專利工程師培訓課件

專利工程師培訓江蘇江成律師事務所南京蘇高專利商標事務所

電話：郵箱：QQ：1125168940鎮(zhèn)江市正東路37號尚友大廈八樓2/6/20231一、民法的基本概念和原則二、民事主體三、民事權利四、民事法律行為五、民事責任六、訴訟時效第一編民法通則第一編民法通則一、民法的基本概念和原則民法：調整平等民事主體之間民事關系的法律規(guī)范的總和。民法的原則：平等、自愿、公平、等價有償、誠實信用民事法律關系：是由民事法律規(guī)范所調整的社會關系,也就是由民事法律規(guī)范所確認和保護的社會關系。民事法律關系是民事主體之間的民事權利和民事義務關系，主要是財產關系，也包括人身關系。

第一編民法通則三、民事權利民事權利：法律所賦予的享有特定利益的法律上之力，是受法律支持與保障的一種力量。包括財產權和非財產權。財產權物權自物權他物權所有權用益物權債權合同所生之債侵權所生之債無因管理所生之債不當得利所生之債知識產權其他民事法律行為所生之債（含股權中的財產權）繼承權（兼有財產權和非財產權性質）擔保物權抵押權、質押權等占有人身權：人格權和身份權人身權是指民事主體（含法人）依法享有的，與其人身不可分離亦不可轉讓的沒有直接財產內容的民事權利

1、人格權（自然人或法人所享有的法定權利）（1）范圍：生命權、健康權、名譽權、肖像權、隱私權、人身自由權、通信自由權、婚姻自由權（2）性質：（1）非財產權；（2）為絕對權(對世權）；（3）專屬權（不得讓與）2、身份權（與特定身份有關的權利）如：監(jiān)護權、發(fā)明人的署名權等第一編民法通則第一編民法通則四、民事法律行為民事法律行為：民事主體設立、變更、終止民事權利義務的合法行為。有效要件：行為人適格、意思表示真實、內容合法效力：產生當事人所期望的法律效果代理：代理人代理本人從事民事法律行為，后果由本人承擔的行為。六、訴訟時效訴訟時效：對在法定期間內不行使權利的權利人，使其喪失訴權的的法律制度。除斥期間：法律規(guī)定的某種權利存續(xù)期間，期限屆滿后，權利歸于消滅。普通訴訟時效：2年特殊訴訟時效：1年、4年最長訴訟時效訴訟時效的延長訴訟時效的中止、中斷

第一編民法通則第二編合同法一、合同法的適用范圍和基本原則二、合同的成立三、合同的效力四、合同的履行五、合同的變更和轉讓六、合同的終止七、違約責任八、技術合同九、委托合同一、合同概念、適用范圍和基本原則1、合同的概念：當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系意思表示一致的法律行為。2、不適用于合同法的協議關系3、合同法的基本原則當事人平等原則（第3條）自愿原則（合同自由原則）（第4條）、合同公平原則（第5條）誠實信用原則（第6條）、公序良俗原則及禁止權利濫用原則（第7條）、合同嚴守原則（第8條）第二編合同法（三）合同訂立的過程1、要約：合同當事人一方向他方提出以訂立合同為目的的意思表示（1）要約與要約邀請的區(qū)別（2）要約的生效（3）要約的撤回（4）要約的撤銷

第二編合同法（三）合同訂立的過程2、承諾：受要約人向要約人作出的完全接受要約的意思表示（1）承諾的方式（2）承諾的期限（3）承諾的生效（4）撤回（5）承諾的變更與新要約（6）承諾遲延第二編合同法（四）合同的成立1、合同成立的時間(1)一般規(guī)定：承諾生效時合同成立（25條）（2）特殊規(guī)定：A、合同書形式——簽字或蓋章時（32）B、確認書形式——簽訂確認書時（33）C、當事人以履行主要義務方式成立合同——履行主要義務，對方接受時（第36、37條）2、合同成立的地點（第34、35條）第二編合同法（六）締約過失責任1、締約過失責任的含義（1）發(fā)生在合同訂立過程中（2）締約過失行為人有過失（3）違反誠實信用原則2、締約過失責任適用范圍3、締約過失責任的承擔第二編合同法（七）合同訂立過程中的保密義務1、保密義務：以誠實信用原則為基礎2、損害賠償責任第二編合同法三、合同的效力（一）合同的生效（第44條）1、依法成立的合同，自成立時生效。2、法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。第二編合同法（三）無效合同（52條）1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。第二編合同法（四）可撤銷合同（54條）1、因重大誤解訂立的；2、在訂立合同時顯失公平的。3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。4、當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。第二編合同法（五）無效合同與可撤銷合同的法律后果（58條）1、無效合同和可撤銷合同的效力（1）全部無效（2）部分無效2、合同解決爭議條款的獨立性3、合同無效或者被撤銷的法律后果第二編合同法（二）合同約定不明時的補救和處理履行標的的質量、價格、地點、期限、方式和履行費用不明確的情況下：1、當事人可協議補充（61條）2、按合同有關條款或交易習慣補充（61條）3、按合同法第62條處理第二編合同法(三)合同履行中的相對性1、由債務人向第三人履行債務的違約責任2、由第三人向債權人履行債務的違約責任第二編合同法五、合同的變更和轉讓（一）合同變更1、合同變更從狹義上講是合同當事人、性質不發(fā)生變化（如買賣變贈與）而發(fā)生權利義務發(fā)生變化，并且以有效合同為前提。2、合同變更是以當事人協商一致為基本方法，也可以是因當事人行使選擇權、可撤銷、變更合同之變更（合同效力不受否定）。第二編合同法（二）合同的轉讓1、債權讓與（1）債權讓與協議在債權人和債務人達成一致時生效，但只有在通知債務人時才對債務人發(fā)生效力。（2）債權轉讓的通知不能撤銷，受讓人同意的除外。而且采取到達主義。（3）債權轉讓形成新的債權債務關系，債務人應當向新的債權人履行。債務人對債權人的抗辯權、抵銷權一并轉移。第二編合同法2、合同義務的轉讓——債務承擔（1）債務承擔是債務人將合同債務的全部或部分轉移給第三人的，（2）債務承擔應經債權人同意。（3）抗辯權的轉移（4）從債務的轉移3、合同義務的概括轉移第二編合同法六、合同的終止（一）合同終止的事由1、按約履行2、解除3、抵銷4、提存5、免除6、混同第二編合同法（二）合同的解除（93、94）1、解除是以當事人以意思表示消滅已經生效的法律行為的制度2、解除的種類（1）當事人協商解除，不需要解除條件。（2）單方解除，解除須符合條件：A、法定解除權：不可抗力使合同目的無法實現）對方根本違約對方當事人遲延履行，經催告仍不履行預期違約。第二編合同法（二）合同的解除B、約定解除權。3、解除權人應當及時行使解除權，有法定或約定期限的在期限內行使，沒有該期限的經催告后仍不行使的而消滅。解除權行使以通知而生效。第二編合同法（三）抵銷1、法定抵銷。雙方債務的標的物種類、品質相同，主動和被動債權已屆滿清償期。形成權應當以通知對方而生效。2、合意抵銷。雙方債務的標的物種類、品質不相同，經當事人協商一致的也可以抵銷，不論是否超過訴訟時效，合意生效則債的關系消滅。第二編合同法（四）提存1、提存的事由：債權人無正當理由拒絕受領、下落不明、死亡但尚未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人。2、提存的標的物的所有權、費用、風險、孳息均歸屬債權人。3、標的物不適于提存或提存費用過高的，債務人可以依法拍賣或者變賣標的物提存所得價款。4、除斥期間，自提存之日起5年內債權人不受領的，領取權消滅。第二編合同法（五）混同債權、債務歸于一人，涉及第三人利益的，不消滅債的關系。第二編合同法（六）免除免除：應向債務人作出免除債務的意思表示，因而是有相對人的單方法律行為、無因行為、意思不得撤回。第二編合同法五、違約責任（一）違約責任的含義：是指當事人不履行債務或者履行債務不符合合同約定或法律規(guī)定所應承擔的一種民事責任。（二）違約責任的特征1、約定性2、財產性第二編合同法（三）預期違約當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。第二編合同法（四）違約責任的形式1、實際履行（第110條）2、補救措施（第111條）3、違約金（114條）4、賠償損失（113條）：注意可預見規(guī)則5、定金責任（115條）：注意定金與違約金的關系第二編合同法（五）違約責任的抗辯事由和減損規(guī)則1、不可抗力(117條)2、對方當事人未采取適當措施致使損失擴大（119條）3、雙方責任（120）4、第三人行為造成違約（121條）第二編合同法3、技術開發(fā)合同中技術成果的歸屬（1）委托開發(fā)合同：合同法第339條（2）合作開發(fā)合同：合同法第340條A、專利申請權、專利權的歸屬B、技術秘密成果的歸屬4、技術轉讓合同中后續(xù)技術成果的歸屬：合同法第354條5、技術咨詢和技術服務合同中新創(chuàng)新技術成果的歸屬：合同法第363條第二編合同法六、技術合同（一）技術成果及其歸屬1、技術成果的概念（司法解釋第1條）2、職務與非職務技術成果的歸屬（1）職務技術成果的概念：職務技術成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務，或者主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件所完成的技術成果。（法326條）

（2）歸屬1）職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人或者其他組織（法326條）2）非職務技術成果的使用權、轉讓權屬于完成技術成果的個人（法327條）3）法人或者其他組織與其職工就職工在職期間或者離職以后所完成的技術成果的權益有約定的，人民法院應當依約定確認。（解釋1）（特別規(guī)定）4）個人完成的技術成果，屬于執(zhí)行原所在法人或者其他組織的工作任務，又主要利用了現所在法人或者其他組織的物質技術條件的，應當按照該自然人原所在和現所在法人或者其他組織達成的協議確認權益。不能達成協議的，根據對完成該項技術成果的貢獻大小由雙方合理分享。（解釋5條）第二編合同法（二）技術合同的無效和可撤銷1、非法壟斷技術、妨礙技術進步或者侵害他人技術成果的技術合同無效。2、欺詐訂立的技術合同屬于可撤銷或變更的合同3、技術合同無效和可撤銷合同的處理（1）停止使用該技術成果（使用人有惡意）（2）繼續(xù)使用該技術成果（使用人善意）（3）按侵權處理（4）賠償損失第二編合同法（三）技術開發(fā)合同1、委托開發(fā)合同2、合作開發(fā)合同，司法解釋第19條第2款3、技術開發(fā)合同的開發(fā)失敗風險，合同法第338條第二編合同法（四）技術轉讓合同1、技術轉讓合同的標的（1）專利（2）專利申請（3）技術秘密2、技術轉讓合同的種類（1）專利權轉讓（2）專利申請權轉讓（3）技術秘密轉讓合同讓與人承擔的保密義務不限制其申請專利，但當事人約定讓與人不得申請專利的除外。第二編合同法（4）、專利實施許可合同包括：獨占實施許可；排他實施許可；普通實施許可第二編合同法（五）技術咨詢與技術服務合同1、技術咨詢合同的概念2、技術服務合同概念第二編合同法七、委托合同（一）委托合同的概念委托合同是委托人和受托人約定由受托人為委托人處理委托事務的合同?？梢允怯谢驘o償合同，諾成合同，受托人處理的事務可以是法律行為也可以是事實行為。第二編合同法（二）委托人的權利和義務1、委托人有任意解除權2、委托人在間接代理中的介入權、對第三人的選擇權。3、委托人支付報酬的義務4、委托人賠償損失的義務第二編合同法（三）受托人的權利和義務1、受托人的權利（1）任意解除權（2）受托人在處理委托事務時因不可歸責于第三人的原因受到損失的，可以向委托人要求賠償損失2、受托人的義務（1）受托人應當親自處理委托事務，轉委托應當經委托人同意。（2）受托人應當按照委托人的指示處理委托事務。（3）受托人向委托人承擔報告義務。（4）受托人取得的財產應當轉交給委托人。（5）兩個以上的受托人共同處理委托事務的應當承擔連帶責任。第二編合同法民事訴訟法一、民事訴訟法的基本知識二、民事訴訟的管轄三、審判組織和訴訟參加人四、民事訴訟證據五、財產保全六、民事審判程序七、審判監(jiān)督程序八、執(zhí)行程序九、涉外民事訴訟程序第三編民事訴訟法一、民事訴訟法的基本知識1、民事訴訟法的效力（1）適用范圍（2）對人的效力（3）空間效力（4）時間效力第三編民事訴訟法（二）民事訴訟的基本原則1、法院獨立行使審判權原則2、以事實為根據，以法律為準繩原則3、當事人訴訟權利平等原則4、辯論原則5、處分原則第三編民事訴訟法（三）民事訴訟的基本制度1、合議制度2、回避制度3、兩審終審制度4、公開審判制度第三編民事訴訟法二、民事訴訟的管轄（一）級別管轄（二）地域管轄1、一般地域管轄：以當事人住所地確定管轄2、特殊地域管轄：綜合考慮（三）專屬管轄（四）協議管轄第三編民事訴訟法（三）移送管轄和指定管轄（四）管轄權異議第三編民事訴訟法三、審判組織和訴訟參加人（一）審判組織1、合議庭2、案件評議（二）訴訟當事人1、訴訟當事人的范圍：原告、被告；共同訴訟人、第三人2、訴訟當事人的權利和義務第三編民事訴訟法3、共同訴訟：原告或者被告一方為多人（1）普通的共同訴訟：訴訟標的同種類，某企業(yè)的一次環(huán)境污染致使多人受害，受害人提起的訴訟（2）必要的共同訴訟：某甲向乙、丙共有是一專利權提出的權屬爭議糾紛（3）共同訴訟的代表人：由人數眾多的一方當事人推選出來，代表其利益實施訴訟行為的人第三編民事訴訟法4、第三人（1）有獨立請求權的第三人，通常是基于物權性權利提出的請求，如甲、乙爭議一專利權，丙主張該專利權為自己所有。（2）無獨立請求權的第三人：無獨立請求權，但案件處理結果與其有利害關系A、輔助型第三人，如產品質量訴訟B、被告型第三人，如甲訴乙侵犯專利權，但乙稱侵犯專利權的是丙，法院通知丙參加訴訟第三編民事訴訟法（三）訴訟代理人1、法定代理人2、委托代理人3、授權委托書4、訴訟代理人的權利第三編民事訴訟法四、民事訴訟證據（一）證據的種類（二）證據的基本要求1、真實性2、合法性3、關聯性第三編民事訴訟法（三）當事人的舉證1、一般的舉證原則：誰主張誰證明2、特殊的舉證原則：舉證責任的倒置（四）法院依職權調查1、法院根據審理案件的需要2、當事人及其訴訟代理人申請人民法院調查收集的證據第三編民事訴訟法（五）舉證時限與證據交換1、舉證時限的確定2、舉證時限屆滿的法律效力3、當事人申請延期舉證4、證據交換5、新證據第三編民事訴訟法（六）證據的出示、質證1、證據應當在法庭上出示2、未經質證的證據不能作為認定案件的依據。3、各類種類質證的要求（1）書證要求出示原件（2）物證要求出示原物（3）視聽資料要求原件或者原物（4）證人應當出庭作證（5）鑒定人應當出庭接受當事人質詢（6）專家證人第三編民事訴訟法（六）證據的出示、質證（7）一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無須舉證（8）當事人無須舉證的事實：眾所周知的事實；自然規(guī)律及定理等第三編民事訴訟法（七）證據的保全1、在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請保全證據，人民法院也可以主動采取保全措施。2、當事人向人民法院申請證據保全，不得遲于舉證期限屆滿前7日。第三編民事訴訟法五、財產保全（一）訴訟中的財產保全：因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據對方當事人的申請，作出財產保全的裁定（二）訴前的財產保全：利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。（三）保全的范圍和方式：1、財產保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。2、財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法。第三編民事訴訟法五、財產保全（四）申請人的擔保1、人民法院采取財產保全措施，可以責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，駁回申請。2、訴前保全的，申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的，人民法院應當解除財產保全。（五）被申請人的反擔保：被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產保全。（六）申請錯誤的損害賠償：申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。第三編民事訴訟法六、民事審判程序（一）第一審普通程序1、起訴（1）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請求和事實、理由；（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄第三編民事訴訟法2、審理前的準備被告的答辯3、法庭審理程序：核對當事人、法庭調查、法庭辯論、調解和判決4、訴訟中止和終結5、判決和裁定第三編民事訴訟法（二）二審程序1、上訴期間（第147條）：當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內向上一級人民法院提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。2、審理的方式（第152條）3、判決（153條）4、二審期限（第159條）第三編民事訴訟法七、審判監(jiān)督程序（一）有權啟動審判監(jiān)督程序的主體（第177條）（二）當事人申請再審（第178、179條）（三）檢察院抗訴第三編民事訴訟法八、執(zhí)行程序（一）執(zhí)行根據和執(zhí)行管轄（第201條）（二）執(zhí)行異議和中止執(zhí)行（第202條、204條）（三）執(zhí)行和解（第207條）（四）執(zhí)行擔保（第208條）（五）執(zhí)行申請1、執(zhí)行申請的條件2、不予執(zhí)行3、申請執(zhí)行的期間第三編民事訴訟法執(zhí)行程序（六）執(zhí)行措施1、查詢、凍結、劃撥存款2、查封、扣押財產3、強制遷出房屋或者退出土地4、辦理有財產權證照轉移手續(xù)5、對被執(zhí)行人行為的強制執(zhí)行（七）中止執(zhí)行和執(zhí)行終結第三編民事訴訟法第三編商標法

一、商標概述（一）、商標的概念商標是商事主體在其生產、制造、加工、揀選、經銷的商品上或者提供的服務上使用的，由文字、圖形或其組合構成的，用以同其他商事主體經營的相同或者類似的商品或者服務相區(qū)別的標記。第四編商標法（二）、商標的分類1、平面商標——立體商標2、商品商標—服務商標3、注冊商標—未注冊商標

?（RegisteredTrademark）、TM（TradeMark）4、普通商標—馳名商標5、特殊商標類型

證明商標、聯合商標、防御商標、集體商標、等級商標第四編商標法（三）、注冊商標的種類

1、商品商標。如“海爾”、“長虹”。2、服務商標。如“小土豆”餐飲服務注冊商標、“PICC”。3、集體商標。是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。如：郵電、鐵路、銀行的集體標志。4、證明商標。是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。如：綠色食品、真皮標志。第四編商標法二、商標權（一）、商標權的概念也稱為商標專有權，是指商標注冊人對其注冊商標所享有的專有權利。性質：工業(yè)產權、專有權、財產權特征：專有性、時間性、地域性、無體性、法定性（二）、商標權的客體，是指商標法所保護的注冊商標。（三）、商標權的內容1、所有權2、使用權3、禁止權4、續(xù)展權5、轉讓權6、許可使用權第四編商標法（三）、商標權的取得（1）、原始取得（2）、繼受取得（四）、商標權的終止第四編商標法1、注銷（1）、期滿未續(xù)展（2）、所有人申請注銷（3）、所有人死亡或終止，權利未轉移《實施條例》第47條2、撤銷（1）、爭議裁定被撤銷《商》第41條（2）、注冊不當被撤銷《商》第41條（3）、違法被撤銷《商》第44條、第45條第四編商標法三、商標注冊（一）、商標注冊的原則1、注冊原則2、在先申請原則3、自愿原則例外：煙草制品4、優(yōu)先權原則第四編商標法（二）、商標注冊的條件1、申請人：自然人、法人、其他組織2、申請注冊的商標應當具備法定的構成要素3、申請注冊的商標應當具備顯著性4、申請注冊的商標不得是法律禁止作為商標使用的標志《商》第10條5、申請注冊的商標不得是不能作為商標注冊的標志《商》第11條、第12條

第四編商標法

6、不得與在先權利相沖突

不得與他人在同一種或者類似商品或者服務上已經注冊或者初步審定的商標相同或者近似。相同：完全相同或者在視覺上難以區(qū)分；相近似：大體相似，易造成消費者混淆。商品或者服務的相同或者類似：1、商標注冊商品與服務分類表；2、功能、用途、銷售渠道、消費對象……7、申請注冊的商標不得與被撤銷或者注銷未滿1年的注冊商標相同或者近似?！渡獭返?6條第四編商標法（三）、商標注冊的申請1、申請商標注冊的要求2、申請商標注冊的文件商標注冊申請書；商標圖樣；其他文件。3、注冊商標的變更申請注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，應當向商標局提交變更申請書。變更以后發(fā)給相應證明并公告。第四編商標法（四）、商標注冊的審查和核準1、審查形式審查（1）、申請人的主體資格；（2）、申請文件、商標圖樣是否齊全，是否符合規(guī)定；（3）、有關證明文件是否齊全、真實可靠；（4）、申請注冊費用是否繳納等。通過：發(fā)給《受理通知書》；審查不合格：退回，不予受理；基本合格但需補正的：限期補正。第四編商標法

實質審查（1）、是否具備法定的構成要素；（2）、是否具備顯著性；（3）、是否違反禁用條款；（4）、是否與在先權利相沖突；（5）是否屬于惡意搶注；（6）申請注冊的商標是否同他人在同一種或者類似商品上已經注冊或者初步審定并公告的商標相同或相近似；（7）申請注冊的商標是否與被撤銷或者注銷不滿一年的注冊商標相同或相近似等。第四編商標法2、初步審定并公告。符合條件的，由商標局初步審定，予以公告不符合條件的——駁回——自收到通知之日起15日內向商評委申請復審——不服商評委的裁定，自收到通知之日起30日內起訴。3、商標異議及異議復審《商》第30條公告3個月內任何人可以提異議；無異議，核準注冊。提出異議的，商標局作出裁定。當事人對裁定不服的，向商標評審委員會申請復審——不服，起訴。4、商標的核準注冊《商標注冊證》第四編商標法四、注冊商標的撤銷

（（一）撤銷事由1、使用不當的，由商標局撤銷（第44條）。（1）自行改變注冊商標的；（2）自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的；（3）自行轉讓注冊商標的；（4）連續(xù)3年停止使用的。2、商品不符合要求的撤銷（第45條）。使用注冊商標，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的，由各級工商行政管理部門分別不同情況：（1）責令限期改正；（2）通報或者處以罰款；（3）或者由商標局撤銷其注冊商標。第四編商標法第四編商標法3、對爭議的注冊商標的撤銷（第41條第3款）。在先申請的商標注冊人可以在后申請注冊的商標經核準注冊之日起5年內，向商標評審委員會申請裁定撤銷。第四編商標法4、注冊無效、不當的撤銷（第41條）。商標法第41條規(guī)定注冊商標無效不當的撤銷事由。需要注意：（1）申請人為任意第三人，而非僅利害關系人。（2）申請撤銷的事由，非為商標之間的爭議，而是商標本身無效或有瑕疵。第41條規(guī)定：“已經注冊的商標，違反本法第10條、第11條、第12條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局撤銷該注冊商標；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。已經注冊的商標，違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規(guī)定的，自商標注冊之日起5年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受5年的時間限制。除前兩款規(guī)定的情形外，對已經注冊的商標有爭議的，可以自該商標經核準注冊之日起5年內，向商標評審委員會申請裁定。”第四編商標法（二）商標被撤銷的后果1、1年內，不予核準。注冊商標被撤銷的或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷或者注銷之日起1年內，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準（第46條）。2、可以申請復審，有權起訴。第49條規(guī)定：“對商標局撤銷注冊商標的決定，當事人不服的，可以自收到通知之日起15日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會做出決定，并書面通知申請人。當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。”第四編商標法3、不具有溯及力，但要給予賠償?！稐l例》第36條規(guī)定了商標撤銷不具有追溯力原則。（1）依照商標法第41條的規(guī)定撤銷的注冊商標，其商標專用權視為自始即不存在。（2）有關撤銷注冊商標的決定或者裁定，對在撤銷前人民法院作出并已執(zhí)行的商標侵權案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執(zhí)行的商標侵權案件的處理決定，以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同，不具有追溯力。（3）因商標注冊人惡意給他人造成的損失，應當給予賠償五、注冊商標的續(xù)展與利用（一）、注冊商標的保護期10年（二）、注冊商標的續(xù)展續(xù)展期：保護期結束前6個月寬展期：期滿后6個月（仍獲得保護）（三）、注冊商標的使用1、使用——價值2、冰凍期：3年3、使用方式：自己使用or許可他人使用——注冊商標、?第四編商標法（四）、注冊商標的轉讓1、私權利的處分2、轉讓的情形：與企業(yè)一同轉讓or單獨轉讓3、程序（1）、達成轉讓協議；（2）、雙方向商標局提出申請；（3）、商標局進行審查；（4）、發(fā)給受讓人證明并公告。第四編商標法4、商標轉讓過程中應該注意的問題（1）、轉讓注冊商標的，商標注冊人對其在同一種或類似商品或者服務上注冊的相同或者近似的商標，必須一并辦理。比如：泰山/秦山（煙）；九明/旭月（燈具）；雅奇/亞奇/雅琦（洗衣粉）……（2）、不得影響轉讓前已經生效的許可合同的效力；（3）、集體商標不得轉讓；（4）、商標受讓人必須保證該商標使用的商品或者服務的質量。第四編商標法（五）、注冊商標的使用許可1、許可的形式（1）、獨占使用許可（2）、普通使用許可2、注冊商標使用許可合同（1）、書面形式；（2）、合同期限—商標權有效期；（3）、被許可使用的商標與核定的商品服務類別與注冊商標具有一致性。3、注冊商標使用許可合同的備案制度——簽訂之日起3個月內第四編商標法六、商標權的保護（一）商標侵權行為的表現形式1對商標本身、以及商品的侵權行為。第52條列舉有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：（1）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；（2）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；（3）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；（4）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；第四編商標法（5）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的?！捌渌麚p害”，具體見《條例》第50條、《最高院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條規(guī)定：（1）在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的；（2）故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的；（3）將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的；（4）復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的；（5）將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的。（二）不視為侵權行為的使用注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接標示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點或者含有地名，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用（《條例》第49條）。第四編商標法第四編商標法（三）、侵犯商標權的處理方式和法律責任1、處理方式（1）、協商解決；（2）、行政處理；（3）、行政調解；（4）、訴訟。2、法律責任（1）、民事責任停止侵害；消除影響；賠償損失《商》第56條。（2）、行政責任《商》第53條、54條

（3）、刑事責任假冒注冊商標罪；銷售假冒注冊商標的商品罪；非法制造注冊商標標識罪；銷售非法制造注冊商標標識罪。第四編商標法七、馳名商標的保護（一）、馳名商標的概念在一定地域范圍內具有較高的知名度并為相關公眾知曉的商標。馳名商標不一定是注冊商標。（二）、馳名商標的認定機制1、認定機關（1）、商標局；（2）、商評委；《商細則》第5條（3）、人民法院。2、認定條件（1）、《商》第14條（2）、《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》第四編商標法第四編商標法（三）馳名商標的特殊保護措施1、對未注冊的馳名商標。第13條第1款規(guī)定，“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用?！币虼?，對未注冊的馳名商標，不得就相同、類似商品申請注冊。第四編商標法2、對已經注冊的馳名商標。第13條第2款規(guī)定，“就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用?！钡谒木幧虡朔?、已經注冊的商標，違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規(guī)定的，自商標注冊之日起5年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受5年的時間限制（第41條第2款）。第四編商標法4、企業(yè)名稱不得利用他人的馳名商標?！吧虡怂腥苏J為他人將其馳名商標作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機關申請撤銷該企業(yè)名稱登記。企業(yè)名稱登記主管機關應當依照《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》處理?！保ā稐l例》第53條）第五編反不正當競爭法1、概念：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息”

（反不正當競爭法第10條）2、包括：（1）經營秘密：（2）經營方法、（3）貨源情報等；（4）技術秘密：未公開的技術信息一、侵犯商業(yè)秘密的有關問題（一）、商業(yè)秘密的概念和外延（二）、商業(yè)秘密的特點1、具有信息性（指與工商活動有關的信息）；2、具有保密性（采取了相應的保密措施）；3、具有一定的“新穎性”（不為公眾所知）4、具有實用性（能給權利人帶來經濟利益）第五編反不正當競爭法（三）、侵害商業(yè)秘密的形式1、以盜竊、利誘、脅迫等手段獲取他人商業(yè)秘密；2、披露、使用或者允許他人使用以不正當獲得的商業(yè)秘密；（如將竊取的商業(yè)秘密披露）3、違約披露他人商業(yè)秘密；4、第三人在明知或應知的情況下，仍從侵權人處獲取商業(yè)秘密。（反不正當競爭法第10條）第五編反不正當競爭法第五編反不正當競爭法（四）、侵害商業(yè)秘密的責任形式1、民事責任；賠償責任等2、行政責任：1萬元以上，20萬元以下的罰款；3、刑事責任：3年以下有期徒刑和拘役，后果特別嚴重的，處3年以上7年以下。（刑法219條）第六編著作權法一、著作權的取得原則作品獲得著作權法的保護時間為自作品創(chuàng)作完成之日，不需要履行任何手續(xù)。此即著作權的自動保護原則。1、著作權自作品創(chuàng)作完成之日起產生。（《條例》第6條）2、著作權的取得，不以是否“發(fā)表”為條件（《著作權法》第2條）。3、“發(fā)表”，是指著作權人自行或者許可他人公之于眾的行為（條例第20條）。二、著作權的客體著作權的客體即作品，作品是指文學、藝術、科學領域內具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。（一）下列表現形式均為作品（第3條/條例第4條）。（1）文字作品；（2）口述作品；（3）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；（4）美術、建筑作品；（5）攝影作品；（6）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；（7）工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（8）計算機軟件；（9）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品（如民間文學藝術作品）。第六編著作權法（二）本法不予以保護的對象本法第5條規(guī)定，下列對象不受本法保護：1、法律、法規(guī)，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文。2、時事新聞。條例第5條規(guī)定：“時事新聞，是指通過報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體報道的單純事實消息?！?、歷法、通用數表、通用表格和公式。如：電話簿、節(jié)目預告表、元素周期表、乘法口訣表等。第六編著作權法三、著作權的主體（歸屬）（一）委托作品的著作權人1、著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定；2、合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，推定為：著作權屬于受托人。

3、委托作品著作權屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內享有使用作品的權力；雙方沒有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內免費使用該作品。（司法解釋第12條）4、由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報告、講話等作品，著作權歸報告人或者講話人享有。著作權人可以支付給執(zhí)筆人適當的報酬；（司法解釋第13條）5、自傳體作品，有約定的從約定，無約定的，著作權歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或者整理人可以要求獲得適當報酬；（司法解釋第14條）第六編著作權法（二）合作作品的著作權人合作作品，指兩人以上合作創(chuàng)作的作品。要點為：1、著作權由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者；2、合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權，但行使著作權時不得侵犯合作作品整體的著作權；3、合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者（《條例》第9條）；4、合作作者之一死亡后，其對合作作品享有的著作權法第10條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權利無人繼承又無人受遺贈的，由其他合作作者享有（《條例》第14條）。第六編著作權法（三）原件所有權轉移作品的著作權人（1）美術等作品原件所有權的轉移，著作權仍歸創(chuàng)作人享有；（2）原件所有人享有展覽權、所有權。第六編著作權法（四）演繹、匯編作品的著作權人1、演繹作品包括：改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品；2、著作權由演繹人享有。但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權。3、匯編作品，即將其他作品或者作品的片段通過選擇或者編排，匯集成新作品的權利。4、匯編作品的著作權由匯編人享有。但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權。第六編著作權法（五）影視作品的著作權人1、著作權由制片者享有；2、編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬；3、劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權單獨行使其著作權。第六編著作權法四、著作權的內容根據本法第10條，著作權包括人身權和財產權兩部分。要點為：（一）著作人身權1、發(fā)表權。即決定作品是否公之于眾的權利。2、署名權。3、修改權。是對作者人格的尊重。報紙、雜志社進行的不影響作品內容的文字性刪節(jié)不屬于修改權控制范圍。但內容的修改要經過作者同意。4、保護作品完整權。即保護作品不受歪曲、篡改的權利。第六編著作權法（二）著作財產權1、使用權。包括下列各項權利：（1）復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利；（2）發(fā)行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利；（3）出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外；（4）展覽權，即公開陳列美術作品、攝影作品的原件或者復制件的權利；（5）表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利；第六編著作權法（6）放映權；（7）廣播權；（8）信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利；（9）攝制權；（10）改編權；（11）翻譯權；（12）匯編權，即將作品或者作品的片段通過選擇或者編排，匯集成新作品的權利。2、許可使用權。3、轉讓權。著作人身權不能轉讓，但著作財產權可以轉讓。4、獲得報酬權。第六編著作權法五、著作權的限制——合理使用【★】“著作權的限制”，即對作者的限制，他人不經作者許可可以使用其作品，并不視為侵權行為。我們需要重點掌握“合理使用”制度。（一）合理使用“合理使用”是指，在法定情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向著作權人支付報酬。但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。本法第22條：在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：

（一）為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發(fā)表的作品；【個人使用】

（二）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發(fā)表的作品；

（三）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現或者引用已經發(fā)表的作品；【時事新聞】

第六編著作權法（四）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經發(fā)表的關于政治、經濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；

（五）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；

（六）為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經發(fā)表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；

（七）國家機關為執(zhí)行公務在合理范圍內使用已經發(fā)表的作品；

（八）圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品；第六編著作權法（九）免費表演已經發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；【免費表演】

（十）對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像；【機械復制】

（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發(fā)行；【漢譯少】

（十二）將已經發(fā)表的作品改成盲文出版?！久の摹?/p>

前款規(guī)定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利的限制。第六編著作權法六、鄰接權鄰接權，是指作品傳播者對在傳播作品過程中產生的勞動成果依法享有的專有權利，又稱為作品傳播者權或與著作權有關的權益。我國《著作權法》賦予出版者、表演者、錄制者、播放者以鄰接權。（一）出版者的權利（第30-36條）（二）表演者的權利和義務（第37-39條）1、權利主體：演員或者演出單位。2、使用他人作品表演，表演者應當取得著作權人許可，并支付報酬。3、對演繹作品的表演，實行雙許可雙付費4、表演者的權利：表明身份權；許可權。5、被許可人的義務。應當得到著作權人許可，并支付報酬。第六編著作權法（三）錄制者的權利和義務（第40-42條）1、主體是錄音或錄像制作者。2、使用他人作品制作錄音錄像制品，應當取得著作權人許可，并支付報酬。3、對演繹作品的錄音錄像，實行雙許可雙付費。4、法定許可。使用他人已經合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經著作權人許可，但要支付報酬。5、被許可人的義務。被許可人復制、發(fā)行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。第六編著作權法（四）播放者的權利和義務（第43—46條）1、主體是廣播電臺、電視臺。2、播放他人未發(fā)表的作品，應當取得著作權人許可，并支付報酬。3、播放他人已發(fā)表的作品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。4、播放已經出版的錄音制品，三九考資可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。5、廣播電臺、電視臺有權禁止未經其許可的下列行為：

（1）將其播放的廣播、電視轉播；【禁止轉播】

（2）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體?！窘逛浿啤⒔箯椭啤康诹幹鳈喾ㄆ?、著作權的侵權賠償和訴訟1、訴訟時效。（1）《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規(guī)定：“侵犯著作權的訴訟時效為2年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過2年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續(xù)，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算2年計算?！比?，著作權人甲于2000年1月1日知道侵權行為，但直到2005年1月1日才起訴，此時，在著作權保護期內，侵權行為仍在繼續(xù)，那么，法院仍應當判決被告停止侵權行為，并自2003年1月1日起計算侵權損害賠償數額。第六編著作權法七、著作權的侵權賠償和訴訟1、訴訟時效。（1）《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規(guī)定：“侵犯著作權的訴訟時效為2年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過2年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續(xù)，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算2年計算?！比?，著作權人甲于2000年1月1日知道侵權行為，但直到2005年1月1日才起訴，此時，在著作權保護期內，侵權行為仍在繼續(xù)，那么，法院仍應當判決被告停止侵權行為，并自2003年1月1日起計算侵權損害賠償數額。第六編著作權法3、原告（1）獨占許可合同中的被許可人，可以單獨起訴。獨占許可合同，是指合同約定的時間和地域內，許可人授權一家被許可人使用其智力成果，許可人和第三人均不再享有使用權。（2）排他許可合同中的被許可人，在知識產權權利人不起訴的情況下，可以代位起訴。排他許可合同，是指合同約定的時間和地域內，許可人授權一家被許可人使用其智力成果，且許可人保留對該智力成果的使用權，任何第三人均不再享有使用權。（3）普通許可合同中的被許可人，不享有起訴權。普通許可合同，是指合同約定的時間和地域內，許可人授權多家被許可人使用其智力成果，且許可人自己也保留對該智力成果的使用權。第六編著作權法4、保全措施。（1）訴前禁令。起訴前責令停止有關行為，又被稱為“臨時禁令”，但申請訴前禁令方必須提交相關證據和擔保。（2）訴前財產保全。采取責令停止有關行為和財產保全的措施（第49條）；（3）訴前證據保全。（第50條）5著作權侵權損害賠償。第六編著作權法第七編行政復議法一、行政復議概述（一）、行政復議的概念與特征

（二）、行政復議的性質第七編行政復議法（一）行政復議的概念與特征1、概念公民、法人或者其他組織認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權益，依法向行政復議機關提出復查該具體行政行為的申請，行政復議機關依照法定程序對被申請的具體行政行為進行合法、適當性審查，并作出行政復議決定的一種法律制度。2、特征（1）所處理的爭議是行政爭議。

（2）以具體行政行為為審查對象，附帶審查部分抽象行政行為。

（3）主要采用書面審查的方式，必要時也可以通過聽證的方式審理。

第七編行政復議法二、行政復議的基本原則（一）、一般原則

1、合法原則（主體、依據和程序）2、公正原則3、公開原則4、及時原則5、便民原則（二）、特殊原則1、依法獨立行使行政復議權的原則2、一級復議的原則3、不調解原則4、書面復議原則第七編行政復議法三、行政復議范圍

（一）、可申請復議的范圍

1.對行政機關作出的行政處罰決定不服的。2.對行政機關作出的強制措施決定不服的。3.對行政機關作出的有關許可證、執(zhí)照、資質證、資格證等證書變更、中止、撤銷等決定不服的。4.對行政機關作出的關于確認不動產的所有權或者使用權的決定不服的。5.認為行政機關侵犯合法經營自主權的。6.認為行政機關變更可者廢止農業(yè)承包合同，侵權其合法權益的。7.認為行政機關違法要求履行義務的。8.認為行政機關不依法辦理行政許可等事項的。第七編行政復議法

9.認為行政機關不履行保護人身權、財產權、受教育權職責的。10.認為行政機關不依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費的。11.認為行政機關其他具體行政行為侵犯其合法權益的。這是一條概括性的規(guī)定。12.行政相對人認為具體行政行為所依據的下列規(guī)定不合法，在對具休行政行為申請復議時，也可以一并向行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請：（1）國務院部門的規(guī)定；（2）縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；（3）鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。第七編行政復議法（二）、不可申請行政復議的范圍1、行政法規(guī)和規(guī)章2、內部行政行為3、居間調解處理決定第七編行政復議法四、行政復議機關與管轄第七編行政復議法（一）、復議機關1、概念：行政復議機關，是指依照法律的規(guī)定，有權受理行政復議的申請、依法對被申請的行政行為進行合法性、適當性審查并作出決定的行政機關。2、種類：作出被申請行政行為的行政主體作出被申請行政行為的行政主體的上一級機關作出被申請行政行為的行政主體所屬的人民政府。第七編行政復議法（二）、管轄1、縣級以上地方各級人民政府工作部門:由申請人選擇，由該部門的本級人民政府或上一級主管部門管轄。2、海關、金融、國稅、外匯等行垂直領導的行政機關和國家安全機關:由上一級主管部門管轄。3、對地方人民政府:由上一級地方人民政府管轄。4、對國務院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府:A向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請復議;B對行政復議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟，也可以向國務院申請裁決，國務院依照本《行政復議法》的規(guī)定作出最終裁決。5、對縣級以上的地方人民政府依法設立的派出機關:由設立該派出機關的人民政府管轄。第七編行政復議法

6、對人民政府的工作部門依法設立的派出機構根據法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定以自己名義:由設立該派出機構的部門或者該部門的本級人民政府管轄。7、對兩個或兩個以上行政機關以共同名義:由它們共同上一級行政機關管轄。8、對法律、法規(guī)授權的組織:由直接主管該組織的地方人民政府、地方人民政府的工作部門或者國務部門管轄。9、對被撤銷的行政機關在其被撤銷前:由繼續(xù)行使其職權的行政機關上一級機關管轄。第七編行政復議法五、行政復議參加人第七編行政復議法（一）、申請人

申請人是指對行政主體作出的具體行政行為不服，依據法律、法規(guī)的規(guī)定，以自己的名義向行政復議機關提起行政復議申請的公民、法人或者其他組織。1、必須是行政相對人或與其有利害關系的人2、認為被具體行政行為侵害其合法權益的人3、行政復議申請人資格轉移的情況有：

有權申請行政復議的公民死亡的，其近親屬可以申請行政復議。近親屬包括其配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女有權申請行政復議的法人或者其他組織終止，承受其權利的法人或者其他組織可以申請行政復議第七編行政復議法（二）、被申請人

被申請人是指其具體行政行為被行政復議的申請人指控違法侵犯其合法權益，并由行政復議機關通知參加行政復議的行政主體。被申請人包括行政機關和法律、法規(guī)授權的組織。

第七編行政復議法2、被申請人（1）.申請人對行政機關作出的具體行政行為不服，直接申請復議的，該行政機關是被申請人。（2）.兩個或兩個以上行政機關以共同名義作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機關是共同被申請人。（3）.法律、法規(guī)和規(guī)章授權的組織作出的具體行政行為引起行政復議，該組織是被申請人。（4）.行政機關委托的組織作出的具體行政行為引起行政復議，委托的行政機關是被申請人。（5）.作出具體行政行為決定的行政機關被撤銷，繼續(xù)行使其職權的行政機關是被申請人。第七編行政復議法（三）、第三人行政復議中的第三人，是指因與被申請的具體行政行為有利害關系，通過申請或者復議機關通知，參加到復議中去的公民、法人或者其他組織。第三人在行政復議中具有獨立的法律地位。從行政復議實踐中看，行政復議中的第三人主要有：1、治安行政處罰案件中的被處罰人或者權益受被處罰人侵害的人。2、行政處罰案件中的共同被處罰人。3.其他與被申請的具體行政行為有利害關系的行政相對人。第七編行政復議法六、行政復議的程序（一）、申請與受理（二）、審理與決定第七編行政復議法（一）、申請與受理

1、申請方的條件（1）申請人合格（2）有明確的被申請人（3）有具體的復議請求和事實根據（4）屬于受理復議機關管轄（5）法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件

第七編行政復議法2、申請復議期限行政相對人應當在知道相應具體行政行為之日起６０天內提出復議申請，法律另有規(guī)定的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。第七編行政復議法在知道相應具體行政行為之日起６０天內提出復議申請，法律另有規(guī)定的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。第七編行政復議法3、復議申請的受理復議機關在收到復議申請后，依法應當在收到之日起５日內審查處理：（1）.對符合申請復議條件的，且沒有向人民法院提起訴訟的，依法應當決定受理；（2）.對于不符合申請條件的，依法決定不予受理，并告知申請人不予受理的理由；（3）.對于復議申請請求的內容有欠缺的復議申請，依法決定發(fā)還申請人并限期補正；（4）.對于復議申請符合《行政復議法》規(guī)定，但不屬該機關管轄的，應當告知申請人向有管轄權的復議機關提出。第七編行政復議法（二）、審理與決定1、審理方式2、審理依據法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章以及上級行政機關依法制定和發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令為依據。第七編行政復議法3、復議決定（1）、維持決定（2）、履行決定（3）、撤銷、變更和確認違法決定。主要事實不清、證據不足的適用依據錯誤的違反法定程序的超越職權或者濫用職權的具體行政行為明顯不當的（4）、賠償決定第七編行政復議法（5）、抽象行政行為的處理決定申請人在申請行政復議時，一并提出對有關抽象行政行為的審查申請的，行政復議機關對該抽象行政行為有權利處理的，經對該行為的審查，應當在30日內依法作出處理決定；其無權處理的，應當在7日內按照法定程序轉送有權處理的行政機關作出處理決定，有權處理的行政機關應當在60日內依法作出處理決定。處理期間，復議機關中止對具體行政行為的審查。此外，行政復議機關在對被申請人作出的具體行政行為進行審查時，認為具體行政行為的依據（如行政法規(guī)、規(guī)章等）不合法，行政復議機關有權處理的，應當在30日依法處理。其無權處理的，應當在７日內按照法定程序轉送有權處理的國家機關處理。處理期間，復議機關中止對具體行政行為的審查。第七編行政復議法第八編行政訴訟法一、行政訴訟基本知識（一）行政訴訟的概念和特征

1、概念公民、法人或者其他組織認為行政機關和法律法規(guī)授權的組織或者其工作人員的具體行政行為侵犯了自己的合法權益，依法定程序向人民法院起訴，人民法院在當事人及其他訴訟參與人的參加下，對具體行政行為進行審理并做出裁決的活動。第八編行政訴訟法2、特征：（1）、受理主體---人民法院；（2）、對象--具體行政行為的合法性；（3）、程序---行政復議不是行政訴訟的必經程序或者前置程序第八編行政訴訟法（二）

行政訴訟的基本原則1、一般原則行政訴訟作為法院主持下的三大訴訟制度之一，與其他訴訟制度有一些共同的司法原則，主要有:（1）人民法院依法獨立行使行政審判權原則；（2）以事實為根據，以法律為準繩原則；（3）合議、回避、公開審判原則；(4)兩審終審制原則；（5）當事人法律地位平等原則；(6)使用本民族語言文字進行訴訟原則；(7)辯論原則；（8）人民檢察院實行法律監(jiān)督原則。

第八編行政訴訟法2、特有原則（1）選擇復議原則；（2）具體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則；（3）被告負舉證責任原則；(4)不適用調解原則；（5）審查具體行政行為的合法性原則；(6)司法變更權有限原則等。第八編行政訴訟法（三）受案范圍1、概括方式（1）、總的概括規(guī)定公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟。（2條）公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。（《解釋》第1條規(guī)定）（2）、限定的概括規(guī)定人民法院審理行政案件，是對具體行政行為的合法性進行審查。（第5條）第八編行政訴訟法2、列舉方式（1）、

肯定列舉式首先以肯定列舉的方式確定了行政訴訟的受案范圍，包括9類。1)不服行政處罰的案件2)不服行政強制措施的案件3)認為行政機關侵犯法律規(guī)定的經營自主權的案件4）行政機關拒絕頒發(fā)許可證和執(zhí)照或者不予答復不服的案件5)申請行政機關履行法定職責而被拒絕或者不予答復的案6)認為行政機關沒有依法發(fā)給撫恤金的案件7)認為行政機關違法要求履行義務的案件8)認為行政機關侵犯其他人身權、財產權案件9）其他可以提起行政訴訟的行政案件（2）、否定式分類列舉1）《行政訴訟法》第12條規(guī)定了司法審查的排除性條款A、國防、外交等國家行為國務院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據憲法和法律的授權，以國家的名義實施的有關國防和外交事務的行為，以及經憲法和法律授權的國家機關宣布緊急狀態(tài)、實施戒嚴和總動員等行為。”B、抽象行政行為C、內部行政行為——行政機關對其工作人員的獎懲、任免等決定D、法律規(guī)定由行政機關最終裁決的具體行政行為

第八編行政訴訟法第八編行政訴訟法2）《若干問題解釋》第1條的有關規(guī)定A、公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為B、調解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為C、不具有強制力的行政指導行為D、駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為E、對公民、法人或其他組織權利義務不產生實際影響的行為第八編行政訴訟法二、管轄（一）行政訴訟的級別管轄根據《行政訴訟法》第14條的規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審行政案件。1、確認發(fā)明專利權的案件和海關處理的案件2、對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所做出的具體行政行為提起訴訟的案件3、本轄區(qū)內重大、復雜的案件《若干問題的解釋》第8條中又進一步補充明確了中級人民法院管轄本轄區(qū)內重大、復雜案件的四種情形:被告為縣級以上人民政府，且基層人民法院不適宜審理的案件,但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外。社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件。。重大涉外或者涉及香港、澳門、臺灣地區(qū)的案件。其他重大、復雜案件。第八編行政訴訟法（二）地域管轄1、基本規(guī)則第17條規(guī)定:“行政案件由最初做出具體行政行為的行政機關所在地的人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄?！彼^“復議機關改變原具體行政行為的”是指復議決定具有下列三種情形之一:（1）復議決定改變原具體行政行為所認定的主要事實的；（2）復議決定改變原具體行政行為的主要規(guī)范依據的；（3）復議決定改變原具體行政行為的處理結果，即撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為的。第八編行政訴訟法2、特殊規(guī)則(1)專屬管轄專屬管轄是指法律以訴訟標的所在地為標準，強制規(guī)定特定的訴訟只能由特定的法院進行管轄?！缎姓V訟法》第19條規(guī)定：“因不動產提起的行政訴訟，由不動產所在地人民法院管轄?！保?）共同管轄（法律依據《行政訴訟法》17、18、19、20條）共同管轄是指兩個或者兩個以上的人民法院對同一行政案件都有管轄權。對限制人身自由的行政強制措施不服提起的行政訴訟，由被告所在地或者原告所在地法院管轄?！霸嫠诘亍笔侵冈娴膽艏诘?、居住地和被限制人身自由所在地。第八編行政訴訟法（三）裁定管轄移送管轄、指定管轄、管轄權的轉移和提級管轄四種類型。1、移送管轄移送管轄是指某一法院受理行政案件后，發(fā)現自己對該案件沒有管轄權，將案件移送給有管轄權的法院審理。2、指定管轄指定管轄是指由于某種特殊原因，有管轄權的人民法院不能行使審判權或者兩個以上人民法院對案件的管轄權發(fā)生爭議，由上級法院根據法律規(guī)定，以裁定指定具體行政案件由某一法院管轄。第八編行政訴訟法3、指定管轄第2條：當事人以案件重大復雜為由或者認為有管轄權的基層人民法院不宜行使管轄權，直接向中級人民法院起訴，中級人民法院應當根據不同情況在7日內分別作出以下處理：

(1)指定本轄區(qū)其他基層人民法院管轄；

(2)決定自己審理；

(3)書面告知當事人向有管轄權的基層人民法院起訴。第3條：當事人向有管轄權的基層人民法院起訴，受訴人民法院在7日內未立案也未作出裁定，當事人向中級人民法院起訴，中級人民法院應當根據不同情況在7日內分別作出以下處理：

(1)要求有管轄權的基層人民法院依法處理；

(2)指定本轄區(qū)其他基層人民法院管轄；

(3)決定自己審理.第八編行政訴訟法4、管轄權的轉移管轄權的轉移是指由上級法院決定或者同意，上級法院審理下級法院管轄的第一審行政案件，或者把它管轄的第一審行政案件移交下級法院審理，以及下級法院把自己管轄的第一審行政案件報請上級法院審理。管轄權的轉移是級別管轄的補充。第八編行政訴訟法三、訴訟參與人（一）行政訴訟原告行政訴訟原告是指認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權益，而依法以自己的名義向人民法院起訴的公民、法人或者其他組織。1、行政訴訟原告資格的確定與轉移1）《解釋》：“與具體行政行為有法律上的利害關系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟?！保ǖ?2條）2）特殊的原告資格第八編行政訴訟法（二）被告

原告指控、人民法院通知應訴的行政機關、法律、法規(guī)、規(guī)章授權的組織。1、行政訴訟被告資格的確定與轉移（1）行政訴訟被告資格的確定一般情況：公民、法人或者其他組織直接向法院提起訴訟的，做出具體行政行為的行政機關是被告。第八編行政訴訟法特殊情況：（1）經過行政復議程序再起訴的被告（2）派出機構、內設機構、委托機構和被授權的組織（3）經上級機關的批準而做出具體行政行為（4）若干行政機關做出同一具體行政行為（5）不作為行政行為情況下的被告資格第八編行政訴訟法被告資格的轉移（1）有被告資格的行政機關或者授權組織被撤銷，在法律上該主體已經被消滅，這是前提。（2）被撤銷的行政機關或者授權組織，其行政職權仍然繼續(xù)由其他主體行使。第八編行政訴訟法（三）共同訴訟人的概念與種類共同訴訟是指當事人一方或者雙方為兩個以上主體，因同一具體行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同樣具體行政行為發(fā)生的行政案件，法院認為可以合并審理的訴訟。1、必要的共同訴訟當事人一方或者雙方為兩個以上主體，因同一具體行