公司的權(quán)利能力和行為能力解析

1、公司的能力,第15條公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。第16條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。,公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。,公司的能力包括權(quán)利能力、行為能力和責(zé)任能力三個(gè)部分。 一、公司權(quán)利能力 公司的權(quán)利能力是指公

2、司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。公司權(quán)利能力的范圍指公司有資格享有的權(quán)利范圍和承擔(dān)的義務(wù)范圍。 （一）自然屬性上的限制 作為法律擬制的主體，公司不具有自然人的屬性，如身體、性別、種族等，所以公司,不享有大部分自然人基于自然屬性而享有的權(quán)利，如生命權(quán)、健康權(quán)、肖像權(quán)、婚姻權(quán)等人身權(quán)。但是，公司仍享有某些特定的人身權(quán)，如名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)。 （二）法律上的限制 1. 轉(zhuǎn)投資的限制 第15條，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。這一條款的目的是如果公司成為無限責(zé)任股東或合伙事業(yè)合伙人，一旦其所投資的公司或合伙企業(yè)不能清償,債務(wù)，它就會(huì)承擔(dān)巨大風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致公司資產(chǎn)空虛。 但是，即使

3、公司承擔(dān)了無限責(zé)任，也僅是公司以自己的資產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，并不會(huì)波及股東的有限責(zé)任。對(duì)債權(quán)人而言，公司的投資行為和其他經(jīng)營行為一樣都是具有風(fēng)險(xiǎn)的，債權(quán)人在與公司發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系之時(shí)，都會(huì)面臨來自各方的風(fēng)險(xiǎn)，所以也不能以此限制公司成為無限責(zé)任的出資人。,07年合伙企業(yè)法第2條本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 第3條國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。 說明合伙企業(yè)法規(guī)定，除了第三條所述的四種法人之外，其他的法人可以成為合伙的出資人。公司法第15條的規(guī)定需要與之結(jié)合起來運(yùn)用。,2. 擔(dān)保的限制

4、第16條 ，為保障公司資本充實(shí)，免受意外損失，在一般情況下，公司雖然可以為擔(dān)保他人，但是受到限制。 3.借貸的限制 為維持公司資本充實(shí)，防止公司借貸行為影響公司資本結(jié)構(gòu)，一般限制公司的借貸行為。對(duì)公司的借貸行為需要區(qū)別對(duì)待： 首先，一般情況下，禁止公司之間的借貸。 1996年人民銀行貸款通則第61條 各級(jí)行政部門和,企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)村合作基金會(huì)和其他基金會(huì)，不得經(jīng)營存貸款等金融業(yè)務(wù)。企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。 這條規(guī)定時(shí)間久遠(yuǎn)，當(dāng)時(shí)是為了避免企業(yè)因?yàn)橄嗷ソ栀J影響自身安全，擾亂國家金融秩序，危及銀行的利益。但是現(xiàn)在現(xiàn)實(shí)中，存在大量的企業(yè)借貸，通

5、過委托金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行相互借貸，形式上是合法的。,其次，公司和個(gè)人之間的借貸是允許的。但是公司向個(gè)人貸款應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議（149條）。 （三）經(jīng)營范圍上的限制 公司章程中應(yīng)當(dāng)記載公司的目的，即公司所從事的事業(yè)范圍，此條款為目的條款（Object Clause），我國公司法稱其為經(jīng)營范圍條款。公司的經(jīng)營范圍也是公司的必要登記事項(xiàng)。 公司制度產(chǎn)生初期，對(duì)經(jīng)營范圍限制較為嚴(yán)格，超出經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為無效。但是這一,觀念至今已經(jīng)有了很大改變。各國公司法理論都取消了這一限制。我國現(xiàn)行公司法沒有涉及越權(quán)行為的效力，但是在99年合同法解釋（一）第10條 當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但

6、違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。,下列關(guān)于自然人和法人權(quán)利能力的表述哪些是正確的？ A、自然人和法人都享有人格權(quán) B、自然人和法人人格權(quán)受到侵害是都可以向法院請(qǐng)求精神損害賠償 C、自然人和法人的民事權(quán)利能力范圍相同 D、各類法人的民事權(quán)利能力的范圍相同,二、公司的行為能力 公司以何種方式實(shí)現(xiàn)自己的意思表示？通過法定代表人實(shí)現(xiàn)。第13條公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 我國的法定代表人具有唯一性，公司的法定代表人只能是一名，也只有法定代表人有權(quán)以公司的名義對(duì)外進(jìn)行經(jīng)營行為。這種代表

7、的權(quán)利是強(qiáng)制性的，直接來源于法律的規(guī)定。,（一）代表行為 公司是虛擬的人，其自身在實(shí)際上是不可能做出意思表示或者行為的，需要法定代表人以公司的名義對(duì)外進(jìn)行一定的行為，但是作為公司法定代表人的自然人在生活中具有多重身份，他所實(shí)施的行為既可能是其個(gè)人行為，也可能是公司的代表行為。如果某行為被認(rèn)定為個(gè)人行為，則行為的法律后果由其個(gè)人承擔(dān)，與公司無關(guān)；如果某行為被認(rèn)定為代表行為，則行為的后果由公司承擔(dān)。（法律后果與委托代理關(guān)系類似）,（二）代表行為的一般構(gòu)成要件 1. 具有代表人的身份 經(jīng)章程規(guī)定的程序，取得法定代表人資格，而后經(jīng)過工商登記的公示，并以登記為準(zhǔn)。 2. 以法人的名義 法定代表人必須以公

8、司法定代表人的名義進(jìn)行活動(dòng)，如果不以法定代表人的身份而以其自然人的身份進(jìn)行活動(dòng)，如以自然人身份娶妻生子（這種情況極易區(qū)分）、以個(gè)人名義購買家具，則必然為個(gè)人行為，而非代表行為。,3.在權(quán)限范圍內(nèi) 法定代表人的行為超越權(quán)限，其代表行為無效，除非其行為構(gòu)成表現(xiàn)代表。合同法第50條 法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限以外，該代表行為有效。 4.具備外在的表現(xiàn)形式 法定代表人簽字并加蓋公司印章。,某有限責(zé)任公司的法定代表人李某只是掛名存在，平時(shí)不參與公司的經(jīng)營管理，公司的對(duì)外經(jīng)營多通過別人代簽名或者公司加蓋印章的形式進(jìn)行。現(xiàn)因涉及法律訴訟需要確定一

9、名訴訟代理人，公司內(nèi)部的高層管理人員任命公司的財(cái)務(wù)主管進(jìn)行訴訟，出具授權(quán)委托書并加蓋公司印章。同時(shí)，法定代表人又以公司的名義與某律師簽訂授權(quán)委托協(xié)議并簽名。 針對(duì)這兩份內(nèi)容完全相背的委托代理協(xié)議，,有兩種不同的意見：一種意見認(rèn)為公章是公司行使權(quán)利和職能的法律性標(biāo)志，且李某日常并未參與公司管理，所以加蓋公章的授權(quán)委托書對(duì)外代表公司意志。另外一種意見認(rèn)為，法定代表人依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)，所以應(yīng)當(dāng)認(rèn)定法定代表人簽字的授權(quán)委托書有效。 本人觀點(diǎn)：法定代表人的權(quán)利是唯一的和強(qiáng)制的；如果公司不予認(rèn)可，可以更換法定代表人，但是在更換之前，其代表行為的效力較強(qiáng)；從保護(hù)交易安全的角度，應(yīng)對(duì)此種

10、虛掛法定代表人的行為予以否定。,一、權(quán)利能力 （一）自然屬性上的限制 （二）法律上的限制 1. 轉(zhuǎn)投資的限制 2. 擔(dān)保的限制 3. 借貸的限制 （三）經(jīng)營范圍上的限制 二、公司的行為能力 （一）代表行為 代表公司的行為和自然人身份的行為 （二）代表行為的一般構(gòu)成要件 1. 具有代表人的身份 2. 以法人的名義 3.在權(quán)限范圍內(nèi) 4.具備外在的表現(xiàn)形式,股東與股權(quán),一、股東及其資格 對(duì)公司出資并享受權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的人。 （一）取得 1.原始股東，參與公司設(shè)立或者認(rèn)購公司首次發(fā)行股份或出資的人。 2.繼受股東，因轉(zhuǎn)讓、繼承、贈(zèng)與或法院強(qiáng)制執(zhí)行等原因取得股東地位的股東。 3.新加入的股東，公司成立后

11、因公司增資而加入的股東。,（二）股東資格的限制 1. 自然人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)具備完全行為能力。公務(wù)員不能成為股東。 2.受到限制的法人組織不能成為公司的股東。 首先，不允許黨政機(jī)關(guān)、軍隊(duì)等經(jīng)商辦企業(yè)，因此不能成為公司的股東。當(dāng)然并非經(jīng)過國家授權(quán)的有關(guān)主管部門在國有資產(chǎn)營運(yùn)中發(fā)揮作用，也不是說經(jīng)國家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)和投資部門在必要時(shí)作為公司的發(fā)起人參與某些公司的設(shè)立活動(dòng)。,其次，商業(yè)銀行原則上不得成為非金融公司的股東。 3.原則上公司不得自為股東 第143條第1款 公司不得收購本公司股份，但是，有下列情形之一的除外：在我國只有例外情形下公司可以購買自己的股份，但這些例外情形實(shí)質(zhì)上只是解決減資、合并等

12、實(shí)踐中遇到的特殊問題的手段，并非旨在使公司最終成為自己的股東。,4.國籍和居住地的限制 第79條 設(shè)立股份有限公司,應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人,其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 （三）股東資格的喪失 1.所持有的股權(quán)已經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓。 2.未依公司章程約定履行股東義務(wù)，受除名處置。 3.因違法受處罰而被剝奪股權(quán)（如沒收財(cái)產(chǎn)）。,二、股東的法律地位 股東權(quán) 地位平等與同股同權(quán) 三、股東的權(quán)利 第4條公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。 1.出席或委托出席股東（大）會(huì)并行使表決權(quán)。 2.選舉權(quán)和被選舉權(quán)。 3.依法轉(zhuǎn)讓出資或股份的權(quán)利。,4. 知情權(quán)。第34條 有

13、限責(zé)任公司的股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告?？梢砸蟛殚喒緯?huì)計(jì)賬簿。第98條 股份有限公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。,5. 建議和質(zhì)詢權(quán)。 第98條，股份有限公司的股東有權(quán)對(duì)公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。第151條，股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。 6.股利分配請(qǐng)求權(quán)和新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)。第35條股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。

14、但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。,7. 提議召開臨時(shí)股東（大）會(huì)的權(quán)利。第40條第2款 有限責(zé)任公司中代表十分之一以上表決權(quán)的股東，可以提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議。第101條第3項(xiàng) 在股份有限公司中，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東有權(quán)請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)。 8. 股東（大）會(huì)的召集和主持權(quán)。股東會(huì)召集權(quán)與主持權(quán)是由相關(guān)權(quán)利主體具體負(fù)責(zé)股東會(huì)的召集與主持工作的一項(xiàng)程序性權(quán)利，它包括決定股東會(huì)會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)、向股東的通知和相關(guān)公告、,負(fù)責(zé)相關(guān)議案的提交、主持決議的進(jìn)行、記錄會(huì)議相關(guān)情況等一系列工作。 第41條有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東

15、會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。,董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。 第102條股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。,董事會(huì)不能履行或者不履

16、行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。,首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持，以后由董事會(huì)召集，董事長主持,最大股東,董事長,副董事長,半數(shù)以上董事共推的董事,監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事,代表1/10以上表決權(quán)的股東可自行召集,9. 臨時(shí)提案權(quán)。股東向股東會(huì)提出議題或議案的權(quán)利。第103條 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。 10.異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)。當(dāng)股東會(huì)做出對(duì)股東利害關(guān)系產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的決定時(shí)，對(duì)該決定持有異議的股東有權(quán)要求公司以公平的價(jià)格回購他們手中的股份，從而退出該公司。,第75條有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議