股權(quán)轉(zhuǎn)讓的爭議問題.pptx

1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓若干爭議問題,江蘇益友天元律師事務(wù)所 陸虹羽,1.1采礦、地產(chǎn)項目的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力,以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)、探礦權(quán)、地產(chǎn)項目（土地房產(chǎn)使用權(quán)） （直接轉(zhuǎn)讓的問題:法律法規(guī)禁止、稅負等） 裁判觀點： 在民商法領(lǐng)域，法不禁止，皆可為。一般認定有效 維護了合同履行雙方的公平。 實務(wù)操作，簽訂陰陽合同：陰合是確立股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方權(quán)利義務(wù)的真實意思表示，應(yīng)認定有效。陽合同無效：價格、股權(quán)虛假意思表示,探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法,第五條轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）自頒發(fā)勘查許可證之日起滿2年，或者在勘查 作業(yè)區(qū)內(nèi)發(fā)現(xiàn)可供進一步勘查或者開采的礦產(chǎn)資 源；（二）完成規(guī)定的最低勘查投入；（三）探

2、礦權(quán)屬無爭議；（四）按照國家有關(guān)規(guī)定已經(jīng)繳納探礦權(quán)使用費、探 礦權(quán)價款；（五）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定的其他條件。 第六條轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）礦山企業(yè)投入采礦生產(chǎn)滿1年；（二）采礦權(quán)屬無爭議；（三）按照國家有關(guān)規(guī)定已經(jīng)繳納采礦權(quán)使用費、采 礦權(quán)價款、礦產(chǎn)資源補償費和資源稅；（四）國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定的其他條件。國有礦山企業(yè)在申請轉(zhuǎn)讓采礦權(quán)前，應(yīng)當(dāng)征得礦山 企業(yè)主管部門的同意。 第七條應(yīng)當(dāng)符合探礦權(quán)或者采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓人礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法或者礦產(chǎn)資源開采登記管理辦法規(guī)定的有關(guān)探礦權(quán)申請人或者采礦權(quán)申請人的條件。,1.1采礦、地產(chǎn)項目的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力,廠房,張

3、三：主張合同無效，名為股權(quán)轉(zhuǎn)讓實為土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓。 房地產(chǎn)公司：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，并且雙方辦理了過戶手續(xù)。,1.2行政審批與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力,2007年1月，臺灣友邦投資股份有限公司（以下簡稱“友邦公司”）與江蘇省常州市河海房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“河海公司”）共同出資成立一家合營公司。2008年3月7日，雙方簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書。協(xié)議約定，河海公司將其在合營公司中的全部股權(quán)以4.5萬美元的價格轉(zhuǎn)讓給友邦公司。其后，友邦公司交付了轉(zhuǎn)讓款，但河海公司卻未協(xié)助友邦公司辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的批準、登記等手續(xù)。友邦公司訴至法院，要求判令股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，河海公司履行協(xié)助義務(wù)。河海公司稱，未經(jīng)審批的股

4、權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)認定為無效，其無需履行協(xié)助義務(wù)，因此，請求法院駁回友邦公司的訴訟請求。,中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例(2001年修訂) 第二十條 合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機構(gòu)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。,1.2行政審批與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力,第一種意見認為：合同未經(jīng)審查機關(guān)批準，違反了國家有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的強制性規(guī)定，應(yīng)屬無效。故河海公司的抗辯意見成立，法院應(yīng)駁回友邦公司的訴請。 第二種意見認為：合同未生效。因此，不具有法律拘束力，友邦公司無權(quán)要求河海公司履行協(xié)助義務(wù)，其訴請不應(yīng)予以支持。,1.2行政審批與股權(quán)

5、轉(zhuǎn)讓合同的效力,第三種意見認為：合同只要是雙方當(dāng)事人真實的意思表示，就已成立。但因在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未能辦理批準手續(xù)，故協(xié)議未生效。 成立但未生效的協(xié)議對當(dāng)事人仍具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則，根據(jù)協(xié)議性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣來履行協(xié)助義務(wù)，從而保護交易安全。,最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一） 第九條：依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，

6、但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他無權(quán)不能轉(zhuǎn)移。,1.2行政審批與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力,外資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與行政審批 最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）,第一條當(dāng)事人在外商投資企業(yè)設(shè)立、變更等過程中訂立的合同，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準后才生效的，自批準之日起生效；未經(jīng)批準的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該合同未生效。當(dāng)事人請求確認該合同無效的，人民法院不予支持。前款所述合同因未經(jīng)批準而被認定未生效的，不影響合同中當(dāng)事人履行報批義務(wù)條款及因該報批義務(wù)而設(shè)定的相關(guān)條款的效力。,1.2行政審批與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力

7、,最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）,第二條當(dāng)事人就外商投資企業(yè)相關(guān)事項達成的補充協(xié)議對已獲批準的合同不構(gòu)成重大或?qū)嵸|(zhì)性變更的，人民法院不應(yīng)以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關(guān)批準為由認定該補充協(xié)議未生效。 前款規(guī)定的重大或?qū)嵸|(zhì)性變更包括注冊資本、公司類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、股東認繳的出資額、出資方式的變更以及公司合并、公司分立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等。,陳發(fā)樹v.云南紅塔,2009年，為響應(yīng)相關(guān)部門“煙草企業(yè)退出非煙投資”的要求，云南紅塔集團與陳發(fā)樹簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，陳發(fā)樹以22億元收購云南紅塔集團持有的云南白藥集團約6581萬股，占公司總股本的12.32%。在轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效之日起5個工

8、作日內(nèi)一次性以貨幣方式全部支付給紅塔集團。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的第三十條約定：股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議自簽訂之日起生效，但須獲得國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核批準后方能實施。 陳發(fā)樹等了近800天后，2012年1月17日，云南紅塔集團主管單位中國煙草總公司以“為確保國有資產(chǎn)增值保值，防止國有資產(chǎn)流失”為由，不同意上述股份轉(zhuǎn)讓。 2011年12月份，陳發(fā)樹向云南省高級人民法院遞交民事起訴狀，正式起訴云南紅塔集團。 從2009年9月10日紅塔集團與陳發(fā)樹簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議至今，云南白藥的股價已從43.92元/股漲至最高價119元/股。,一審法院（云南省高院）： 爭議的焦點：1、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力，陳發(fā)樹訴請紅塔有限公

9、司全面履行合同是否成立？2、紅塔有限公司是否構(gòu)成違約？陳發(fā)樹訴請紅塔有限公司立即采取完善申報材料、催請審批等補救措施是否成立？3、陳發(fā)樹訴請判令紅塔有限公司賠償其損失是否成立？ 1、雙方簽訂的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，但沒有獲得國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。2009年1月4日，中煙總公司做出關(guān)于云南紅塔集團有限公司轉(zhuǎn)讓持有的云南白藥集團股份有限公司股份事項的批復(fù)，并經(jīng)公告的法定程序和充分協(xié)商后，雙方簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議是雙方真實意思表示；股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議內(nèi)容不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定；根據(jù)協(xié)議30條約定，目前沒有獲得國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，所以不予支持陳發(fā)樹請求判令云南紅塔繼續(xù)全面履行股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的請求。 2、

10、云南紅塔在公司內(nèi)部完成了報批義務(wù)，已經(jīng)履行了合同相關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的報批、信息披露手續(xù)，不構(gòu)成違約。 3、因云南紅塔不構(gòu)成違約，故不須承擔(dān)賠償義務(wù)。,二審法院（最高人民法院）： 爭議的焦點： 1、是否需要追加紅塔集團、云南中煙、中煙總公司作為無獨立請求權(quán)第三人參加訴訟？ 2、陳發(fā)樹是否有權(quán)要求紅塔有限公司繼續(xù)履行股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議并承擔(dān)違約責(zé)任。 1、不追加。本案的雙方當(dāng)事人是陳發(fā)樹和紅塔有限公司，爭議標的是基于股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議產(chǎn)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系，三公司是紅塔有限公司的出資人，但不是協(xié)議的當(dāng)事人，沒有法律山的利害關(guān)系。 2、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議未生效。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議依法屬于應(yīng)當(dāng)辦理批準手續(xù)的合同。企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督

11、管理暫行條例、國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法。鑒于紅塔有限公司是國有企業(yè)，擬通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)讓所持有的云南白藥集團的上市流通股份。因此應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)辦理報批義務(wù)。并且股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中也進行了明確。 股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議未得到有權(quán)機關(guān)批準。財政部關(guān)于煙草行業(yè)國有資產(chǎn)管理若干問題的意見對煙草行業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批程序和權(quán)限予以明確?！爸袩熆偣舅鶎贌煵輪挝幌蚍菬煵輪挝坏漠a(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，主業(yè)評估價值在1億元以上（含）、多種經(jīng)營在2億元以上（含）的，由各單位逐級上報中煙總公司，有中煙總公司報財政部審批?！币虼耍蓹?quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)由財政部批準。雖中煙總公司無審批權(quán)，但其根據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)管規(guī)定，行使了股東重大決策權(quán)

12、和國有資產(chǎn)出資人權(quán)利，其已出資人名義終結(jié)了報批程序。以其所做決策認，定紅塔集團違約沒有法律依據(jù)。,“國有”,1、涉及國有企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的必要程序。 2、國有企業(yè)的比較大的問題就是政企難分。例如中煙，遇民事糾紛則成行政機構(gòu)，遇行政復(fù)議或訴訟又成企業(yè)，難以界定。 3、注意股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的生效要件、股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付、返還的條款。,因股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，由于轉(zhuǎn)讓事宜會受到各種先決條件的限制，往往具有極大的不確定性。 因而，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，作為收購方，必須注意于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議付款前設(shè)定前提條件： 1）目標公司的資產(chǎn)清點、交割順利進行，且未發(fā)現(xiàn)與提交材料不符的情況； 2）目標公司董事會已通過決議，批準本協(xié)議所述的股權(quán)轉(zhuǎn)

13、讓事宜； 3）目標公司所涉外資股權(quán)變更已獲審批機關(guān)批準同意文件； 4）收購方的有權(quán)主管部門已批準本協(xié)議所述的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜； 5）目標公司的章程已進行了修訂，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓已在章程及決議中載明； 6）目標公司轉(zhuǎn)讓后的董事、監(jiān)事及高級管理人員已重新委任。 因上述六項前提條件成就時付款的基礎(chǔ)，因而具體的付款只有條件沒有具體日期，這對于收購方來說比較主動，只要任何一個條件不具備，則可行駛后履行抗辯權(quán)拒絕現(xiàn)行付款。,2 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先購買權(quán),法律依據(jù)：公司法71條（舊法72條）第2、3款 （只是關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序規(guī)定） 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其

14、他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。,2 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先購買權(quán),法律依據(jù)：公司法71條（舊法72條）第2、3款 （只是關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序規(guī)定） 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不