第二章個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法與合伙

1、第二章 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法與合伙企業(yè)法,學(xué)習(xí)重點(diǎn)（目的） 1、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的特征、管理 2、合伙企業(yè)的特征、類(lèi)型 3、合伙企業(yè)的內(nèi)部、外部關(guān)系,第一節(jié) 企業(yè)概述,一、企業(yè)概述 1、概念 企業(yè)是依法設(shè)立的，把人的要素和物的要素結(jié)合起來(lái)，自主的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、具有營(yíng)利性的商品經(jīng)濟(jì)組織。 2、特征 企業(yè)是依法設(shè)立的 人的要素和物的要素結(jié)合而成的組織體 是從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)的商品經(jīng)濟(jì)組織 具有經(jīng)營(yíng)自主權(quán) 具有獨(dú)立和相對(duì)獨(dú)立的法律人格,3、分類(lèi) （1）根據(jù)企業(yè)組織形式不同分為：獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司企業(yè) （2）企業(yè)法律屬性不同：法人企業(yè)、非法人企業(yè) （3）根據(jù)所有制劃分：全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)

2、,二、企業(yè)法 企業(yè)法是規(guī)范企業(yè)設(shè)立、變更、終止、組織機(jī)構(gòu)與管理等法律規(guī)范的總稱(chēng)。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 合伙企業(yè)法 公司法,世界銀行報(bào)告披露：在加拿大成立一家公司只需要1個(gè)程序5天的時(shí)間。在中國(guó)內(nèi)地，則需要14個(gè)程序38天。中國(guó)香港3個(gè)程序6天。美國(guó)6個(gè)程序6天。 創(chuàng)業(yè)需要激情和沖動(dòng)，走完l4個(gè)程序38天之后，基本上已經(jīng)進(jìn)入“創(chuàng)業(yè)冷靜期”，可能就不想干了。,第二節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法,一、獨(dú)資企業(yè)的概念與特征 （一）概念 依法設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立容易、經(jīng)營(yíng)效率高、有利于擴(kuò)大社會(huì)投資、增加就業(yè)。 但企業(yè)興衰過(guò)于

3、依賴(lài)投資者個(gè)人，投資風(fēng)險(xiǎn)大，經(jīng)營(yíng)規(guī)模受限制。,（二）法律特征,1、企業(yè)的投資人只能是一個(gè)自然人 2、企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)歸投資人個(gè)人所有 3、投資人對(duì)企業(yè)事務(wù)有絕對(duì)的控制權(quán)和支配權(quán) 4、企業(yè)投資人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 5、不是納稅主體,獨(dú)資企業(yè)的納稅規(guī)則,獨(dú)資企業(yè)雖然是一個(gè)經(jīng)營(yíng)實(shí)體，但由于企業(yè)的財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)是合一的的，所以許多國(guó)家在法律上一般不將個(gè)人獨(dú)資企業(yè)作為獨(dú)立的納稅主體。 根據(jù)我國(guó)國(guó)務(wù)院關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問(wèn)題的通知的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不交企業(yè)所得稅，對(duì)其投資者的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得，比照個(gè)體工商戶(hù)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)所得征收個(gè)人所得稅。,二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶(hù)的異同,1、

4、相同點(diǎn)： 都為個(gè)人投資，投資人都承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，都可以有自己的名稱(chēng)、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。 2、區(qū)別： （1）法律依據(jù)不同，前者依據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法設(shè)立，后者根據(jù)國(guó)務(wù)院發(fā)布的城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶(hù)暫行條例設(shè)立 （2）個(gè)體工商戶(hù)為商個(gè)人，而獨(dú)資企業(yè)為經(jīng)營(yíng)實(shí)體，屬于經(jīng)濟(jì)組織范疇 （3）個(gè)體工商戶(hù)具有勞動(dòng)性，其雇工人數(shù)在8人以下，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有資本性 （4）個(gè)體工商戶(hù)以個(gè)人或以家庭為單位出資設(shè)立，而獨(dú)資企業(yè)僅以個(gè)人名義設(shè)立 （5）承擔(dān)責(zé)任不同:以個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 第十八條 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。 （6）獨(dú)資

5、企業(yè)可以申請(qǐng)土地使用權(quán)，須建立會(huì)計(jì)制度，享受?chē)?guó)家對(duì)企業(yè)的待遇和管理，而個(gè)體工商戶(hù)則不能,三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與一人公司的區(qū)別,1、設(shè)立的法律依據(jù)不同 2、前者投資者承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，后者投資者對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 3、前者投資人只能是自然人，后者投資人可以為自然人也可為法人 4、前者不是法人，后者是公司的一種，是法人,四、企業(yè)設(shè)立程序,1、設(shè)立條件 （1）投資者為一個(gè)自然人 （2）有合法的企業(yè)名稱(chēng)，與責(zé)任形式、從事的營(yíng)業(yè)相符合 （3）有投資人申報(bào)的出資 （4）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件 （5）有必要的從業(yè)人員,自然人的要求：,具有中國(guó)國(guó)籍并具有完全行為能力人 擁有合法財(cái)產(chǎn) 法律、法規(guī)禁

6、止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人不得申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè),2、程序 （1）申請(qǐng) （2）審核登記 準(zhǔn)則主義，15日內(nèi)予以登記發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照或不符合條件不予登記。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)6個(gè)月未開(kāi)業(yè)的，或開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上的吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。,五、企業(yè)的變更登記 企業(yè)存續(xù)期間，企業(yè)名稱(chēng)、住所、投資人、經(jīng)營(yíng)范圍等登記事項(xiàng)發(fā)生變更的情形，15日內(nèi)申請(qǐng)變更登記。,六、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理,1、投資人的權(quán)利、義務(wù) 權(quán)利所有權(quán) 義務(wù)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理模式 自行管理、委托管理、聘用管理 3、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)務(wù)管理依法設(shè)置會(huì)計(jì)帳簿、進(jìn)行會(huì)計(jì)核算 4、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的勞務(wù)管理和社

7、會(huì)保障依法與職工簽訂勞動(dòng)合同，為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)金,七、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算,1、解散 任意解散、強(qiáng)制解散、法定解散 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散是使個(gè)人獨(dú)資企業(yè)歸于消滅的法律事實(shí)： （1）投資人決定解散 （2）投資人死亡或宣告死亡，無(wú)繼承人或繼承人決定放棄繼承 （3）被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照 （4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形,2、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算,（1）清算人的產(chǎn)生 第二十七條個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散，由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。投資人自行清算的，應(yīng)當(dāng)在清算前十五日內(nèi)書(shū)面通知債權(quán)人，無(wú)法通知的，應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起六十

8、日內(nèi)，向投資人申報(bào)其債權(quán)。 第二十八條人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。 （2）清算人的職權(quán) （3）清償債務(wù)的順序 支付了清算費(fèi)用后，首先應(yīng)清償所欠招用職工工資和保險(xiǎn)費(fèi)用，其次所欠稅款，最后企業(yè)債務(wù)。 （4）清算后果 清算人應(yīng)編制清算報(bào)告，并于15日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理注銷(xiāo)登記。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)企業(yè)未清償?shù)膫鶆?wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。,2000年6月，王某下崗后利用家庭自有的3萬(wàn)元人民幣，另向朋友借了1萬(wàn)元人民幣，合計(jì)4萬(wàn)元人民幣，在自己家附近

9、租了一個(gè)30平方米的空房，準(zhǔn)備自己投資興辦了一個(gè)小型豆制品加工作坊。該作坊計(jì)劃由王某及其妻子共同經(jīng)營(yíng)。問(wèn)題： 王某如要以個(gè)人名義申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是否符合法定條件？ 如果以王某的企業(yè)對(duì)外負(fù)債，應(yīng)以王某個(gè)人的財(cái)產(chǎn)償還，還是以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)？ 如果企業(yè)經(jīng)營(yíng)虧損，借朋友的的1萬(wàn)元是否能先于其他債權(quán)人優(yōu)先受償？,第二節(jié) 合伙企業(yè)法,一、合伙企業(yè)的概述 （一）概念 合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照合伙企業(yè)法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 （二）合伙企業(yè)成立的程序 1、簽訂合伙協(xié)議； 2、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記； 3、審核登記； 申請(qǐng)人提交的登記申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式，企業(yè)登記機(jī)關(guān)能夠當(dāng)

10、場(chǎng)登記的，應(yīng)予當(dāng)場(chǎng)登記，發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照。企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起二十日內(nèi)，作出是否登記的決定。 （三）合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。,二、普通合伙企業(yè),普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。 （一）合伙企業(yè)設(shè)立的條件 1、兩個(gè)以上的合伙人； 合伙人應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力人，法律法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人 國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人； 2、有書(shū)面合伙協(xié)議； 3、有各合伙人實(shí)際繳付的出資； 4

11、、有合伙企業(yè)的名稱(chēng)； 5、有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件。,（二）合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系,A、合伙人的權(quán)利 1、合伙人對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利 a、共有權(quán)或共同使用、收益權(quán)； b、共同支配權(quán)； c、利益分配權(quán)； 2、對(duì)合伙企業(yè)事務(wù)的決策權(quán)與執(zhí)行權(quán) （1）由全體合伙人決定，即由全體合伙人共同參加對(duì)合伙企業(yè)事務(wù)的決策，但無(wú)需全體合伙人一致同意作出決定； （2）由全體合伙人一致同意，限于企業(yè)重大事務(wù)，如合伙人可否與本企業(yè)交易；處分企業(yè)不動(dòng)產(chǎn)、改變企業(yè)名稱(chēng)；轉(zhuǎn)讓伙處分企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)；其合伙企業(yè)名義擔(dān)保；,（3）合伙人有執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利 合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式： 合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)； 委托一名或數(shù)名合

12、伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)； 經(jīng)全體合伙人同意，企業(yè)可以聘請(qǐng)合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員； （4）不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙的情況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)帳簿等 （5）異議權(quán) 執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人可以對(duì)其他合伙人執(zhí)行 的事務(wù)提出異議,B、合伙人對(duì)合伙企業(yè)義務(wù),1、按照約定出資的義務(wù)； 2、在合伙企業(yè)清算前，合伙人不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，但法律另有規(guī)定的除外； 3、未經(jīng)其他合伙人一致同意，不得將其在合伙企業(yè)中的全部或部分財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的人； 4、未經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人不得以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，否則該出質(zhì)行為無(wú)效或作為退伙處理； 5、分擔(dān)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)

13、，并對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，如在合伙協(xié)議沒(méi)有約定虧損分擔(dān)的比例，則由各合伙人平均分擔(dān)。 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。,6、合伙人不得自營(yíng)或與他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的義務(wù) 7、除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易 8、執(zhí)行合伙事務(wù)的執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報(bào)告事務(wù)執(zhí)行情況和企業(yè)經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)狀況向其他合伙人報(bào)告。,（三）合伙企業(yè)與第三人之間的關(guān)系,1、合伙人的對(duì)外代表權(quán) 執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人對(duì)外有權(quán)代表企業(yè)，其在代表范圍內(nèi)的從事的行為對(duì)合伙企業(yè)發(fā)生法律效力。 2、合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)對(duì)外承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任

14、 合伙企業(yè)的債務(wù)不足以清償其到期債務(wù)的，各合伙人應(yīng)以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 合伙人因承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過(guò)其在合伙協(xié)議中約定或法定的應(yīng)承擔(dān)的比例時(shí)，合伙人在對(duì)外清償后有權(quán)就超過(guò)部分向其他合伙人追償。其他合伙對(duì)其追償只承擔(dān)約定或法定比例內(nèi)的責(zé)任，不負(fù)連帶責(zé)任。,3、合伙人的債權(quán)人與合伙企業(yè)的關(guān)系 （1）合伙人的債權(quán)人不得以其對(duì)合伙人的債權(quán)抵銷(xiāo)其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。 （2）合伙人的債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。 （3）合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足以清償其個(gè)人所負(fù)債務(wù)，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于

15、清償。,合宜服務(wù)中心是一家合伙企業(yè)，合伙企業(yè)協(xié)議約定，余得利為合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人，對(duì)外代表合伙企業(yè)，簽約的責(zé)任權(quán)限是10萬(wàn)元以下的合同。 2004年4月，合伙企業(yè)要與天利有限責(zé)任公司簽訂一項(xiàng)合同，合同標(biāo)的大約70萬(wàn)元。合伙企業(yè)內(nèi)部規(guī)定，余得利須將合同交全體合伙人審查同意后，方可簽字。為了慎重起見(jiàn)，專(zhuān)門(mén)出具了一份函件交給天利有限責(zé)任公司，聲明該合伙人只有在持有全體合伙人簽名的授權(quán)委托書(shū)的情況下才能代表合伙企業(yè)在合同上簽署。2004年4月12日，談判十分順利，雙方對(duì)達(dá)成的協(xié)議非常滿(mǎn)意，尤其是對(duì)于合伙企業(yè)一方，合同結(jié)果遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于預(yù)計(jì)的最低標(biāo)準(zhǔn)。余得利認(rèn)為這個(gè)結(jié)果是很好的，其他合伙人一定會(huì)同意，而且擔(dān)心夜

16、長(zhǎng)夢(mèng)多，經(jīng)過(guò)與其他個(gè)別合伙人電話聯(lián)系，提議馬上簽字。天利有限責(zé)任公司見(jiàn)此情況，也認(rèn)為不會(huì)有變，于是，雙方在合同上簽了字。2004年4月20日雙方開(kāi)始執(zhí)行合同。 2004年11月時(shí)，天利有限責(zé)任公司發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)變化，情況不利。認(rèn)為如果能終止執(zhí)行合同，可以減少部分損失。有人說(shuō)，合同簽字時(shí)，對(duì)方?jīng)]有出具授權(quán)委托書(shū)，現(xiàn)在我們手中還有天利有限責(zé)任公司的有關(guān)函件為證，具此可以證明合同無(wú)效，從而達(dá)到終止合同的目的。,幾乎與此同時(shí)，余得利由與利民生電子有限責(zé)任公司簽定了一份合同，購(gòu)進(jìn)一批計(jì)算機(jī)配件，價(jià)值15萬(wàn)元。2004年10月供貨。利民生電子有限責(zé)任公司按合同規(guī)定的時(shí)間提供貨物。合宜服務(wù)中心無(wú)法支付貨款。利民生

17、電子有限責(zé)任公司要求合宜服務(wù)中心的合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，支付貨款。 合宜服務(wù)中心的合伙人認(rèn)為，在合伙協(xié)議中已經(jīng)明確約定，余得利對(duì)外代表合伙企業(yè)，簽約的責(zé)任權(quán)限是10萬(wàn)元以下的合同。余得利違反合伙企業(yè)約定，合同無(wú)效，合伙企業(yè)不承擔(dān)責(zé)任。同時(shí)決定撤銷(xiāo)余得利為合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人，對(duì)外代表合伙企業(yè)的約定。 1、余得利違反伙企合業(yè)約定，與利民生電子有限責(zé)任公司簽定的合同是否無(wú)效？合伙企業(yè)是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任？ 2、天利有限責(zé)任公司認(rèn)為合同沒(méi)有成立，有理嗎？,（五）入伙與退伙,A、入伙 1、入伙的條件 依法訂立書(shū)面協(xié)議；應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意 2、入伙的法律效力 （1）新合伙人與原合伙人享有同等的權(quán)利，承擔(dān)同等義務(wù)；

18、 （2）新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。,B、退伙,1、聲明退伙 2、法定退伙,4、退伙的法律效力 退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額； 合伙人退伙時(shí)，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)依法分擔(dān)虧損，并負(fù)連帶責(zé)任； 退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人一起承擔(dān)連帶責(zé)任； 因合伙人死亡或宣告死亡而退伙的，應(yīng)向合伙人合法繼承人退還合伙人的財(cái)產(chǎn)份額。 合伙企業(yè)因退伙需要重新登記，應(yīng)當(dāng)于作出變更之日起15日內(nèi)，向登記機(jī)關(guān)辦理手續(xù)。,朱某與甲、乙兩人商議合伙開(kāi)辦一小食品加工廠，三人商定各出資2萬(wàn)元，訂立了書(shū)面協(xié)議，領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 在準(zhǔn)備生產(chǎn)過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，朱某于是動(dòng)員胞弟朱

19、丙支持他們2萬(wàn)元。朱丙表示出資可以，但要參加合伙的盈余分配。經(jīng)朱某與甲乙兩合伙人商議，對(duì)朱丙參加盈余分配表示同意，但約定朱丙不得參與合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，正式寫(xiě)下書(shū)面協(xié)議。 小食品加工廠成立1年后，朱丙了解到該廠經(jīng)營(yíng)情況不景氣，就以父親生病缺錢(qián)為由，要求抽回他的2萬(wàn)元。朱某不答應(yīng)。 某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙兩位合伙人，以同樣理由要求還錢(qián)，并聲稱(chēng)朱某已經(jīng)同意，礙于朱某與朱丙的關(guān)系，兩合伙人便將該小食品加工廠當(dāng)時(shí)僅有的12000元現(xiàn)金交給了朱丙。朱某回來(lái)后對(duì)此表示十分不滿(mǎn)。 又過(guò)了半年，朱某告知朱丙，小食品加工廠現(xiàn)已累計(jì)虧損32000元，小食品加工場(chǎng)的債權(quán)人正在追討債務(wù)。朱丙的8 000元應(yīng)當(dāng)用

20、來(lái)還債，不予歸還。問(wèn)： 1、朱某找其胞弟朱丙支持他們時(shí)，該合伙企業(yè)是否已經(jīng)成立？ 2、朱丙的出資行為能否視為新加入合伙企業(yè)？ 3、對(duì)朱丙抽走12000元的行為應(yīng)如何認(rèn)定？他是否有權(quán)再要求抽回剩下的8000元？ 4、朱丙對(duì)小食品加工廠的債務(wù)承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？,（六）特殊的普通合伙企業(yè),1、概念 特殊的普通合伙企業(yè)是指合伙人依照合伙法第57條的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的普通合伙企業(yè)。 以專(zhuān)業(yè)知識(shí)和專(zhuān)門(mén)技能為客戶(hù)提供有償服務(wù)的專(zhuān)業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。 第57條規(guī)定：一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合

21、伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。 合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。,第六節(jié)特殊的普通合伙企業(yè) 第五十五條以專(zhuān)業(yè)知識(shí)和專(zhuān)門(mén)技能為客戶(hù)提供有償服務(wù)的專(zhuān)業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。特殊的普通合伙企業(yè)是指合伙人依照本法第五十七條的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的普通合伙企業(yè)。特殊的普通合伙企業(yè)適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)未作規(guī)定的，適用本章第一節(jié)至第五節(jié)的規(guī)定。第五十六條特殊的普通合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。第五十七條一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任

22、，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。,2、特殊的普通合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。 3、合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任 4、特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。 執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)造成的債務(wù)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立戶(hù)管理。具體管理辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。,三、有限合伙,1、概念 有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合

23、伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人。有限合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。 2、有限合伙人的出資 有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資。 有限合伙人不得以勞務(wù)出資。 有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對(duì)其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。,3、有限合伙的事務(wù)執(zhí)行 有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式。 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。,4、有限合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 （1）有限合伙企業(yè)不得將

24、全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （2）有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （3）有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外 （4）有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （5）有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。,5、有限合伙企業(yè)與第三人之間的關(guān)系 （1）有限合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無(wú)關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償； 債

25、權(quán)人也可以依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。 人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。 （2）第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對(duì)該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。 有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,5、有限合伙人入伙、退伙 （1）入伙 新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。 作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其

26、他組織終止時(shí)，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。 普通合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。,（2）退伙 有限合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙： （一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； （二）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷(xiāo)，或者被宣告破產(chǎn)； （三）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格； （四）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份

27、額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。,6、有限合伙人與普通合伙人之間的轉(zhuǎn)變,有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散； 有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。 除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。 有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，?duì)其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，?duì)其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。,假設(shè)開(kāi)發(fā)商以普通合伙人的身份與投資者共同成立有限合伙制企

28、業(yè)，這些投資者就是有限合伙人。雙方在建立合伙制時(shí)，在合同中約定雙方的權(quán)利和義務(wù)，主要包括出資額和分成比例兩部分。以總投資額10億元為例，普通合伙人與有限合伙人出資比例為1：9，而分成比例為1：1。 雙方約定，開(kāi)發(fā)商以其總資本1億元承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，有限合伙人以其出資額9億元承擔(dān)有限責(zé)任。并約定，如果投資項(xiàng)目發(fā)生虧損，則首先以普通合伙人的出資承擔(dān)虧損，這實(shí)際上是在合同中約定了一項(xiàng)選擇權(quán)，也是普通合伙人在擁有超額回報(bào)權(quán)利時(shí)所對(duì)應(yīng)的義務(wù)。,假設(shè)項(xiàng)目收益率達(dá)100%，即利潤(rùn)達(dá)到10億元（對(duì)于一個(gè)成功的房地產(chǎn)項(xiàng)目而言并不為過(guò)），那么開(kāi)發(fā)商可以分得5億元的紅利，收益率高達(dá)500%。同時(shí)，對(duì)于有限合伙人來(lái)說(shuō)，5

29、億元紅利意味著56%的收益率 。,如果投資項(xiàng)目發(fā)生虧損，那么普通合伙人需要首先承擔(dān)彌補(bǔ)虧損的義務(wù)，直到其投資全部損失。若虧損金額達(dá)到開(kāi)發(fā)商所投入的1億元，有限合伙人尚可收回其全部投資，其資金損失為0。,更極端的例子是項(xiàng)目發(fā)生重大虧損，投資僅收回60%。在總計(jì)4億元的虧損中，開(kāi)發(fā)商承擔(dān)的部分為其全部1億元的投資，其余3億元虧損由有限合伙人承擔(dān)。,四、合伙企業(yè)的解散與清算,（一）解散 1、解散的原因 （一）合伙期限屆滿(mǎn)，合伙人決定不再經(jīng)營(yíng)； （二）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)； （三）全體合伙人決定解散； （四）合伙人已不具備法定人數(shù)滿(mǎn)三十天； （五）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn)； （六）依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)； （七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。 2、解散的法律效力-應(yīng)當(dāng)由清算人進(jìn)行清算,（二）清算,1、清算人的產(chǎn)生 清算人由全體合伙人擔(dān)任； 經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后十五日內(nèi)指定一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。 自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定清算人。 2、清償 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用和職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、法定補(bǔ)償金以及繳納所欠稅款、清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，依照合伙法第三十三條第一款的規(guī)定進(jìn)行分配。,合伙法第三十