2013版施工合同范本二應(yīng)對(duì)策略

1、2013版施工合同示范文本及應(yīng)對(duì)策略,“六五”普法之專題報(bào)告,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,建設(shè)工程施工合同示范文本 GF-1999-0201,1999版合同,2013版合同,建設(shè)工程施工合同示范文本 GF-2013-0201,以下簡(jiǎn)稱,以下簡(jiǎn)稱,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,2009年啟動(dòng) 專門成立了起草課題組,2011年3月9日 向全社會(huì)征求意見,2012年5月8日 經(jīng)多次專家組論證 形成 送審稿,2013年4月3日 批準(zhǔn)了印發(fā)建設(shè)工程施工合同 示范文本GF-2013-0201的通知,2013年5月21日 在住房城鄉(xiāng)建設(shè)部網(wǎng)站公布,2013年7月1日 正式執(zhí)行,一、起草修訂

2、過程,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件 （2007版）,標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)施工總承包招標(biāo)文件 （2012版）,建設(shè)工程施工合同示范文本 （GF-2013-0201）,建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同 示范文本（GF-2011-0216）,二、雙軌制,政府和國有資金投資為主 的基建項(xiàng)目歸口 國家發(fā)展改革委牽頭管理,非政府投資的房建項(xiàng)目 歸口 住房城鄉(xiāng)建設(shè)部牽頭管理,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,建設(shè)工程施工合同示范文本 （GF-2013-0201）構(gòu)成,合同協(xié)議書（共13條） 通用合同條款（共20條） 專用合同條款 合同附件（共11個(gè)附件格式）,共152頁，7萬7千多字,三、2013版

3、合同構(gòu)成,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,四、2013版合同特點(diǎn), 與1999版施工合同示范文本相比較,（二）通用合同條款（ 由47條177款變?yōu)?0條116款）,（一）協(xié)議書 （10條變成為13條）,（三）新增八項(xiàng)新合同管理制度,（四）完善合同價(jià)格類型,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,承諾：不進(jìn)行轉(zhuǎn)包及違法分包,承諾：不簽訂陰陽合同,承諾：按約定支付合同價(jià)款,承諾：按工期質(zhì)量要求完成施工,工程概況,合同工期,質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),簽約合同價(jià),項(xiàng)目經(jīng)理,承 諾,合同文件 構(gòu)成,詞語含義,簽訂時(shí)間,簽訂地點(diǎn),補(bǔ)充協(xié)議,合同生效,合同份數(shù),第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,（一）合同協(xié)議書,對(duì)

4、簽約合同價(jià)進(jìn)行細(xì)分,細(xì)分安全文明施工費(fèi)、材料設(shè)備暫估金額、專業(yè)工程暫估價(jià)金額和暫列金額,通用條款 6.1.6 安全文明施工費(fèi) 發(fā)包人承擔(dān)、不得扣減； 開工28天前預(yù)付50%；專款專用,計(jì)劃開工日期和計(jì)劃竣工日期,通用條款 1.1.4.1 開工日期包括計(jì)劃開工日期和實(shí)際開工日期（監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期）。,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,對(duì)合同要素（條款）進(jìn)行重新排列組合， 由1999版的47條177款變?yōu)?0條116款。,（二）合同通用條款, 與1999版施工合同示范文本相比較,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,2013版合同通用條款 構(gòu)成,一般規(guī)定,合同當(dāng)事人 及相關(guān)方

5、,施工管理 一般條款,合并同類項(xiàng)，梳理成11條。,其他重要 合同條款,17.不可抗力,16.違約,18.保險(xiǎn),2.發(fā)包人,3.承包人,4.監(jiān)理人,19.索 賠,20.爭(zhēng)議解決,1.1詞語定義,1.2語言文字,1.4 標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范,1.3 法 律,1.5 合同文件的優(yōu)先順序,見下一頁,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,施工管理一般條款 構(gòu)成,5.工程質(zhì)量,6.安全文明 施工與環(huán)境保護(hù),7.工期和進(jìn)度,8.材料與設(shè)備,9.試驗(yàn)與檢驗(yàn),10. 變 更,11.價(jià)格調(diào)整,12.合同價(jià)格、 計(jì)量與支付,13.驗(yàn)收與 工程試車,14.竣工結(jié)算,15.缺陷責(zé)任與保修,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,承

6、包人,監(jiān)理人,發(fā)包人,監(jiān)理人作為施工管理和文件傳遞的核心,總監(jiān)理 工程師,4.4 商定或確定 總監(jiān)理工程師有協(xié)調(diào)職責(zé) 可審慎作出公正的確定,發(fā)包人不直接向承包人作出指示,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,1.雙向擔(dān)保制度（第2.5、3.7款） 2.合理調(diào)價(jià)制度（第11.1款） 3.雙倍賠償制度（第14.4款） 4.商定或確定制度（第4.4款） 5.缺陷責(zé)任期制度（第15.2款） 6.工程系列保險(xiǎn)制度（第18條） 7.索賠期限制度（第19.1、19.3款） 8.爭(zhēng)議過程評(píng)審制度（第20.3款）,獨(dú)創(chuàng),獨(dú)創(chuàng),（三）八項(xiàng)新合同管理制度, 與1999版施工合同示范文本相比較,第一部分 2013版合

7、同示范文本簡(jiǎn)況,1999版合同,發(fā)包人基本上不會(huì) 向承包人提供履約擔(dān)保,這也是拖欠工程款頑疾的根源,雙向擔(dān)保制度,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,2.5 資金來源證明及支付擔(dān)保 除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應(yīng)在收到承包人要求提供資金來源證明的書面通知后28天內(nèi)，向承包人提供能夠按照合同約定支付合同價(jià)款的相應(yīng)資金來源證明。 除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人要求承包人提供履約擔(dān)保的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人提供支付擔(dān)保。支付擔(dān)保可以采用銀行保函或擔(dān)保公司擔(dān)保等形式，具體由合同當(dāng)事人在專用合同條款中約定。,支付擔(dān)保 應(yīng)對(duì)工程欠款的重要舉施,2013版 合同,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,

8、發(fā)包人逾期支付的，按照中國人民銀行發(fā)布的 同期同類貸款基準(zhǔn)利率支付違約金； 逾期支付超過56天的，按照中國人民銀行發(fā)布 的同期同類貸款基準(zhǔn)利率的兩倍支付違約金。,2013版合同,程序前提： 通知 合理改正期限,雙倍賠償制度,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,針對(duì)拖欠工程款創(chuàng)設(shè)的制度,合同價(jià)格類型分為：?jiǎn)蝺r(jià)合同、總價(jià)合同和其它價(jià)格形式。 增加了暫估價(jià)的規(guī)定，規(guī)定了暫估價(jià)項(xiàng)目的操作程序。,（四）完善合同價(jià)格類型, 與1999版施工合同示范文本相比較,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,1999版合同,分固定價(jià)格合同、可調(diào)價(jià)合同 和成本加酬金三種合同價(jià)款方式,這是“固定價(jià)格= 不可調(diào)價(jià)”誤解的

9、根源,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,單價(jià)合同： 按月計(jì)量 ，按月支付工程進(jìn)度款,總價(jià)合同,市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)超過一定范圍時(shí) 可以調(diào)整合同價(jià)格,2013版合同,按月計(jì)量 ，按月支付工程進(jìn)度款,按分解表計(jì)量和支付工程進(jìn)度款,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,暫估價(jià)是指發(fā)包人在工程量清單或預(yù)算書中提供的用于支付 必然發(fā)生但暫時(shí)不能確定價(jià)格的材料、工程設(shè)備的單價(jià)、專 業(yè)工程以及服務(wù)工作的金額。,提高工程效率 也更公平合理,第1種方式：承包人招標(biāo) 第2種方式：承包人發(fā)包人共同招標(biāo),必須 招標(biāo),非必須 招標(biāo),第1種方式：承包人申報(bào)，發(fā)包人確定 第2種方式：承包人招標(biāo) 第3種方式：承包人直接實(shí)施,第一

10、部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,五、2013版合同特點(diǎn), 與標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件比較,兩項(xiàng)合同管理制度,承諾： 不簽訂陰陽合同,承諾： 不進(jìn)行轉(zhuǎn)包及違法分包,兩大承諾,支付擔(dān)保制度 （第2.5條款）,違約雙倍賠償制度 （第14.4條款）,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,2013版合同特點(diǎn), 與標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件比較,第一部分 2013版合同示范文本簡(jiǎn)況,九部委頒布的標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件之通用合同條款，用于政府和國有資金為主的建設(shè)工程項(xiàng)目，屬于當(dāng)事人必須執(zhí)行的行政強(qiáng)制性的管理規(guī)范。,2013版施工合同示范文本說明：示范文本為非強(qiáng)制性使用文本。,法律地位： 屬于行業(yè)交易習(xí)慣,法律法規(guī)沒有規(guī)定時(shí)， 行

11、業(yè)交易習(xí)慣可以作為 判案依據(jù),第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,新 要 求,新 機(jī) 遇,新 挑 戰(zhàn),第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,合作方以項(xiàng)目副經(jīng)理名義實(shí)際承擔(dān) 工程施工管理，將面臨巨大法律風(fēng)險(xiǎn),掛靠,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,問題一：,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,承諾：不轉(zhuǎn)包和違法分包,分包合同應(yīng)報(bào)發(fā)包人備案,提供施工管理人員社保證明和勞動(dòng)關(guān)系證明,違反上述規(guī)定應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,2013版合同 之新措施,工程分包不減輕或免除承包人的責(zé)任和義務(wù)，承包人 和分包人就分包工程向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任；,未經(jīng)承包人同意，發(fā)包人不得向分包人支付分包工程款 若生效文書要求發(fā)包人支付分

12、包人款項(xiàng)的，發(fā)包人有權(quán) 從應(yīng)付工程款扣除,分包合同在簽訂后7日內(nèi)向發(fā)包人提交副本； 對(duì)分包人的施工人員實(shí)名制管理；,就是為了防范懲處 轉(zhuǎn)包和違法分包,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,2013版合同通用條款3.2款,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,通用條款第3.3款,在接到開工通知后7天內(nèi)，向監(jiān)理人提交承包人 項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)及施工現(xiàn)場(chǎng)人員安排的報(bào)告，并同 時(shí)提交主要施工管理人員與承包人之間的勞動(dòng)關(guān) 系證明和繳納社會(huì)保險(xiǎn)的有效證明。特殊工種應(yīng) 持有相應(yīng)資格證明，監(jiān)理人可以隨時(shí)檢查 。,合作方行為（現(xiàn)場(chǎng)管理人員身份）被認(rèn)定為職務(wù)行為，責(zé)任由我司承擔(dān) 。,應(yīng)對(duì) 策略,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略

13、和建議,建立項(xiàng)目經(jīng)理借用制度 完善 內(nèi)部承包責(zé)任制,加強(qiáng) 考察 監(jiān)督,簽訂 借用 協(xié)議,明確 授權(quán) 權(quán)限,工程款 匯入指 定賬戶,嚴(yán)控 項(xiàng)目部 印章 使用,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,理由一,借用是合法行為，被借用人是企業(yè)員工，避免了被認(rèn)定為轉(zhuǎn)包的法律風(fēng)險(xiǎn)。 舉例：省國資委向企業(yè)借用年青干部,理由二,簽訂借用協(xié)議約束合作方行為，更有利于控制法律風(fēng)險(xiǎn)。 （有社保證明 職務(wù)行為 ）,理由三,有先例。上海建工等大型施工企業(yè)，都紛紛建立項(xiàng)目經(jīng)理借用制度。,項(xiàng)目經(jīng)理借用制度,被推定為, 三個(gè)理由,新形勢(shì)下，如何把控法律審核關(guān)口？,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,問題二：,法律審核 是風(fēng)險(xiǎn)防范

14、體系的 核心環(huán)節(jié),風(fēng)險(xiǎn) 評(píng)審,合同 履行,合同 審查,糾紛 處理,合同管理暫行規(guī)定,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系,投標(biāo) 預(yù)審,資信 黑名單,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,模式一,三種審核模式,劃定能接受合同底限 的防御性審核,工程承包合同之承包方 處于弱勢(shì)地位,模式二,制訂我方示范文本 全面控制風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn),工程分包合同之發(fā)包方 處于強(qiáng)勢(shì)地位,模式三,例如：買賣合同 雙方地位相對(duì)平等,區(qū)分買（賣）方身份 確定不同的簽約要點(diǎn), 合同管理暫行規(guī)定,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,政府或國有資金 為主的基建項(xiàng)目,非政府資金 的房建項(xiàng)目,標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件 之合同格式,建設(shè)工

15、程施工合同 示范文本（GF-2013-0201）,新形勢(shì)下 防御性審核策略,選用標(biāo)準(zhǔn)示范文本， 就是風(fēng)險(xiǎn)防范對(duì)策之一,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,審核要點(diǎn),落實(shí)支付擔(dān)保、合理調(diào)價(jià)、缺陷責(zé)任期、 違約雙倍賠償?shù)刃轮贫人婕皸l款,恪守違約金最高限額（ 合同總價(jià)5% ） 涉及承包人違約條款：3.2.1 3.2.3 3.2.4 3.3.3 3.3.5 7.5.2 13.2.5 16.2,明確發(fā)包人的違約責(zé)任，主要包括： 12.4.4 13.2.2 13.2.5 16.1, 針對(duì)2013版施工合同,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,政府或國有資金為主的基建項(xiàng)目,參考審核標(biāo)準(zhǔn)一,違約金最高額合同

16、總價(jià)5%,違約金最高額合同總價(jià)5%,同意參與投標(biāo),若合作方同意繳納 合同總價(jià)5% 的保證金,擬同意簽署合同,建議不參與投標(biāo),第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,非政府投資的房建項(xiàng)目，發(fā)包人應(yīng)提供支付擔(dān)保,參考審核標(biāo)準(zhǔn)二,合同標(biāo)的1億元,合同標(biāo)的 1億元；發(fā)包人提供支付 擔(dān)保，但違約金最高額合同總價(jià)5%,同意參與投標(biāo),若合作方同意繳納 合同總價(jià)5% 的保證金,擬同意簽署合同,發(fā)包人無法提供資金來源證明（或支付擔(dān)保）,建議不參與投標(biāo),合同標(biāo)的 1億元；發(fā)包人提供支付 擔(dān)保，且違約金最高額合同總價(jià)5%,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,（莆田市）非政府投資的房建項(xiàng)目,參考審核標(biāo)準(zhǔn)三,發(fā)包人提供支付

17、擔(dān)保； 違約金最高額不超過合同總價(jià)5%,建議： 不參加投標(biāo),除外情形,（外?。?非政府投資的房建項(xiàng)目,建議： 不參加投標(biāo),除外情形,新形勢(shì)下，履約應(yīng)注意哪些事項(xiàng)？,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,問題三：,牢固樹立“程序與實(shí)體 同等重要”的理念,司法解釋： 不論合同是否有效，也不論質(zhì)量責(zé)任在誰， 工程價(jià)款的結(jié)算必須以已完工程的質(zhì)量合格 作為前提。,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,質(zhì)量至高無上,西方有個(gè)諺語： 每個(gè)鋼筋都是法律,2020/7/11,39,要確保工程質(zhì)量合格,必須首先確保隱蔽工程的質(zhì)量合格。,隱蔽 工程,地基、結(jié)構(gòu)、電氣管線、供水供熱管線等需要覆蓋、掩蓋的分部分項(xiàng)工程。,隱

18、蔽工程部位偷工減料或質(zhì)量缺陷是導(dǎo)致工程合同重大安全、質(zhì)量事故的根本原因,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,發(fā)包人逾期支付的，按照中國人民銀行發(fā) 布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率支付違約金； 逾期支付超過56天的，按照中國人民銀行 發(fā)布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率的兩倍支付 違約金。,逾期56天， 一般違約變成嚴(yán)重違約 （程序前提： 通知- 合理改正期限）,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,時(shí)效的重要性,發(fā)包人暫停施工56天以上的、84天以上 不復(fù)工的，承包人有權(quán)提出價(jià)格調(diào)整或者 解除合同。,暫停施工超過84天 一般違約就變成嚴(yán)重違約,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,建立嚴(yán)格的文檔記錄和資料保管制度， 加強(qiáng)專業(yè)的和有針對(duì)性的簽證和索賠 管理。合同履約管理的主要環(huán)節(jié)：合 同交底；資料專管；過程檢查。,“空無一物” 如何舉證？,第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,文檔應(yīng)及時(shí)歸檔,司法解釋第6條規(guī)定的墊資開禁帶來的簽證管 理的新要求，墊資工程更應(yīng)加強(qiáng)月工程量報(bào)表 申報(bào)和確認(rèn)工作。 如果墊資條款未約定在中標(biāo)并經(jīng)備案的白合同 中，不能作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。,不禁止墊資 墊資應(yīng)在報(bào)備合同 體現(xiàn) 否則吃大虧,墊資應(yīng)加強(qiáng) 工程量申請(qǐng)和確認(rèn),第二部分 應(yīng)對(duì)新版合同的策略和建議,提高和強(qiáng)化及時(shí)簽證、依約索賠的意識(shí)和 自覺性，把簽證和索賠作為加強(qiáng)造價(jià)管理、 降低成本和提高