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文檔簡介

1、 久久考資整理 QQ:200912570第一編 總則此記憶口訣是按照法條的順序,列明易考試的重要知識點,并輔以各自的記憶口訣或者簡化記憶,形式上,先是列明知識點的具體注意的內(nèi)容,使考生了解,之后列出記憶口訣,已達到既了解又能快速記憶的功效。 第一編 總則 1、同等、對等原則 外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應訴,同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務。外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的,中華人民共和國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利,實行對等原則。 【記憶口訣】外國無國人,與我同等權(quán);外國限制我,對等限制之。 2、

2、獨立審判原則 民事案件的審判權(quán)由人民法院行使。人民法院依照法律規(guī)定對民事案件獨立進行審判,不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。 【記憶口訣】主體為法院,不是審判員,獨立審判權(quán),不受三者限。 3、調(diào)解原則 人民調(diào)解委員會是在基層人民政府和基層人民法院指導下,調(diào)解民間糾紛的群眾性組織。人民調(diào)解委員會依照法律規(guī)定,根據(jù)自愿原則進行調(diào)解。當事人對調(diào)解達成的協(xié)議應當履行;不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者反悔的,可以向人民法院起訴。 【記憶口訣】調(diào)解促和諧,群眾性組織,自愿為前提,協(xié)議應履行,不成或反悔,亦可再起訴。 4、級別管轄 法院分為4個等級,最高人民法院,高級人民法院,中級人民法院,基層人民法院,在記憶第一

3、審級別管轄的時候,主要記憶中級人民法院的管轄案件,其他的就相對容易記憶。 【記憶口訣】重大涉外案,本區(qū)影響大,最高院指定,都歸中院管。基層法院權(quán),受理一般案,最高高級院,影響大案件,最高院權(quán)大,認為自己管。 5、一般地域管轄 確定一般地域管轄時,以被告所在地管轄為原則,以原告所在地管轄為例外,但是需注意當事人的住所地與經(jīng)常居住地不一致時,經(jīng)常居住地的適用優(yōu)先于住所地的適用。原告地管轄的例外情形:對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人、下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;對被勞動教養(yǎng)、被監(jiān)禁的人提起的訴訟?!居洃浛谠E】一般地域管轄原則,原告就被告; 例外:被告就原告: 對象為三者,身份

4、關(guān)系訴,不在國內(nèi)住,不明或失蹤。對象為兩者,被教養(yǎng)監(jiān)禁。追索贍養(yǎng)費,子女分轄區(qū)。離婚案件中,一方為軍人,而且非文職,原告住所地; 雙方為軍人,被告住所地,團級單位地; 被告走一年,不在住所地,原告住所地;雙方都如此,原告就被告,被告不固定,原告住所地。 非凡考資 婚姻案件:國內(nèi)來結(jié)婚, 定居國不理, 婚姻締結(jié)地, 最后居住地; 國外去結(jié)婚, 定居國不理, 一方原住地, 最后居住地; 一方去國外, 一方來留守, 不管誰起訴, 國內(nèi)住所地;雙雙在國外, 就是不定居, 原告與被告, 原來住所地。 6、特殊地域管轄除因海難救助費用與共同海損引起的案件外,其余案件被告住所地均有法定管轄權(quán);密切聯(lián)系是確定

5、特殊地域管轄的重要原則?!居洃浛谠E】原則被告住所地,還有各自有密切聯(lián)系的管轄地法院,包括以下七種類: 合同糾紛訴,合同履行地;票據(jù)糾紛訴,票據(jù)支付地;保險合同訴,保險標的地;運輸合同訴,始發(fā)目的地;侵權(quán)行為訴,侵權(quán)行為地;運輸事故訴,先到、發(fā)生地。撞船海損訴,發(fā)生、扣留地,最先到達地。還有兩種訴,沒有被告地;海難救助訴,先到、救助地;共同海損訴,先到、終程、理算地。 關(guān)于合同的管轄:你買我來賣, 約定交貨地,是為履行地;送貨上門地, 貨物送達地;自己提貨地, 提貨地履行;代辦托運時, 貨物發(fā)運地;實際履行地, 合同履行地。 加工與承攬, 約定依約定;沒有約定地, 加工行為地。 租賃與融資, 約

6、定依約定;沒有約定地, 租物使用地。 貿(mào)易要補償,接受投資方,主要義務地, 合同履行地。 保險合同多, 道理很簡單, 被告所在地, 保險標的地。 在途運輸物, 工具標的物, 工具注冊地,運輸目的地, 事故發(fā)生地, 被告住所地。 鐵公水航聯(lián), 運輸始發(fā)地, 運輸目的地, 被告住所地;海上運輸?shù)?,還有轉(zhuǎn)運港。 票據(jù)起糾紛,如何定管轄?票據(jù)支付地, 被告住所地;載明支付地, 實際付款地, 若是未提及, 住所/主營地。侵權(quán) 侵犯你權(quán)利, 來把官司打, 侵權(quán)行為地, 被告住所地;實施/結(jié)果地, 哪個都可以。 產(chǎn)品出問題, 上述均適用, 制造/銷售地,誰也別想跑。 7、專屬管轄(1)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟

7、,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。(2) 因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄。(3) 因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。以上3條適用于國內(nèi)民事訴訟和涉外民事訴訟。(4)在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同應專屬于中國法院。本條僅適用于涉外民事訴訟?!居洃浛谠E】不動產(chǎn)糾紛,在其所在地;港口作業(yè)訴,港口所在地;繼承遺產(chǎn)訴,遺產(chǎn)所在地,被繼承人住所地,死亡當時計。三類合同訴,中國法院管。 8、移送管轄注意兩點:一是管轄的恒定原則,即以立案時有無管轄權(quán)為依據(jù),而不受立案后當事人住所地、經(jīng)

8、常居住地以及行政區(qū)劃變更的影響。二是移送管轄的次數(shù)問題,即移送管轄只能一次,受移送人民法院認為自己無管轄權(quán)時,只能報請上級人民法院指定管轄?!居洃浛谠E】移送管轄:沒有管轄權(quán),受理后移送,收到案件后,不得再移送,若無管轄權(quán),需要報上級,上級再指定。受理案件后,管轄權(quán)恒定,行政區(qū)劃變,訴訟數(shù)額變,都不再移送。 9、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移一是自下而上轉(zhuǎn)移,包括上級人民法院提審與下級人民法院報請兩種;二是自上而下轉(zhuǎn)移?!居洃浛谠E】本有管轄權(quán),有法定事由,轉(zhuǎn)移分兩種,一種下移上,提請與報請,一種上移下,法院自酌定。 10、回避審判人員及法律規(guī)定的其他人員遇有法定事項,應當回避?;乇芊譃樽孕谢乇?,指示回避和申請回避。

9、回避的事由要做記憶,并且院長擔任審判長時的回避,由審判委員會決定;審判人員的回避,由院長決定;其他人員的回避,由審判長決定?!居洃浛谠E】審判人員要回避,還有書記和翻譯;勘驗鑒定不能少,近親利害不公正; 審理辨論終結(jié)前,自已申請他人避;審判人員院長決,其他人員審判長; 自己申請三日定,書面口頭皆可以;決定期間暫停職,緊急措施是例外 11、代理人代理人分為法定代理人和委托代理人,代理人要具有民事行為能力,代理人有一定的權(quán)利與義務,并有2人的人數(shù)限制?!居洃浛谠E】代理人兩種,法定與委托,民事訴訟中,最多委托兩,可被委托人,律師近親屬,被推薦人員,法院認可人,授權(quán)委托書,蓋章為確定,涉外委托書,還需要

10、認證,授權(quán)分兩種,一般與特殊,都要寫明確,全權(quán)視一般,律師有特權(quán),調(diào)查取證權(quán)。 12、舉證責任在我國,舉證責任的一般原則是“誰主張誰舉證”,但是證據(jù)規(guī)定第4條規(guī)定的舉證責任的特殊分配,要區(qū)別記憶【記憶口訣】為伊勿動專選貢品對應法條為,即危,高度危險作業(yè)致人損害的伊,即醫(yī),醫(yī)療行為致人損害的勿,即污,環(huán)境污染引起損害的動,動物致人損害的專,新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利的侵權(quán)選,即懸,建筑物等及其上的懸掛物等致人損害貢,即共,共同危險行為致人損害品,產(chǎn)品責任13、無需證明的事項在民事訴訟中,證據(jù)規(guī)定第9條規(guī)定了六種無需證明的事項【記憶口訣】朕自指定裁判朕,即證,公證文書所證明的事實自,自然規(guī)律及定理指,

11、通知,眾所周知的事實定,據(jù)法律或已知事實能推定的事實裁,仲裁確認的事實判,判決確認的事實14、不能單獨作為證據(jù)的法律規(guī)定了法定的證據(jù)種類,并且各種證據(jù)有各自的證明力,有直接證據(jù)和間接證據(jù)等分類?!居洃浛谠E】為證智力復試為證:即未證,無正當理由未出庭作證的證人證言智:未成年人做的與其年齡智力不符的證言力:即利,與一方當事人或代理人有利害關(guān)系的證人的證言復:無法與原件核對的復印件、復制品試:有疑點的視聽資料15、先予執(zhí)行人民法院對下列案件,根據(jù)當事人的申請,可以裁定先予執(zhí)行:(一)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;(二)追索勞動報酬的;(三)因情況緊急需要先予執(zhí)行的。人民法院裁定先予

12、執(zhí)行的,應當符合下列條件:(一)當事人之間權(quán)利義務關(guān)系明確,不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的;(二)被申請人有履行能力。【記憶口訣】可以申請先予執(zhí)行的:緊急需要的,追索六費的,贍養(yǎng)醫(yī)療費,一扶二撫費,勞動報酬。另一口訣:賢婿籌款請御醫(yī)行贍養(yǎng)賢:即險,恢復生產(chǎn)經(jīng)營急需的保險理賠費用婿,即恤,撫恤金籌,即酬,勞動報酬款,用于購置生產(chǎn)原料或工具的貸款請,即侵,停止侵害、排除妨礙的御,即育,撫育費醫(yī),醫(yī)療費行,立即制止某項行為贍,贍養(yǎng)費養(yǎng),撫養(yǎng)費第二編 審判程序第二編 審判程序 16、起訴受理的條件當事人起訴必須符合一定的條件,法院才可能受理?!居洃浛谠E】原告適格,被告明確,訴訟請求具體

13、,符合法院管轄,屬于民訴范圍。 17、不公開審理人民法院在審理案件中,對于部分案件會采取不公開審理的形式,通常分為“應當”和“可以”不公開審理,合議庭合議都是不公開,宣判一律公開。 【記憶口訣】國秘隱私應當不公開,離婚商秘申請可以不公開,一律公開宣判。 18、證人不能出庭的情形【記憶口訣】若趕路不可看他若:通弱,年邁體弱或者行動不便的 趕:通崗,特殊崗位無法離開的 路:路途遙遠,交通不便難以出庭的 不可看:不可抗力 他:其他情形19、延期審理在訴訟程序中,出現(xiàn)一定的法定事由時,合議庭可以決定延期審理。民事訴訟法第132條:有下列情形之一的,可以延期開庭審理:(一)必須到庭的當事人和其他訴訟參與

14、人有正當理由沒有到庭的;(二)當事人臨時提出回避申請的;(三)需要通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),重新鑒定、勘驗,或者需要補充調(diào)查的;(四)其他應當延期的情形?!居洃浛谠E】必到有理沒到,臨時提出回避,新證補充調(diào)查,其他應當情形 20、訴訟中止訴訟中止,是指在訴訟過程中,訴訟程序因特殊情況的發(fā)生而中途停止的一種法律制度。它必須具備法律規(guī)定的情形。【記憶口訣】他能抗枉法審(案)他:其他情形能:一方喪失訴訟行為能力,未定法定代理人的抗,因不可抗拒的理由無法出庭的枉,即亡,一方死亡,需繼承人定是否訴訟的法,法人或組織終止,未定權(quán)利義務承受人的審,以正審案件為基礎(chǔ)21、訴訟終結(jié)訴訟終結(jié)是指在訴訟進行中,

15、由于出現(xiàn)特定情形,使訴訟程序不能繼續(xù)進行下去,或者失去了繼續(xù)進行的意義,從而結(jié)束訴訟程序的制度。和訴訟中止一樣,也必須具備法律規(guī)定的事由。【記憶口訣】原告死亡無繼承,被告死亡無遺產(chǎn),身份關(guān)系一方死,離婚收養(yǎng)追索費。 22、簡易程序基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件,可以適用簡易程序。簡易程序只適用于一審,適用于基層法院。有的案件不可以適用簡易程序,如下記憶【記憶口訣】不宜重特別墮落不宜:法院認為不宜的重,發(fā)回重審的特別:特別程序等墮,即多,共同訴訟中一方當事人過多的落,起訴時被告下落不明的 23、適用簡易程序必須先調(diào)解的情形【記憶口訣】老公叫伙計

16、領(lǐng)份債表老,即勞,勞務合同糾紛公,即工,工傷糾紛叫,即交,交通事故糾紛伙,合伙糾紛計,即繼,繼承糾紛領(lǐng),即鄰,相鄰關(guān)系糾紛份,即婚,婚姻家庭糾紛債,即宅,宅基地糾紛表,即標,標的額較小的糾紛24、當事人申請再審的法定情形民事訴訟法第179條規(guī)定:當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審: (一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的; (二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的; (三)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的; (四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的; (五)對審理案件需要的證據(jù),當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的; (

17、六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的; (七)違反法律規(guī)定,管轄錯誤的; (八)審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的; (九)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人,因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的; (十)違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)利的; (十一)未經(jīng)傳票傳喚,缺席判決的; (十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的; (十三)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。 對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應當再審?!居洃浛谠E】新證足以翻

18、判,事實缺乏證明,主要證據(jù)偽造,證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證,申請搜證未果,適用法律錯誤,適用管轄錯誤,審判組織違法,法定代理未到,剝奪辯論權(quán)利, 未經(jīng)傳喚缺席判決,遺漏超出訴求,依據(jù)文書變更。第三編 執(zhí)行程序第三編 執(zhí)行程序 25、裁定不予執(zhí)行民事訴訟法第213條規(guī)定:對依法設(shè)立的仲裁機構(gòu)的裁決,一方當事人不履行的,對方當事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應當執(zhí)行。被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的,經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行:(一)當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的; (二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的; (三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的; (四)認定事實的主要證據(jù)不足的; (五)適用法律確有錯誤的; (六)仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。人民法院認定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的,裁定不予執(zhí)行。裁定書應當送達雙方當事人和仲裁機構(gòu)。仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的,當事人可以根據(jù)雙方達成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁,也可以向人民法院起訴?!居洃浛谠E】未有仲裁條款,不屬仲裁范圍,仲裁機構(gòu)無權(quán),仲裁程序違法,主要證據(jù)不足,適用法律錯誤,枉法裁決行為。 26、裁定中止執(zhí)行【記憶口訣】他可指望姨他:其他情形 可:申請人表示可以

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