企業(yè)改制公司治理律師-企業(yè)兼并的原則及形式

1、企業(yè)改制公司治理律師 - 企業(yè)兼并的 原則及形式發(fā)布日期： 2011-11-05 作者：連會有律師企業(yè)兼并的原則及形式企業(yè)兼并是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種法律行為。企業(yè)兼并的社會化大生產(chǎn)的必然要 求，是市場競爭機(jī)制發(fā)揮作用的必然結(jié)果，也是深化企業(yè)改革的重要內(nèi)容。一、企業(yè)兼并的原則1企業(yè)兼并要以國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略和產(chǎn)業(yè)政策為指導(dǎo)，使存量 資產(chǎn)向需要發(fā)展的重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)、新興產(chǎn)業(yè)和生產(chǎn)短線產(chǎn)品的企業(yè)流動，實(shí)現(xiàn)生產(chǎn) 要素的優(yōu)化組合和合理流動。2企業(yè)兼并應(yīng)遵循自愿、互利和有償?shù)脑瓌t，在市場競爭中進(jìn)行，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勝劣汰。不能用行政命令強(qiáng)制或阻撓優(yōu)勢企業(yè)兼并劣勢企業(yè)。3企

2、業(yè)兼并要注重實(shí)效，其衡量標(biāo)準(zhǔn)是優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)和企業(yè)組織結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)的整體素質(zhì)和社會效益。4企業(yè)兼并除國家有特殊規(guī)定者外，不受地區(qū)、所有制、行業(yè)和隸屬關(guān)系的限制。5企業(yè)兼并既要促進(jìn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，又要防止形成壟斷，以有利于企業(yè)之間的競爭。6商業(yè)企業(yè)的兼并，不僅要考慮經(jīng)濟(jì)效益，還要方便人民生活。一些經(jīng)營蔬菜、小百貨和從事其他生活服務(wù)的小型商業(yè)、服務(wù)業(yè)門店，在 兼并時應(yīng)統(tǒng)籌考慮經(jīng)營范圍和經(jīng)營方向。、企業(yè)兼并的形式1購買式 即兼并方出資購買目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)。這種形式一般是以現(xiàn)金購買條件。這種形式一般是以現(xiàn)金為購買條件，將目標(biāo)企業(yè)的整體產(chǎn)權(quán)買斷。這種購買只計算目標(biāo)企業(yè)的整體資產(chǎn)價值，依其價值而確定

3、購買價格。兼并方不與 被兼并方協(xié)商債務(wù)如何處理。企業(yè)在完成兼并的同時，對其債務(wù)進(jìn)行清償。購買式兼并，可使目標(biāo)企業(yè)喪失經(jīng)濟(jì)主體資格。兼并企業(yè)的購買價格，實(shí)際上是被兼并企業(yè)償還債務(wù)以后的出價。因此，兼并企業(yè)即使承擔(dān)目 標(biāo)企業(yè)的債務(wù)，目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)仍大于債務(wù)，而使兼并企業(yè)獲得實(shí)際利益。2承擔(dān)債務(wù)式即在目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)與債務(wù)等價的情況下，兼并方以承擔(dān)目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)為條件接受其資產(chǎn)。作為被兼并企業(yè)，所有資產(chǎn)整體歸入兼并企業(yè)，法 人主體消失，喪失經(jīng)濟(jì)主體資格。按照權(quán)利義務(wù)對等原則，兼并企業(yè)沒有理由 取得被兼并企業(yè)的財產(chǎn)而拒絕承擔(dān)其債務(wù)。這種兼并的特點(diǎn)是，兼并企業(yè)將被兼并企業(yè)的債務(wù)及整體產(chǎn)權(quán)一并吸收，以承擔(dān)被兼

4、并企業(yè)的債務(wù)來實(shí)現(xiàn)兼并。兼并行為的交易不是以價格為 標(biāo)準(zhǔn)，而是以債務(wù)和整體產(chǎn)權(quán)價值之比而定。通常目標(biāo)企業(yè)都還具有潛力或還 有可利用的資源。3吸收股份式即將被兼并企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投入兼并方，成為兼并企業(yè)的一個股東。吸收股份式的企業(yè)兼并，使被兼并企業(yè)的整體財產(chǎn)并入兼并企業(yè)，被兼并企業(yè)作為經(jīng)濟(jì)實(shí)體已不復(fù)存在。吸收股份式也發(fā)生在被兼并企業(yè)資 大于債的情況下。被兼并企業(yè)所有者與兼并企業(yè)一起享有按股分紅的權(quán)利和承 擔(dān)負(fù)虧的義務(wù)。在市場經(jīng)濟(jì)比較完善的國家，這種兼并形式為數(shù)甚多。其中包 括資產(chǎn)入股式、股票交換式等。4控股式即一個企業(yè)通過購買其他企業(yè)的股票達(dá)到控股，實(shí)現(xiàn)兼并。被兼并企業(yè)作為經(jīng)濟(jì)實(shí)體仍然存在，

5、具有法人資格，不過是被改造成股份制企業(yè)。 兼并企業(yè)作為被兼并企業(yè)的新股東，對被兼并企業(yè)有原有債務(wù)不應(yīng)負(fù)連帶責(zé) 任，其風(fēng)險責(zé)任僅以控股出資的股金為限。因此，被兼并企業(yè)債務(wù)由自己以其 所有額經(jīng)營管理的財產(chǎn)為限清償，日后破產(chǎn)了照此處理，與兼并企業(yè)無涉。這種兼并不再是以現(xiàn)金或債務(wù)作為必要的交易條件，而是以所占企業(yè)股份的份額為主要特征，以達(dá)到控股條件為依據(jù)，實(shí)現(xiàn)對被兼并企業(yè)的產(chǎn)權(quán)占有。這種控股式兼并一般都是在企業(yè)運(yùn)行之中發(fā)生的兼并行為，而不是以企業(yè)的停產(chǎn)實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)移。這是一種平和的兼并形式在市場經(jīng)濟(jì)中的企業(yè)兼并是企業(yè)變更和終止的方式之一，是企業(yè) 競爭中優(yōu)勝劣汰的正?，F(xiàn)象，也是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的產(chǎn)物。從企業(yè)兼并的主 要形式（前三種形式）來看，“企業(yè)兼并”屬于企業(yè)合并的一種。企業(yè)合并分 為吸收式和新設(shè)式兩種形式。吸收合并是指兩個以上的公司合并中，其中一個 公司因吸收（兼并）了其他公司而成為存續(xù)公司的合并形式。在這種合并中， 存續(xù)公司仍然保持原來的公司名稱，而且有權(quán)獲得其他公司被吸收公司的資產(chǎn) 和債務(wù)，同時承擔(dān)其債務(wù)，被吸收公司從此不復(fù)存在。企業(yè)兼并的第四種形式 有別于企業(yè)吸收合并，它以不改變被兼并企業(yè)的法