中提取 （1）法定公積金：利潤(rùn)提取10% 達(dá)到注冊(cè)資本50%時(shí)可不再提取 （2）任意公積金：股東會(huì)決定提取,3.公積金的用途 （1）補(bǔ)貼公司虧損 （2）擴(kuò)大公司生產(chǎn)規(guī)模 （3）轉(zhuǎn)增資本：對(duì)法定公積金轉(zhuǎn)增資本是有限制的，轉(zhuǎn)增后留存的法

29、定公積金不得低于原注冊(cè)資本的25% 其它無限制,第七節(jié) 公司合并、分立、增資、減資 一、公司合并 二、公司分立 三、公司增資 四、公司減資,一、公司合并 （一）公司合并的形式 1.吸收合并：B公司并入A公司，A公司存在，B公司消失 2.新設(shè)合并：A、B公司合并成新公司C A、B公司同時(shí)消失,（二）公司合并的程序：略 1.簽訂合并協(xié)議 2.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單 3.作出合并決議 4.通知債權(quán)人 5.依法登記：設(shè)立、變更和注銷,（三）公司合并各方債權(quán)、債務(wù)的承接 吸收合并：由A公司承接 新設(shè)合并：由新設(shè)C公司承接 消失的公司均不需要清算 但要登記,二、公司分立 （一）公司分立的形式 1.派生分

30、立：A分成A、B兩個(gè)公司 2.新設(shè)分立： A分成B、C兩個(gè)公司 （二）公司分立的程序 同公司合并,（三）公司分立前債務(wù)的承擔(dān) 1.派生分立：A、B新舊公司連帶 除非與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議 2.新設(shè)分立：B、C新公司連帶 除非與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議,三、公司注冊(cè)資本的減少和增加 （一）公司注冊(cè)資本的減少：有條件 （二）公司注冊(cè)資本的增加：不受限制 程序同前,第八節(jié) 公司解散和清算 一、公司解散 （一）公司解散的概念和特征 是停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)及清算的過程 法人資格仍然存在但目的是終止之 因合并或分立而解散的公司不清算,（二）公司解散的原因 教材161列舉了5種法定原因 并給出了法院受理的四種情形 以及法院不予受理

31、的情形,二、公司清算：略，類似破產(chǎn)法 （一）清算的概念：債權(quán)債務(wù)剩余財(cái)產(chǎn) （二）公司在清算期間的行為限制 （三）清算組及其組成 （四）清算組的職權(quán) （五）清算工作程序,第九節(jié) 違反公司法的法律責(zé)任：略 一、公司發(fā)起人、股東的法律責(zé)任 二、公司的法律責(zé)任 三、清算組的法律責(zé)任 四、承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任 五、公司登記機(jī)關(guān)的法律責(zé)任 六、其他有關(guān)法律責(zé)任,注會(huì)考試題介紹09單選 1.某公司注冊(cè)資本為100萬元。2008年，該公司提取的法定公積金累計(jì)額為60萬元，提取的任意公積金累計(jì)額為40萬元。當(dāng)年，該公司擬用公積金轉(zhuǎn)增公司資本50萬元。下列方案中不符合公司法律制度規(guī)定的是（

32、）,不符合公司法律制度規(guī)定的 A用法定公積金10萬元、任意公積金40萬元轉(zhuǎn)增資本 B用法定公積金20萬元、任意公積金30萬元轉(zhuǎn)增資本 D,不符合公司法律制度規(guī)定的 C用法定公積金30萬元、任意公積金20萬元轉(zhuǎn)增資本 D用法定公積金40萬元、任意公積金10萬元轉(zhuǎn)增資本 D,【解析】法定公積金轉(zhuǎn)增資本后所留存的余額不得少于轉(zhuǎn)增前注冊(cè)資本的25%。任意公積金不受此限制 在本題中，法定公積金最多可以轉(zhuǎn)增35萬元（60100*25%），則D不符合規(guī)定,2.公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的成員可以由公司職工代表出任。下列表述中，正確的是（ ） A國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)有職工代表，且其比例不得低于董事

33、會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員的13 D,下列表述中，正確的是（ ） B. 兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中可以無職工代表，但監(jiān)事會(huì)成員中必須有職工代表，且其比例不得低于監(jiān)事會(huì)成員的13 D,C沒有國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)成員中可以無職工代表 D 股份有限公司董事會(huì)成員中可以有職工代表，監(jiān)事會(huì)中應(yīng)當(dāng)有職工代表且其比例不得低于監(jiān)事會(huì)成員的13 D,【解析】(1)監(jiān)事會(huì)：均應(yīng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于監(jiān)事會(huì)人數(shù)的1/3；(2)董事會(huì)：只有“國(guó)有獨(dú)資公司”、“由兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司”的董事會(huì)，才必須包括職工代表；其它未要求,3.甲公司

34、擬吸收合并乙公司。下列關(guān)于表述中符合公司法規(guī)定的是（ ） A乙公司不必進(jìn)行清算，但必須辦理注銷登記 B乙公司必須進(jìn)行清算，但不必辦理注銷登記 A,3.下列關(guān)于表述中正確的是（ ） C乙公司必須進(jìn)行清算，也必須辦理注銷登記 D乙公司不必進(jìn)行清算，也不必辦理注銷登記 A,4根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，當(dāng)公司出現(xiàn)特定情形，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決，持有公司全部股東表決權(quán)10以上的股東提起解散公司訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。下列各項(xiàng)中，屬于此類特定情形的是( ),4下列各項(xiàng)中，屬于此類特定情形的是( ) A甲公司連續(xù)2年嚴(yán)重虧損，已瀕臨破產(chǎn)B乙公司由大股東控制，連續(xù)4年不分配利

35、潤(rùn) C,4下列各項(xiàng)中，屬于此類特定情形的是( ) C丙公司股東之間發(fā)生矛盾，持續(xù)3年無法召開股東會(huì)，經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難D丁公司2年來一直拒絕小股東查詢公司會(huì)計(jì)賬簿的請(qǐng)求 C,【解析】（1）股東以知情權(quán)（D）、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)（B）等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)（A）為由提起解散公司訴訟的，法院不予受理； （2）C：公司持續(xù)“2 年以上”無法召開股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部表決權(quán)10%以上的股東可以向法院提起解散公司訴訟。,5甲股份有限公司于2010年7月21日在上交所掛牌上市。2010年12月20日，公司發(fā)布公告說明的下列事項(xiàng)中

36、，符合公司法律制度規(guī)定的是( ) A公司董事在首次公開發(fā)行股份前持有的本公司股份自2010年12月21日起可以轉(zhuǎn)讓，但每年不得超過其所持股份總數(shù)的25 C,C B公司發(fā)起人在公司成立時(shí)持有的本公司股份自2010年12月21日起可以對(duì)外轉(zhuǎn)讓C股東大會(huì)通過決議，同意公司視股價(jià)情況收購(gòu)本公司己發(fā)行股份的3用于未來1年內(nèi)獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工,D股東大會(huì)通過決議，同意接受債務(wù)人乙以其持有的本公司股份作為擔(dān)保其債務(wù)履行的質(zhì)押權(quán)標(biāo)的 C,【解析】（1）A：公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 （2）選項(xiàng)B：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，公司

37、公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓,【解析】（3）C：將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工而收購(gòu)的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5，所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在1 年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工 （4）D：公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 則C符合規(guī)定（P138）,6.甲為持有某有限責(zé)任公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東。若公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，且通過其他途徑又不能解決的，甲提起解散公司訴訟時(shí)，人民法院應(yīng)予受理的選項(xiàng)（ ）,A公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù) B公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算的 C公司持續(xù)2年以上無法召開股東會(huì)，且經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的

38、 D公司董事長(zhǎng)期沖突，且無法通過股東會(huì)解決，致使公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的 CD,【解析】選項(xiàng)AB：股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。,7. 2009年，甲公司決定分立出乙公司。甲原有5 000萬元，債權(quán)人主要包括丙銀行、供貨商丁公司和其他一些小債權(quán)人。在分立協(xié)議中，甲、乙約定：原甲債務(wù)中，對(duì)丁的債務(wù)由分立出的乙承 擔(dān)，其余債務(wù)由甲承擔(dān)，該債務(wù)分擔(dān)安排經(jīng)過了丁的認(rèn)可，但未通知丙和其他小債權(quán)人（ ）,A丁有權(quán)要求甲、乙連帶清償其債務(wù) B丙有權(quán)要求甲、乙連帶清償其債

39、務(wù) C小債權(quán)人有權(quán)要求甲、乙連帶清償其債務(wù) D甲、乙不得對(duì)債務(wù)分擔(dān)作出約定 BC,答案解析：根據(jù)規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外，因此選項(xiàng)D的說法錯(cuò)誤；債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán)，企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，按照當(dāng)事人的約定處理，本題中，由于債權(quán)人丁公司認(rèn)可了清償協(xié)議，因此不能再要求甲、乙公司連帶清償其債務(wù)，選項(xiàng)A錯(cuò)誤；企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)沒有約定或者約定不明，或者雖然有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的，分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，本題中，小債權(quán)人和丙銀行由于沒有認(rèn)可該協(xié)議，因此可以要求分立后的甲、乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任，因此選項(xiàng)B、C正確。,8.下列表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是（ 124、133、134 ） A公司獨(dú)立董事可以兼任公司經(jīng)理 B公司董事可以兼任公司監(jiān)事 C公司經(jīng)理可以兼任公司監(jiān)事 D公司董事會(huì)秘書可以兼任公司監(jiān)事,9單:甲是乙公司依法設(shè)立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是（） A甲應(yīng)有自己的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以自己的名義進(jìn)行營(yíng)業(yè)活動(dòng),并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 B甲應(yīng)有獨(dú)立的法人資格，以自己的名義進(jìn)行營(yíng)業(yè)活動(dòng),并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任D,C甲應(yīng)有自己的營(yíng)業(yè)執(zhí)照,可以沒有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)