第二章 法的淵源、分類及效力.ppt

1、第二章 法的淵源分類效力,講 授 內(nèi) 容,第一節(jié) 法的淵源 第二節(jié) 法律分類 第三節(jié) 法律效力,上海南極星公司非法經(jīng)營案,2000年11月，南極星公司與電信呼叫公司簽訂了互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)協(xié)議書，經(jīng)營國際 IP電話業(yè)務(wù)。協(xié)議約定雙方“優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)，分工合作，各自投入設(shè)備，獲利分成”。南極星公司負(fù)責(zé)接入澳大利亞客戶，呼叫公司負(fù)責(zé)日常經(jīng)營，設(shè)備維護(hù)，國內(nèi)結(jié)算。 2003年12月23日，檢察院以南極星公司及方德成（董事長(zhǎng)）作為被告人提起公訴。檢方認(rèn)為，方在明知南極星公司無經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)資格的情況下，以該公司名義租用呼叫公司互聯(lián)網(wǎng)專線和模擬電話線，并先后在呼叫公司租用的上海聲訊信息有限公司機(jī)房和呼叫公司機(jī)房

2、內(nèi)設(shè)立語言轉(zhuǎn)接平臺(tái)，非法經(jīng)營澳大利亞至中國的國際電信來話轉(zhuǎn)接業(yè)務(wù)。經(jīng)查，通話時(shí)間長(zhǎng)達(dá)820萬余分鐘，造成國家電信資費(fèi)損失1766萬余元。呼叫公司獲利118萬，南極星公司獲利10萬，要求以非法經(jīng)營罪追究刑事責(zé)任。,法條鏈接,第225條 違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處5年以上有期徒刑，并處違法所得1倍以上5倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)： （4）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營行為。 第96條 本法所稱違反國家規(guī)定，是指違反全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律和決定，國務(wù)院制定的行政

3、法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。 刑法 第1條違反國家規(guī)定，采取租用國際專線、私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或者其他方法，擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺(tái)電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動(dòng)，擾亂電信市場(chǎng)管理秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第225條第（4）項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。 最高人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場(chǎng)管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋 法釋200012號(hào) 2000-4-28,法條鏈接,第59條 任何組織或者個(gè)人不得有下列擾亂電信市場(chǎng)秩序的行為： (1)采取租用電信國際專線、私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或者其他方法，擅自經(jīng)營國際或者香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)電信業(yè)務(wù)； 第70條 違反本條例規(guī)定，有下列行

4、為之一的，由國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市電信管理機(jī)構(gòu)依據(jù)職權(quán)責(zé)令改正，沒收違法所得，處違法所得3倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足5萬元的，處10萬元以上100萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓： （1）有本條例第59條第(1)項(xiàng)所列行為，擅自經(jīng)營電信業(yè)務(wù)的，或者超范圍經(jīng)營電信業(yè)務(wù)的； 電信條例,法條鏈接,第79條 非法經(jīng)營案(刑法第二百二十五條)違反國家規(guī)定，進(jìn)行非法經(jīng)營活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴: (七)采取租用國際專線、私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或者其他方法，擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺(tái)電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動(dòng)，擾亂電信市場(chǎng)管理秩序，具有下列

5、情形之一的: 1.經(jīng)營去話業(yè)務(wù)數(shù)額在一百萬元以上的; 2.經(jīng)營來話業(yè)務(wù)造成電信資費(fèi)損失數(shù)額在一百萬元以上的; 3.雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的: (1)兩年內(nèi)因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺(tái)電信業(yè)務(wù)行為受過行政處罰二次以上，又非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺(tái)電信業(yè)務(wù)的; (2)因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺(tái)電信業(yè)務(wù)行為造成其他嚴(yán)重后果的。 最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的 刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)2010,第一節(jié) 法的淵源,一、法的淵源的含義 二、法的淵源的類別 三、我國法的淵源,第一節(jié) 法的淵源,一、概念 法的淵源,又稱法的形式淵源或直接淵源，專指具有法律效

6、力的表現(xiàn)形式。 包含兩個(gè)要素： 1.法的淵源必須與法的效力聯(lián)系； 2.任何具有法律效力的規(guī)范性文件和非規(guī)范性文件必須有一定的法律表現(xiàn)形式。,二、法的淵源的分類 （一）制定法（Statute） 由不同的享有立法權(quán)或經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件，因其具有規(guī)范的條文形式，故又稱為成文法。 1.規(guī)范性法律文件 2.非規(guī)范性法律文件 3.國際法,第一節(jié) 法的淵源,二、法的淵源的分類 （二）不成文法（非制定法） 1.習(xí)慣法（Customary law），是指經(jīng)有權(quán)的國家機(jī)關(guān)以一定方式認(rèn)可，賦予其法律效力的習(xí)慣或慣例。 2.判例法（Case law），是指法院對(duì)訴訟案件所作判決的成

7、例，對(duì)以后法院審理類似案件具有普遍約束力。 3.慣例（Convention），“法律上沒有明文規(guī)定，但過去曾經(jīng)施行，可以仿照辦理的做法 ” （4.法理和學(xué)說），是指法學(xué)家對(duì)法的各種學(xué)理性說明、解釋和理論闡發(fā)。這種法理和學(xué)說能否成為具有法律效力的法的淵源，取決于各個(gè)時(shí)代和各個(gè)國家的法律規(guī)定和法律傳統(tǒng)。,第一節(jié) 法的淵源,三、當(dāng)代中國法的淵源 （一）以憲法為核心、以制定法為主體的表現(xiàn)形式 1.以憲法為核心 2.以制定法為主體 3.有明文規(guī)定的效力 4.法官審案直接依據(jù),第一節(jié) 法的淵源,第一節(jié) 法的淵源,憲法,法律,行政法規(guī),地方性法規(guī) 自治法規(guī) 經(jīng)濟(jì)特區(qū)的經(jīng)濟(jì)法規(guī),（政府規(guī)章）,（8）,（9）,

8、（8）特別行政區(qū)的 法律、法規(guī),（9）國際條約與協(xié)定,（二）當(dāng)代中國法的正式淵源,（7）,（7）軍事法律法規(guī),憲法 法律 行政法規(guī) 省級(jí)地方性法規(guī) 部門規(guī)章 地方性法規(guī) 較大市地方性法規(guī) 省級(jí)政府規(guī)章 地方政府規(guī)章 較大市的政府規(guī)章,國務(wù)院提出意見，提請(qǐng)全國人大常委會(huì)裁決,由國務(wù)院裁決,省級(jí)人大常委會(huì)審查批準(zhǔn)較大的市的地方性法規(guī)，發(fā)現(xiàn)其與省級(jí)政府規(guī)章相抵觸的，應(yīng)當(dāng)處理,（三）當(dāng)代中國法的非正式淵源 習(xí)慣 政策 非正式淵源 判例 （法理） （1）不具有明文規(guī)定的法律效力 （2）具有法律意義 （3）可能構(gòu)成法官審理案件的依據(jù),第一節(jié) 法的淵源,齊玉苓案,齊玉苓原名“齊玉玲”，與被告人之一陳曉琪都是

9、山東省滕州市第八中學(xué)學(xué)生。在1990年的中?？荚囍校R玉苓被山東省濟(jì)寧市商業(yè)學(xué)校錄取，陳曉琪預(yù)考被淘汰，但在陳父原村黨支部書記陳克政的一手策劃下，從滕州市八中領(lǐng)取了濟(jì)寧市商業(yè)學(xué)校給齊玉苓的錄取通知書，冒名頂替入學(xué)就讀，畢業(yè)后分配到中國銀行山東省滕州支行工作。 1999年1月29日，得知真相的齊玉苓以侵害其姓名權(quán)和受教育權(quán)為由，將陳曉琪、濟(jì)寧市商業(yè)學(xué)校、滕州市第八中學(xué)和滕州市教委告上法庭，要求停止侵害、賠禮道歉并賠償經(jīng)濟(jì)損失16萬元和精神損失40萬元。 同年，滕州市中級(jí)人民法院一審判決陳曉琪停止對(duì)齊玉苓姓名權(quán)的侵害、賠償精神損失費(fèi)3.5萬元，并認(rèn)定陳曉琪等侵害齊玉苓受教育權(quán)不能成立。原告不服，向

10、山東省高級(jí)人民法院提起上訴。 在該案二審期間，圍繞陳曉琪等的行為是否侵害了上訴人的受教育權(quán)問題，山東省高級(jí)人民法院向最高人民法院遞交了關(guān)于齊玉苓與陳曉琪、陳克政、山東省濟(jì)寧市商業(yè)學(xué)校、山東省滕州市第八中學(xué)、山東省滕州市教育委員會(huì)姓名權(quán)糾紛一案的請(qǐng)示。,2001年8月13日，最高人民法院根據(jù)山東省高級(jí)人民法院的請(qǐng)示，作出關(guān)于以侵犯姓名權(quán)的手段侵害憲法保護(hù)的公民受教育的基本權(quán)利是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的批復(fù)， 認(rèn)定“陳曉琪等以侵犯姓名權(quán)的手段，侵犯了齊玉苓依據(jù)憲法規(guī)定所享有的受教育的基本權(quán)利，并造成了具體的損害后果，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任?！?2001年8月24日，山東省高級(jí)人民法院據(jù)此作出終審判決，其

11、判決書寫道：“這種侵犯姓名權(quán)的行為，其實(shí)質(zhì)是侵犯了齊玉苓依據(jù)憲法所享有的公民受教育的基本權(quán)利，各被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！狈ㄔ号辛铌悤早魍Ｖ箤?duì)齊玉苓姓名權(quán)的侵害；齊玉苓因受教育權(quán)被侵犯而獲得經(jīng)濟(jì)損失賠償48045元及精神損害賠償5萬元。,齊玉苓案,四、判例 判例是指能夠作為先例據(jù)以裁判后來案件的法院判決，或法院在審理案件時(shí)作為依據(jù)而遵循的先前判決。 判例法是指由有約束力的判例中所包含的法律規(guī)則或原則形成的法。 判例法的適用方法 （1）必須找出與當(dāng)前案件相似的案件，先例中的法律事實(shí)必須與當(dāng)前的案件事實(shí)在實(shí)質(zhì)上是類似的； （2）從先例中提出一定的法律原則； （3）適用于當(dāng)前的案件。 判例一是能夠保證

12、案件當(dāng)事人在同等條件下受到同等對(duì)待；二是有助于提高法官的工作效率。,第一節(jié) 法的淵源,姚錦云案,姚錦云，女，22歲，原北京市出租汽車公司一場(chǎng)汽車駕駛員。 姚錦云因?qū)Ρ締挝活I(lǐng)導(dǎo)有意見，不采取合法的途徑解決，無視國法，無視人民生命財(cái)產(chǎn)的安全，于1982年1月10日，公然駕駛“華沙”牌橋車，在天安門廣場(chǎng)朝密集的人群沖撞，致使在場(chǎng)無辜群眾5人死亡、19人受傷,其中11人重傷。 北京市中級(jí)人民法院經(jīng)審理，認(rèn)定被告人姚錦云犯以駕車撞人的危險(xiǎn)方法危害公共安全致人重傷、死亡罪，依照刑法第106條第1款和第53條第1款之規(guī)定，判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身。宣判后，姚錦云在法定期限內(nèi)沒有提出上訴。北京市高級(jí)人民法院

13、于2月10日核準(zhǔn)對(duì)姚錦云判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身的判決。,北京姚錦云案, 罪名 “其他危險(xiǎn)方法”本身并不是罪名。在具體案件中，應(yīng)當(dāng)以被告人“具體使用的危險(xiǎn)方法危害公共安全”確定具體罪名。 依據(jù) 第106條放火、決水、爆炸、投毒或者以其他危險(xiǎn)方法致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。 第53條對(duì)于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終 身。 刑法（1979） 示范 遼寧以販賣有毒豬肉的危險(xiǎn)方法危害公共安全罪 貴州以販賣毒酒的危險(xiǎn)方法危害公共安全罪,2009年6月30日晚8點(diǎn)多，南京再次發(fā)生慘烈車禍，一別克小轎車扎進(jìn)人群，沿途撞倒9名路人

14、，其中5人死亡，肇事司機(jī)張明寶系個(gè)體施工隊(duì)負(fù)責(zé)人，掛靠淮安第五建筑工程公司南京分公司，肇事時(shí)血液中酒精含量為每百毫升381毫克（每百毫升80毫克就屬于醉酒），顯然屬于嚴(yán)重醉酒駕駛。12月23日，醉駕案一審宣判無期。張明寶賣掉三處房子，并賠款200余萬元。,本案確立了一個(gè)法例：醉酒駕車可視為故意犯罪，應(yīng)以“以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪”論處，可判處無期徒刑直至死刑！,back,南京張明寶醉駕案,第二節(jié) 法的分類,一、國內(nèi)法與國際法 二、公法與私法 三、成文法與不成文法 四、實(shí)體法與程序法 五、根本法與普通法 六、一般法與特別法 七、普通法與衡平法,一、國內(nèi)法和國際法 國內(nèi)法是指在一個(gè)主權(quán)國家內(nèi)，由特

15、定國家法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)創(chuàng)制的并在本國主權(quán)所及范圍內(nèi)適用的法律。 國際法則是由參與國際關(guān)系的國家通過協(xié)議制定或認(rèn)可的，并適用于國家之間的法律，其形式一般是國際條約和國際協(xié)議等。,第二節(jié) 法的分類,二、公法與私法 凡涉及到公共權(quán)力、公共關(guān)系、公共利益和上下服從關(guān)系、管理關(guān)系、強(qiáng)制關(guān)系的法，即為公法。 凡屬于個(gè)人利益、個(gè)人權(quán)利、自由選擇、平權(quán)關(guān)系的法即為私法。 公法主要包括憲法、刑法、行政法、訴訟法等，私法主要包括民法、商法。 這種區(qū)分在英美法系并不嚴(yán)格，甚至有的法學(xué)家根本不承認(rèn)公法與私法的劃分。他們認(rèn)為：一切法都是主權(quán)者的命令，通過國家權(quán)力起強(qiáng)制作用，不因公法和私法而有所不同。20世紀(jì)初，出現(xiàn)了所謂法

16、的社會(huì)化運(yùn)動(dòng)，即“公法私法化”和“私法公法化”的傾向，公法、私法的劃分進(jìn)一步被模糊，有學(xué)者提出第三大法域社會(huì)法，它既不屬于公法，也不屬于私法。,第二節(jié) 法的分類,劃分公法和私法在我國的重要意義 1、兩者調(diào)整的對(duì)象和范圍不同，通行的原則不同，有利于避免把公法領(lǐng)域的強(qiáng)制性原則和方法運(yùn)用于平等互利的私法領(lǐng)域； 2、有利于明確私權(quán)的獨(dú)立地位，確認(rèn)私人權(quán)利和義務(wù)的協(xié)商性，以及私權(quán)的不可侵犯性，以便有效地保護(hù)法人和公民在經(jīng)濟(jì)生活和社會(huì)生活方面的權(quán)利； 3、有利于樹立私法是公法以及整個(gè)法治的法律基礎(chǔ)的觀念。私法領(lǐng)域的基本原則，諸如權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則、權(quán)利本位等是現(xiàn)代法治的基礎(chǔ)；私法中的人權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、平等權(quán)、自

17、由權(quán)則是公法權(quán)利的原形和現(xiàn)代權(quán)利體系的核心和基礎(chǔ)。,第二節(jié) 法的分類,第二節(jié) 法的分類,三、成文法與不成文法 按照法的創(chuàng)制方式和表達(dá)形式的不同，可以把法分為成文法和不成文法 1、成文法 成文法又稱制定法，是指由國家特定機(jī)關(guān)制定，并以規(guī)范的條文形式作為其表現(xiàn)形式的法律。 2、不成文法 不成文法是指由國家認(rèn)可其法律效力，但又不具有規(guī)范的條文形式的法，一般指習(xí)慣法，也包括同制定法相對(duì)應(yīng)的判例法，還有歷史上曾被視為法的正式淵源的法理、學(xué)說。,四、實(shí)體法和程序法 實(shí)體法是指以規(guī)定和確認(rèn)權(quán)利和義務(wù)或職權(quán)和職責(zé)為主的法律。 程序法是指保證權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)或職權(quán)和職責(zé)得以履行的有關(guān)程序?yàn)橹鞯姆伞３绦蚍ǖ闹?/p>

18、接對(duì)象不是人們的權(quán)利和義務(wù)，而是規(guī)定如何強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)，規(guī)定在權(quán)利遭到損害時(shí)如何進(jìn)行補(bǔ)償?shù)姆伞?實(shí)體法與程序法是對(duì)應(yīng)的，是從司法審判活動(dòng)中分出來的法律類別：一個(gè)規(guī)定的是審判內(nèi)容，一個(gè)規(guī)定的是審判程序。司法活動(dòng)既要符合實(shí)體法的規(guī)定，又要遵循程序法的要求，不能輕視和忽視其中任何一個(gè)。,第二節(jié) 法的分類,五、根本法和普通法 在成文憲法制國家，根本法即憲法，在有的國家又稱基本法，是指規(guī)定國家各項(xiàng)基本制度、基本原則和公民的基本權(quán)利等國家根本問題的法。根本法在一國享有最高的法律地位和最高的法律效力，通常有較其他法律更為嚴(yán)格的程序要求。 普通法是指憲法以外的、確認(rèn)和規(guī)定社會(huì)關(guān)系某個(gè)領(lǐng)域的問題的法律。普

19、通法必須以根本法為依據(jù)并服從于根本法，故而在法學(xué)上有時(shí)又把根本法稱為“母法”，普通法稱之為“子法”。 這種分類只適用于成文憲法制國家，不適用不成文憲法制國家,第二節(jié) 法的分類,六、一般法和特別法 一般法是指針對(duì)一般人或一般事、一般時(shí)間在全國普遍適用的法；作為一國憲法和基本法律的法律，都是一般法，如憲法、刑法、民法、民事訴訟法、刑事訴訟法等等。 特別法是指針對(duì)特定人或特定事、特定時(shí)間、特定區(qū)域內(nèi)適用的法。,第二節(jié) 法的分類,七、普通法和衡平法 普通法，不同于前面與根本法相對(duì)應(yīng)的“普通法”概念，而是專指英國在11世紀(jì)后由法官通過判決形式逐漸形成的適用于全英格蘭的一種判例法。它是英國國王為加強(qiáng)中央集

20、權(quán)，派出法官到全國巡回審理案件，這些法官根據(jù)國王的敕令、道德原則并結(jié)合當(dāng)?shù)亓?xí)慣處理案件，從而逐步形成了一套通行于全國的法律，并稱之為普通法，將其與地方習(xí)慣法相區(qū)分開來。 衡平法，是指英國在14世紀(jì)后對(duì)普通法的修正和補(bǔ)充而出現(xiàn)的一種判例法。由于普通法的嚴(yán)格形式主義，普通法出現(xiàn)了日漸僵化，無法滿足調(diào)整新的社會(huì)關(guān)系的需要，同時(shí)也為了進(jìn)一步加強(qiáng)王權(quán)的需要，英國設(shè)立了大法官法院，以解決因不滿普通法院的判決而向國王提出的申訴。大法官不根據(jù)普通法而是依據(jù)“公平正義”的衡平原則審理案件，從而逐漸形成了普通法體系之外的判例法。,第二節(jié) 法的分類,第三節(jié) 法的效力,一、概念 二、法的效力范圍 三、法的效力解決沖突

21、原則,一、概念 （一）概念 法的效力通常有廣義和狹義兩種理解，廣義的法的效力是泛指法的約束力和強(qiáng)制力。 狹義的法的效力是指規(guī)范性法律文件的生效范圍或適用范圍，即法對(duì)什么人、什么事、什么時(shí)間、什么空間內(nèi)適用。 （二）與法的實(shí)效的區(qū)別 1.法的效力體現(xiàn)了法的屬性，法的實(shí)效注重法的實(shí)際效果； 2.法的效力屬于法的“應(yīng)然”范疇，法的實(shí)效屬于法的“實(shí)然”范疇。,第三節(jié) 法的效力,（一）法的時(shí)間效力 法的時(shí)間效力指法的效力起始、終止的期限以及有無溯及力。,二、法的效力范圍,法的生效,法律本身 規(guī)定一個(gè) 具體生效 時(shí)間,法律規(guī)定具備某種條件后生效,該法規(guī)定為試行，待試行后生效,法條生效時(shí)間和整部法律生效時(shí)間

22、不一致,法律自公布之日起生效,刑法第452條：本法自1997 年10月1日起施行,全國人民代表大會(huì)關(guān)于修改中華人民共和國刑事訴訟法的決定 （2012年3月14日第十一屆全國人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過） 中華人民共和國主席令 第55號(hào) 全國人民代表大會(huì)關(guān)于修改的決定已由中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會(huì)第五次會(huì)議于2012年3月14日通過，現(xiàn)予公布，自2013年1月1日起施行。 中華人民共和國主席胡錦濤 2012年3月14日,修訂后的機(jī)動(dòng)車駕駛證申領(lǐng)和使用規(guī)定已經(jīng)2012年8月21日公安部部長(zhǎng)辦公會(huì)議通過，現(xiàn)予發(fā)布，自2013年1月1日起施行，第五章第四節(jié)自發(fā)布之日起施行。 2012年9月1

23、2日 第五章 機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)斯芾?第一節(jié) 記分 第二節(jié) 審驗(yàn) 第三節(jié) 監(jiān)督管理 第四節(jié) 校車駕駛?cè)斯芾?第六章 法律責(zé)任 第七章 附則,法的終止生效,明示終止,默示終止,治安管理處罰法第119條規(guī)定：本法自2006年3月1日起施行。1986年9月5日公布、1994年5月12日修訂公布的中華人民共和國治安管理處罰條例同時(shí)廢止。,勞動(dòng)合同法第98條： 本法自2008年1月1日起施行。 意味著：原勞動(dòng)法與勞動(dòng)合同相關(guān)的法律條文自動(dòng)失效。,是指新法頒布后對(duì)在此以前的行為和事件是否適用的問題，即是否溯及既往，如果適用，則該法有溯及力，反之則沒有溯及力,立法法第84條規(guī)定，法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條

24、例和單行條例、規(guī)章不溯及既往，但為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。,刑法第12條：“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；如果當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。本法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。”,賴昌星案審判,賴昌星案審判,2012年5月18日賴昌星走私犯罪集團(tuán)首要分子賴昌星走私普通貨物、行賄犯罪一案，在廈門市中級(jí)人民法院依法公開宣判。法院認(rèn)定，賴昌星犯走私普通貨物罪，判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；犯行賄罪，判處有期徒刑十五

25、年，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)人民幣二千萬元，兩罪并罰，決定執(zhí)行無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；賴昌星的違法犯罪所得依法予以追繳。,廈門市中級(jí)人民法院經(jīng)審理查明，1991年起，被告人賴昌星通過在香港、廈門等地設(shè)立公司、建立據(jù)點(diǎn)、網(wǎng)羅人員等，形成走私犯罪集團(tuán)。1995年12月至1999年5月，賴昌星犯罪集團(tuán)采取偽報(bào)品名、假復(fù)出口、闖關(guān)等手段，走私香煙、汽車、成品油、植物油、化工原料、紡織原料及其他普通貨物，案值共計(jì)人民幣273.95億元，偷逃應(yīng)繳稅額人民幣139.99億元。為實(shí)施走私活動(dòng)和謀取其他不正當(dāng)利益，賴昌星于1991年至1999年間，直接經(jīng)手或指使犯罪集團(tuán)成員先后向64名國家工作

26、人員賄送錢款、房產(chǎn)、汽車等財(cái)物，折合人民幣共計(jì)3912.89萬元。,賴昌星為什么沒有被判決死刑？,刑法第151條：走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 走私國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬或者國家禁止進(jìn)出口的珍貴動(dòng)物及其制品的，處五年以上有期徒刑，并處罰金；情節(jié)較輕的，處五年以下有期徒刑，并處罰金。 走私國家禁止進(jìn)出口的珍稀植物及其制品的，處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。 犯第一款、第二款罪，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)

27、。,刑法第153條：走私本法第151條、第152條、第347條規(guī)定以外的貨物、物品的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰： （一）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額在50萬元以上的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額1倍以上5倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，依照本法第151條第4款的規(guī)定處罰。,賴昌星案,中華人民共和國刑法修正案（八） 全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì) 中華人民共和國主席令（第41號(hào)） 中華人民共和國刑法修正案（八）已由中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十九次會(huì)議于2011年2月25日通過，現(xiàn)予公布，自2011年5月1日起施行。 中華人民共和國主席 胡

28、錦濤 2011年2月25日,二十七、將刑法第153條第一款修改為：“走私本法第151條、第152條、347條規(guī)定以外的貨物、物品的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰： “（一）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額較大或者1年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處偷逃應(yīng)繳稅額1倍以上5倍以下罰金。 “（二）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額1倍以上5倍以下罰金。 “（三）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額1倍以上5倍以下罰金或者沒收

29、財(cái)產(chǎn)?！?公安機(jī)關(guān)執(zhí)行,有關(guān)問題的解釋 15、關(guān)于治安管理處罰法的溯及力問題。按照立法法第84條的規(guī)定，治安管理處罰法不溯及既往。治安管理處罰法施行后，對(duì)其施行前發(fā)生且尚未作出處罰決定的違反治安管理行為，適用治安管理處罰條例；但如果治安管理處罰法不認(rèn)為是違反治安管理行為或者處罰較輕的，適用治安管理處罰法。,治安管理處罰法第119條：本法自2006年3月1日起施行。1986年9月5日公布、1994年5月1日修訂公布的中華人民共和國治安管理處罰條例同時(shí)廢止。,治安管理處罰法的溯及力問題,案 例,2006年2月20日，李某（男，17歲，無前科劣跡）將同樓居住的張某（女，16歲）男友給其寄來的信件偷回

30、家中拆開。李對(duì)信中關(guān)于描述張與男友性經(jīng)歷的部分甚感興趣，于次日將信中這部分內(nèi)容以張的真實(shí)姓名在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布，張看到后因承受不住巨大的心理壓力，3月10日在父母陪同下報(bào)案，后公安機(jī)關(guān)將李抓獲。,處罰法48條：冒領(lǐng)、隱匿、毀棄、私自開拆或者非法檢查他人郵件的，處5日以下拘留或者500元以下罰款。 條例22條： 有下列侵犯他人人身權(quán)利行為之一，尚不夠刑事處罰的，處15日以下拘留、200元以下罰款或者警告： (七)隱匿、毀棄或者私自開拆他人郵件、電報(bào)的。 處罰法 42條：有下列行為之一的，處5日以下拘留或者500元以下罰款；情節(jié)較重的，處5日以上10日以下拘留，可以并處500元以下罰款： (六)偷窺、

31、偷拍、竊聽、散布他人隱私的。 條例未規(guī)定。,依 據(jù),1.根據(jù)處罰法的規(guī)定，李某有兩種違反治安管理的行為，私自開拆他人郵件和散布他人隱私。 2.李某的兩種行為均發(fā)生于處罰法施行之前，應(yīng)適用條例予以處理。但對(duì)于私自開拆他人郵件的行為處罰法規(guī)定的處罰輕，故應(yīng)適用處罰法。 3.因條例不認(rèn)為散布他人隱私的行為是違法行為，故應(yīng)適用條例處理，不予處罰。 4.李某系未成年人，應(yīng)從輕、減輕處罰，如對(duì)李某處以拘留處罰，應(yīng)不予執(zhí)行。,分析思路,（二）法的空間效力 法的效力的地域范圍，直接體現(xiàn)國家主權(quán)。 1.域內(nèi)： （1）在全國范圍內(nèi)有效； （2）在局部地域有效； （3）在香港和澳門有效。 2.域外： 基礎(chǔ)：互相尊重

32、國家主權(quán)和領(lǐng)土完整； 出發(fā)點(diǎn)：維護(hù)國家核心利益和公民權(quán)益。,二、法的效力范圍,案例： 寧紅與華大強(qiáng)(兩人均是化名)共同供職于四川省某建筑工程公司科威特海外工程部，1990年1月，兩人因瑣事發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，進(jìn)而發(fā)展到持械毆斗，寧紅把華大強(qiáng)砍成重傷，華大強(qiáng)被送回國內(nèi)治療，寧紅被科威特警方拘留。案發(fā)后中國外交、司法機(jī)關(guān)同科威特外交、司法機(jī)關(guān)協(xié)商后同意寧紅由科威特司法機(jī)關(guān)適用科威特刑法進(jìn)行定罪量刑。寧紅經(jīng)科威特司法機(jī)關(guān)審判后被判處有期徒刑，后被關(guān)押在科威特監(jiān)獄服刑。1990年8月2日，伊拉克十幾萬軍隊(duì)在坦克大炮掩護(hù)下向鄰國科威特發(fā)動(dòng)了猛烈的進(jìn)攻，在狂轟濫炸過程中，關(guān)押寧紅的監(jiān)獄也沒有幸免，所有犯人四散而逃，

33、寧紅也逃出監(jiān)獄。我國政府派出民航飛機(jī)在約旦接中國公民回國，寧紅搭上該航班抵達(dá)中國。 1990年10月某日，華大強(qiáng)在北京城閑逛，突然他發(fā)現(xiàn)不遠(yuǎn)處的寧紅，秘密跟蹤至寧紅住的旅社，然后趕到北京市公安局報(bào)案。,請(qǐng)問，我國司法機(jī)關(guān)對(duì)寧紅有管轄權(quán)嗎？,案件結(jié)果： 經(jīng)過偵查訊問，證明華大強(qiáng)所述事實(shí)真實(shí)，將寧紅依法逮捕。后由人民法院判決，寧紅被判處有期徒刑，判決后送往監(jiān)獄服刑。,刑法第10條： 凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。,2009年7月，原告鄭州市民劉先生駕駛轎車沿連霍高速公路行駛時(shí)與超車

34、道內(nèi)的石頭碰撞，車輛失控后與護(hù)欄相撞，造成原告車輛和道路設(shè)施受損的交通事故。價(jià)格認(rèn)證部門對(duì)車物損失作了估價(jià)鑒定。 收費(fèi)公路管理?xiàng)l例第26條：收費(fèi)公路經(jīng)營管理者應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范，對(duì)收費(fèi)公路及沿線設(shè)施進(jìn)行日常檢查、維護(hù)，保證收費(fèi)公路處于良好的技術(shù)狀態(tài)，為通行車輛及人員提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。 收費(fèi)公路的養(yǎng)護(hù)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照工期施工、竣工，不得拖延工期，不得影響車輛安全通行。,2007年9月12日，英國人阿克毛沙伊克從塔吉克斯坦攜帶4030克海洛因抵達(dá)烏魯木齊，被中國海關(guān)安檢人員查獲。 依照中國刑法第347條規(guī)定，販賣、運(yùn)輸、制造海洛因50克以上，可以被判處死刑。2008年12月，烏魯木齊市中院一審判

35、處其死刑。2009年12月，最高院核準(zhǔn)死刑，阿克毛于12月29日被注射執(zhí)行死刑。,英國人在中國販毒被判死刑,英國首相布朗“我對(duì)處決阿克毛一事表示最強(qiáng)烈譴責(zé)，并且對(duì)我們屢次（10次）請(qǐng)求寬大處理卻未被采納感到震驚和失望?！?中國外交部發(fā)言人2009年10月13日說，有關(guān)案件審理程序符合中國的法律規(guī)定。 英國人杰里米格雷表示，雖然我本人并不贊成使用死刑這種刑罰，但我能夠理解外國人在中國必須要遵守當(dāng)?shù)氐姆桑⑶覒?yīng)承擔(dān)違反法律所帶來的任何后果。,（三）法的對(duì)人的行為效力 1.屬人主義原則,凡是本國的人和組織，無論是在國內(nèi)或國外， 均受本國法律約束。 2.屬地主義原則,凡屬于一國管轄范圍的所有人，無論

36、是本國公民 還是外國公民或無國籍的人，都受該國的法律調(diào)整。 3.保護(hù)主義原則,只要有礙本國利益，則不論違法者是任何國籍公民 或無國籍的人，一律受該國法律約束。 4.“綜合主義原則”,屬地主義為主，結(jié)合屬人主義和保護(hù)主義原則,國家管轄權(quán),屬地管轄權(quán),屬人管轄權(quán),保護(hù)性管轄權(quán),普遍性管轄權(quán),刑法第6條 凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。,第7條 中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法

37、規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。,第8條 外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。,第9條 對(duì)于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。,53,第二節(jié) 法的效力,三、法的效力沖突及解決的原則 解決法的效力沖突，首先必須明確法的效力等級(jí)，亦稱法的效力位階 （一）根本法優(yōu)于普通法 （二）上位法優(yōu)于下位法 （三）新法

38、優(yōu)于舊法 （四）特別法優(yōu)于一般法,法的效力沖突問題強(qiáng)制婚檢,1994年母嬰保健法 （普通法） 2001年婚姻法 （普通法） 2003年婚姻登記條例 （行政法規(guī)） 2005年黑龍江省母嬰保健條例 （地方性法規(guī)）,案例,2005年2月22日，江蘇省淮安市榮達(dá)通訊有限公司（原告）在淮安市郵政局（被告）所屬速遞公司郵寄手機(jī)22部至浙江省杭州市東方通信銷售服務(wù)有限公司，該郵件被丟失。 原告起訴： （1）賠償手機(jī)損失31910元； （2）承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。 被告辯稱，原告的訴訟請(qǐng)求缺乏事實(shí)和法律依據(jù)： （1）原告不能證明郵件的價(jià)值； （2）本案是郵政合同糾紛，應(yīng)適用郵政法，即賠償原告郵資的2倍。 裁判要旨

39、： 適用郵政法還是民法通則和合同法。,分 析,1、郵政法是行政法，是國家行政管理機(jī)關(guān)作出具體行政行為的法律依據(jù)，不屬于民法的特別法。 在本案中，原被告之間形成了郵政服務(wù)合同關(guān)系，屬于民事案件的范疇。 合同法是是民法通則的特別法，又是其他有關(guān)合同方面法律的母法，具有普遍的適用性。 行政法是法院審查行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為是否合法的依據(jù)，但不是民事實(shí)體判決的法律依據(jù)。 在民事案件中，行政法可以作為以下依據(jù)： （1）認(rèn)定當(dāng)事人的主張是否合法； （2）確定當(dāng)事人的行為是否有過錯(cuò)； （3）確定合同是否有效； （4）確定賠償數(shù)額據(jù)。,案例,2、郵政法的限額賠償與民法的合理賠償原則相悖。 郵政法第33條規(guī)定，郵政企業(yè)對(duì)于給據(jù)郵件丟失、損毀、內(nèi)件