論我國共同海損制度的完善

1、論我國共同海損制度的完善 摘要：國際上在處理共同海損案件時一般采用的是約克安特衛(wèi)普規(guī)則我國的共同海損制度也是在此規(guī)則的基礎(chǔ)上建立起來的，并集中體現(xiàn)在我國海商法的有關(guān)規(guī)定中。但是我國海商法對于共同海損的法律適用的規(guī)定較為簡單，這不僅會給海事司法實踐帶來許多問題，其實也更深層次地反映了我國海商法學界對于這一問題在理論研究上的不足和一些謬誤。 從而導致我國的共同海損制度存在著諸如缺乏效率、統(tǒng)一性差等問題。因此，本文結(jié)合我國國內(nèi)的實際情況，提出了完善有關(guān)立法的建議。 關(guān)鍵詞：共同海損 單獨海損 完善 建議 共同海損是海商法中特有的一項法律制度，它的存在有著久遠的歷史，是“一人為大家做出的犧牲由大家分攤

2、”的“同舟共濟”精神在法律上的直接表現(xiàn)形式。這一制度曾為航海業(yè)的興盛和繁榮做出了重要的貢獻，為實現(xiàn)海上貨物運輸中公平分擔風險、維護船貨各方的合法權(quán)益，發(fā)揮了重要的作用。1它是指在同一海上航程中，船舶、貨物和其他財產(chǎn)遭遇共同危險，為了共同安全而有意地、合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用。其核心思想是，為了大家共同的利益作出的犧牲,應由大家共同來補償。第1、 共同海損制度的含義 （一）共同海損的概念。共同海損共同海損（general average）指在同一海上航程中，當船舶、貨物和其它財產(chǎn)遭遇共同危險時，為了共同安全，有意地、合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用，由

3、各受益方按比例分攤的法律制度。只有那些確實屬于共同海損的損失才由獲益各方分攤，因此共同海損的成立應具備一定的條件，即海上危險必須是共同的、真實的；共同海損的措施必須是有意的、合理的、有效的；共同海損的損失必須是特殊的、異常的，并由共損措施直接造成。 （二）共同海損的構(gòu)成條件。共同海損的構(gòu)成必須滿足以下四個構(gòu)成要件：1、船舶、貨物和其他財產(chǎn)必須遭受真實的共同危險。2、采取的措施必須是有益而合理的。3、做出的犧牲和支付的費用必須是特殊的。4、采取的措施必須有效果。 （三）共同海損的表現(xiàn)形式為和共同海損費用，共同海損犧牲包括拋棄、為撲滅船上火災而造成的貨損船損、割棄殘損物造成的損失、有意擱淺所致的損

4、害、和鍋爐的損害、作為燃料而使用的貨物、船用材料和物料、在卸貨的過程中造成的損害等。共同海損費用包括救助報酬、擱淺減載費用以及因此而受的損害、避難港費用、駛往和在避難港等地支付給船員的工資及其它開支、修理費用、代替費用、墊付手續(xù)費和保險費、的利息等。 （四）共同海損的要素包括：1、船舶在航行中行將受到危險或已遭遇海難，情急迫，船長為維護船貨安全而必須采取措施。2、海難與危險必須是真實的而不是推測的。3、共同海損行為一定是人為的、故意的。4、損失和開支必須是特殊的。例如船舶頂強風開船，機器因超過負荷受損，不屬于共同海損；而若船已擱淺，為脫淺而使機器超過負荷受損，則屬于共同海損。5、所采取的共同海

5、損行為必須合理。6、為了共同的而不是船方或某一貨主貨物單獨的安全。7、屬于共同海損后果直接造成的損失。例如引海水滅火，凡有燒痕等的貨物再被海水浸壞不算共同海損，原來完好而被海水浸壞的貨物的損失應計入共同海損。8、共同海損行為原則上應由船長指揮，但在意外情況下，例如船長病重、被俘，由其他人甚至敵國船長指揮，符合上述7個條件，也算共同海損。 （五） 共同海損與單獨海損的區(qū)別。共同海損與單獨海損同屬于海損。單獨海損是指因自然災害或意外事故直接造成的船舶或貨物的損失。共同海損則是強調(diào)為了解除共同危險而作出的合理的適當?shù)臓奚为毢p和共同海損往往交織在一起發(fā)生，而共同海損在很大程度上是為了防止或減輕單

6、獨海損的發(fā)生所造成的損失，兩者有著明顯的區(qū)別。1、發(fā)生原因不同。單獨海損是由于意外的事故、自然災害或一方可以免責的過失（如駕駛員的過失）等原因直接造成的損失。而共同海損是由于船舶和貨物遭受共同危險之后，為了船舶和貨物的共同安全，有意而合理地采取某種措施造成的損失。也就是說，從海損發(fā)生的角度來講，共同海損較之于單獨海損是出于人們積極地主觀愿望2。2、補償方法和賠償根據(jù)不同。單獨海損中的損失，由受損方、保險人或第三人承擔。賠償根據(jù)是有關(guān)提單的法律規(guī)范，如海牙規(guī)則或維斯比規(guī)則。而共同海損的犧牲和費用，由各利害關(guān)系人按其獲救的財產(chǎn)價值的比例分攤。如果受益的一方已為其受損財產(chǎn)投保，則其分擔額由保險公司支

7、付。 二、我國共同海損制度存在的問題（一）理算時間長，工作效率低下，船舶發(fā)生共同海損一般都會委托專門辦理海損理算業(yè)務(wù)的理算師進行理算。理算師的任務(wù)，就是對受委托理算的共同海損案件，根據(jù)收集的文件和單證，對案情進行調(diào)查研究，按照運輸契約規(guī)定的理算規(guī)則，確定案件的性質(zhì)。如果共同海損成立，對損失和費用按其性質(zhì)進行劃分和計算，并編制共同海損理算書。據(jù)統(tǒng)計，理算師從接受理算委托到最終理算工作完成編制好理算書往往需要一年甚至幾年的時間。這主要是因為理算師要花費大量的時間從各利害關(guān)系方收集各種證件、賬單和其他有關(guān)資料。3同時，我國共同海損制度本身的不完善也導致理算工作的效率不盡人意，主要體現(xiàn)在海商法中，對共

8、同海損有關(guān)方提供證件的期限根本未作限制，由此，理算時間長，工作效率低也就不難理解了。（二）額外風險大。共同海損的處理、理算、分攤、收取以及退款的分配等由于種種情況常會出現(xiàn)延誤。如果延誤較多,則會帶來匯率波動的風險,而存入保險金的當事方難以保護自己免受此種風險,交付預付款的人容易卷入船東或船舶代理的無力償還的糾紛中。（三）船舶保險與共同海損制度不協(xié)調(diào)船舶保險中海上運輸保險合同是由保險公司和船舶所有人雙方簽訂的一項損失賠償契約，由船舶保險人交付議定的保險費，由保險公司承諾對發(fā)生承保范圍的危險造成海上運輸保險標的的損失、產(chǎn)生的責任和引起的有關(guān)費用給予賠償。4然而，保險人對共同海損風險的承保范圍，并不

9、是指船舶這一保險標的所遭受的共同海損的犧牲和費用，而是指船舶應分攤的共同海損的犧牲和費用。這就意味著船舶所有人所支付的共同海損費用，要等很長一段的理算時間，才能從船舶保險人處取得部分補償，另一部分則要通過多種途徑向貨方收取。如此的曲折索賠，對船舶所有人來說是件極為痛苦的事情，這就阻礙了共同海損制度在保險體制中的健康發(fā)展。（四）國內(nèi)法律法規(guī)規(guī)定不一致。我國目前處理共同海損案件，除了依據(jù)國際上的約安規(guī)則之外，國內(nèi)主要是依據(jù) 北京理算規(guī)則和 海商法。但由于這兩部法律文件在有些規(guī)定上還存在著一定的沖突，所以給某些實際問題的解決帶來了諸多的不便。許多情況下存在法條競合，這種法條的競合，不但增加了法院在處

10、理該類案件時的審理難度，同時也降低了共同海損這一法律制度應有的嚴肅性。（五）認識不到位。目前許多人認為,隨著我國保險業(yè)的發(fā)展,現(xiàn)代保險手段日益豐富和有效,已經(jīng)沒有必要用分攤犧牲和費用的方式來保護船東和商人免受無法預見的損失,因為損失可通過保險得到賠償,這即提出了共同海損的存廢問題。第三、完善我國共同海損制度的建議結(jié)合國際立法的最新發(fā)展趨勢,改革與完善我國共同海損制度需從以下幾個方面著手: 首先,必須確定共同海損的范圍。共同海損理算,必須確定共同海損損失。共同海損損失主要表現(xiàn)為犧牲和費用兩大類,犧牲包括船舶、貨物和運費等的犧牲,費用包括避難港費用、救助費用、臨時修理費用和代替費用等。5我國海商法

11、中“共同海損”一章因簡化處理而未規(guī)定,不利于實踐操作,故應將國際上已有明確規(guī)定的條款納入進來,以減少爭議。其次，增加提供證件時限的規(guī)定，以提高理算效率。在共同海損事故發(fā)生之后，理算師需要花費大部分必需的時間來搜集各方資料，有一部分時間會因理算各方的的眾多原因被不必要的延長，所以對理算各方提出合理的時限規(guī)定，對提高理算效率是非常必要的。應在海商法中規(guī)定這種情況,如果利害關(guān)系人不返還分攤額,關(guān)系人自權(quán)利被侵害之日起六個月內(nèi)可提起訴訟。這樣規(guī)定共同海損的短期時效,是為了防止航海糾紛久拖不決,提高共同海損理算效率。再次,借鑒國外成功的立法經(jīng)驗，完善我國海上保險制度。挪威的海上保險合同中曾提出的“共同海

12、損吸收條款”是值得我們借鑒的。我國的海上保險制度也援用“共同海損吸收條款”，可以使船舶所有人免除承受收集共同海損擔保，完成共同海損理算和向其他利益方要求分攤之耗時、勞苦和花費，這在涉及大量小貨主時，對保護船舶所有人最為有利，對保護他們的積極性是非常重要的。6最后，進一步完善我國的相關(guān)法律，我國沒有一部專門的共同海損法律，只是在海商法中對共同海損進行了相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定，所以完善海商法對共同海損制度的發(fā)展具有重要意義。共同海損的再索賠原則應于海商法中明確規(guī)定，規(guī)范海商法中對共同海損定義的規(guī)定。結(jié)束語共同海損作為一種航海習慣，在未作任何規(guī)定的前提下，由實踐中形成又在實踐中不斷完善，這一制度對航運事業(yè)的發(fā)展有著極其重要的意義。共同海損這一歷史悠久的制度不同于民法中的無因管理和海商法中的單獨海損制度，是一項特殊的獨立的法律制度。由于這一制度的存在，很好地保護了船貨雙方的利益，促進了貿(mào)易，發(fā)展了航運。雖然共同海損的理算十分復雜繁瑣，而且在理算過程中對各項依據(jù)時有爭議，但是“既然共同受益，就應當共同分攤”的理念已被大多數(shù)人認同，尤其在我國，這一理念正是我國民法通則中公平原則的具體體現(xiàn)。因此，正如約克安特衛(wèi)普規(guī)則不斷完善的趨勢一樣，共同海損制度將會長期存在并得以更進一步的發(fā)展。