民法的概念論文-民法概論論文

民法的概念論文_民法概論論文“民法”一詞源于羅馬法中的市民法（juscivile）。羅馬法中有市民法、萬民法（jusgentium）與自然法（jusnaturale）之區(qū)分。市民法調(diào)整具有羅馬市民資格者的各種法律關(guān)系，萬民法調(diào)整羅馬市民與異邦人之間的法律關(guān)系。自公元3世紀起，市民法與萬民法的對立逐漸淡化。羅馬法中完備的平權(quán)主體法律規(guī)范，經(jīng)過羅馬法復(fù)興運動復(fù)蘇。在歐洲法典化運動中，先后產(chǎn)生了《法國民法典》（又名拿破侖法典）與《德國民法典》兩部具有劃時代意義法典。在對《法國民法典》的引進中，日本學者津田真道錯誤地將“市民法”一詞翻譯為「民法」。清末變法，由中國學者直接抄自日本，譯作今稱。但也有學者認為，民法一詞并非來自日本，而是中國自己創(chuàng)造的，在中國古代典籍《尚書》中就已有“民法”一詞。《尚書·孔氏傳》：“咎單，臣名，主土地之官，做明居民法一篇亡”中的“民法”一詞被有些學者認為是我國民法的起源（實際上，中國真正開始出現(xiàn)成文的民法法典，是在1929年五月，由當時的國民政府頒布）。近代以后大陸法系國家立法中使用的民法一詞，如法語中的droitcivil，德語中的BürgerlichesRecht，荷蘭語中的BurgerlykRegt等都由市民法轉(zhuǎn)譯而來。

而民法依法源不同，分為直接與間接法源。在臺灣地區(qū)，民法第一條便規(guī)定：「民事、法律所未規(guī)定者，依習慣；無習慣者，依法理」即是對民法的法源規(guī)范。當中的法律、習慣、法理即為直接法源，此外尚有所謂的間接法源，指學說與判例而言?，F(xiàn)今大陸法系民法在內(nèi)容分為物權(quán)法、債法、親屬法、繼承法等等。英美法系民法在內(nèi)容上包括契約法、財產(chǎn)法、家庭法、侵權(quán)行為法、信托法等等。普遍認為，知識產(chǎn)權(quán)法、商法也屬于民法范疇。

關(guān)於如何規(guī)律司法上的關(guān)系，立法上有采「民商分立」制度，即除規(guī)律個人關(guān)系的民法法典外，另立規(guī)律商事交易的「商法法典」。如德國、法國、二戰(zhàn)前的日本，在中國，自二十世紀初國民政府立法之際，決定仿照瑞士「民商合一」制度，即於民法法典外，不另立商法法典?，F(xiàn)今中國廣義的民法，除民法法典外，另外還有其他関於私法事項的法律，稱為特別民法。除公司法等商法外，另外尚包括合同法、侵權(quán)行為法、知識產(chǎn)權(quán)法、婚姻法、繼承法等。狹義的民法僅指調(diào)整一定范圍的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律，止於成文的民法法典。不包括婚姻法和屬于傳統(tǒng)商法內(nèi)容的法律、法規(guī)。

民法典是按一定的體例、系統(tǒng)地將民法的各項制度編纂在一起的立法文件。新中國自建國以來，尚未頒行一部系統(tǒng)完整的民法典。由于改革開放以來市場經(jīng)濟的發(fā)展迫切需要完善民事立法，民事活動急需要規(guī)定一些基本行為準則，在這種條件下，中華人民共和國於1986年制定并頒布了一部《民法通則》。從中國民法通則的內(nèi)容來看，盡管其條款較之于各國民法典的條文要簡略得多，但是民法通則基本上概括了商品經(jīng)濟活動的一般行為準則，它不僅包括了一些民法總則的規(guī)范，而且也包括了民法分則的部分內(nèi)容。

由於近代市民社會是以平等契約為基礎(chǔ)，而與封建社會的階級身分關(guān)系為基礎(chǔ)者大為不同，因此司法上乃以「自由平等」為理念，基於此一理念演變成三大原則：

契約自由原則、過失責任原則、所有權(quán)絕對原則

契約自由原則（freedomofcontract）

主條目：契約自由原則

它是近代民法的一項基本原則。近代意義上的“契約自由原則”，可以追溯到1804年頒布的《法國民法典》。其意義為個人之間的契約關(guān)系，應(yīng)根據(jù)契約當事人的自由意思決定，而不得受到國家的干涉。契約自由原則的內(nèi)容包括：是否締結(jié)契約的自由（締約的自由），與誰締結(jié)契約的自由（對象選擇的自由），訂立什么內(nèi)容的契約的自由（內(nèi)容的自由），以何種方式訂立契約的自由（方式的自由）。又不僅契約如此，即使單獨行為，如遺囑，亦是如此。因而此一原則遂發(fā)展為「私法自治」原則。

過失責任原則

主條目：過失責任原則

個人對自己的行為，若非出自故意或過失，縱使有損害他人，亦不負賠償責任。換言之，即唯有對自己故意或過失行為，始負賠償責任。至於對他人之侵權(quán)行為，則絕對不負責任。故亦稱「自己責任」原則。關(guān)于民法論文3000字從民法的基本原則來認識公法與私法的劃分關(guān)鍵詞]公法;私法;法律規(guī)范體系[摘要]很長一段時間來,我國法學界不承認在我國法律規(guī)范體系中有公法和私法的劃分,過多強調(diào)民事關(guān)系的國家意志性,忽視對公民和法人意志的尊重。近年來,隨著我國法制的不斷健全完善,我們不得不修正原有的觀點,承認公法與私法的劃分。本文主要從民法的平等、自愿、公平等基本原則的角度來討論公法與私法的劃分。近年來,隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,政治與經(jīng)濟高度一體化格局開始分解,民事方面和商事方面的立法逐漸增多,我國法學理論中的否認公法與私法劃分已不能適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟的本質(zhì)和要求。我國的法學家們不得不重新審視和修正原有的觀點,接受公法與私法相對獨立的事實以及私法優(yōu)先的觀點。一般認為,公法主要調(diào)整國家與公民之間的關(guān)系,由此而形成的權(quán)利稱為公權(quán)。公法通常包括憲法、行政法、訴訟法、刑法、稅收法和軍事法等。私法主要調(diào)整公民個人之間的關(guān)系,由此而形成的權(quán)利稱為私權(quán)。私法通常特指民法。沒有哪一個國家的立法中明文規(guī)定“公法”或“私法”概念。最早提出公法與私法的劃分是古羅馬的法學家馬爾比安。他認為,有關(guān)羅馬國家的法為公法;有關(guān)羅馬人的法為私法[1]。而最初的劃分意義只在于使研習法律的人們便于認識法律、了解法律規(guī)范體系,后來法學家們認識到,更重要的是這種劃分有利于研究法律的價值導向。由于《羅馬法》成了世界上第一個商品經(jīng)濟的法律——《拿破侖法典》的基礎(chǔ),因而,它的很多原理又為后世的許多民法系國家所普遍效法。為什么從羅馬法學家開始,幾乎所有的資本主義國家的法學家們都十分推崇公法與私法的劃分?筆者認為其根本原因在于:一方面是為了防止體現(xiàn)每一個法律部門的固有本質(zhì)或它的相對獨立性“異化”;另一方面也是為了防止體現(xiàn)國家與公民之間的公權(quán)關(guān)系的法律對體現(xiàn)公民與公民之間的私權(quán)關(guān)系的法律侵擾,以便建立起涇渭分明的部門法體系。那么,為什么公有制國家建立后,要極力摒棄公法與私法的劃分呢?究其原因,正像列寧所說是為了擴大國家干預(yù)私權(quán)關(guān)系的范圍,包括國家擁有廢除私人合同的權(quán)力,以便形成蘇維埃國家賴以存在的公有制基礎(chǔ)。從客觀上看,列寧不承認公法與私法的劃分,與布爾什維克黨消滅私有制,實行土地、銀行、礦產(chǎn)、運輸?shù)绕髽I(yè)逐漸國有化的綱領(lǐng)和實踐是一致的。因為不這樣,社會主義經(jīng)濟基礎(chǔ)難以在沒有現(xiàn)成的社會主義經(jīng)濟萌芽的空地上建立起來。而我國法學理論在相當長時期內(nèi)也否認公法與私法的劃分,這與兩個原因不可分:其一,馬列主義經(jīng)典之理論對我國約束太深;其二,列寧的這一理論恰恰符合我國長期以來高度集中的計劃經(jīng)濟體制需要對社會經(jīng)濟生活進行全面干預(yù)的法律要求。其實,恩格斯早就有公法與私法的觀點,在論述法律產(chǎn)生時就指出:“在社會發(fā)展某個很早的階段,產(chǎn)生了這樣的一種需要:把每天重復(fù)著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為用一個共同規(guī)則概括起來,設(shè)法使個人服從生產(chǎn)和交換的一般條件。這個規(guī)則首先表現(xiàn)為習慣,后來便成了法律。隨著法律的產(chǎn)生,就必然產(chǎn)生出以維護法律為職責的機關(guān)——公共權(quán)力,即國家?！盵2]這一體現(xiàn)歷史和邏輯統(tǒng)一的論述,不僅充分說明了在法律的進程中私法先于公法,更蘊含著一個深刻的觀點,即公法、公共權(quán)力是為私法而設(shè)立的。而我們過去卻恰恰忽略了這一論述對法律分類的意義。在現(xiàn)代法律體系中,公法與私法的劃分是現(xiàn)代法秩序的基礎(chǔ),是建立法治國家的前提,在現(xiàn)代國家一切法律規(guī)范,無不屬于公法或私法的一方,而且因其所屬不同而各有不同的效果。如何確立公法和私法的劃分標準,大致有三種學說,其一為利益說,即以規(guī)定國家利益者為公法,以規(guī)定私人利益者為私法;其二為意思說,即規(guī)定國家與公民之間的權(quán)力服從關(guān)系的意思為公法,規(guī)定有關(guān)公民相互間平等關(guān)系的意思為私法(這也是以法律關(guān)系的內(nèi)容和性質(zhì)為區(qū)分標準的法律關(guān)系說);其三為主體說,即公法主體至少有一方為國家或國家授予公權(quán)者,私法主體法律地位平等。其中第三種學說為法學家們普遍認同。要正確認識公法和私法的劃分,筆者認為還得從民法的有關(guān)基本原則上加以考證。一、民事主體地位平等原則。平等是一個具有多種不同含義的概念。我們在此討論的是私法主體所涉及的法律地位平等?！吨腥A人民共和國民法通則》第3條規(guī)定:“當事人在民事活動中的地位平等?！逼降仍瓌t是指民事主體享有獨立的法律人格,能夠獨立地表達自己的意志。作為民事主體當事人,是財產(chǎn)在靜態(tài)中的所有者,在動態(tài)中的交換者,而不是國家行政管理關(guān)系中的上級下級。即使是國家作為民事主體,也必須受民事規(guī)范的約束,與其他民事主體保持平等地位。民事主體所享有的民事權(quán)利在受到侵害時,平等地位受到法律保護。自然人生而平等;法人不論行業(yè)、性質(zhì)、財產(chǎn)狀況,人格也一律平等(法人的人格平等是法人地位平等的依據(jù))。從平等原則中就能讓我們領(lǐng)悟到,私法的法律關(guān)系是法律地位平等的市場主體之間的關(guān)系,它與公法的法律關(guān)系即國家憑藉公共權(quán)力對市場進行干預(yù)的關(guān)系是截然不同的。不過,民事主體在人格上的平等,不等于在實際的民事法律關(guān)系中,每個當事人所享有的具體民事權(quán)利和民事義務(wù)都是一樣的。在具體的民事法律關(guān)系中,各個當事人根據(jù)法律和自身的意志享有不同有權(quán)利,承擔不同的義務(wù),尤其是對法人而言,在權(quán)利的享有和義務(wù)的承擔上,還要受法人本身性質(zhì)、法律和行政命令以及法人的目的范圍等限制。二、自愿原則?！睹穹ㄍ▌t》第4條規(guī)定,民事活動應(yīng)當遵循自愿原則,它是指民事主體在從民事活動時,應(yīng)當充分表達自己的真實意志,根據(jù)自己的意愿設(shè)立、變更和終止某種民事關(guān)系。該原則的確立就是要賦予民事主體在法定范圍內(nèi)享有廣泛的行為自由,實際上也是私法所奉行的意思自治原則的充分體現(xiàn)。通過對傳統(tǒng)法學理論的學習和認識,可以概括出意思自治在三個層面上的內(nèi)涵:第一,從法哲學和法律社會學的角度看[3],意思自治是個人主義、自由主義哲學思潮的直接產(chǎn)物,這大致可定義為,每個社會成員依自己的理性判斷,管理自己的事務(wù),自主地選擇,自主地參與。黑格爾曾在《權(quán)利哲學》里指出,國家應(yīng)當賦予其公民以擁有私人財產(chǎn)的權(quán)利的同時給予個人以自由締結(jié)契約的權(quán)利[4]。第二,從公法與私法劃分角度來看,意思自治是私法自治,其基本含義是私法主體有權(quán)自主實施私法行為,他人不得非法干預(yù);私法主體僅對基于自由表達的真實意思而實施的私法行為負責;在不違反強行法的前提下,私法主體自愿達到的協(xié)議優(yōu)先于私法的適用,即私人間協(xié)議中變通私法。意思自治是羅馬法時期公法與私法劃分理論的直接產(chǎn)物,它以承認民法是私法為理論前提,成為民法的精髓。隨著現(xiàn)代民法的發(fā)展,私法自治分演為所有權(quán)絕對,契約自由和過失責任三大民法基本原則。第三,從沖突法角度來看[5],意思自治是指為當事人協(xié)商選擇處理糾紛所適用的準據(jù)法的權(quán)利。意思自治原則是社會發(fā)展到一定階段商品經(jīng)濟的客觀要求在民法上的必然反映,由于該原則恰恰符合歐洲資本主義發(fā)展時期個人本位和自由主義的思想,所以被《拿破侖法典》以來的近現(xiàn)代民法始終奉為一項神圣的法律準則。但隨著現(xiàn)代國家干預(yù)主義的興起,哲學上個人主義和經(jīng)濟上自由主義的衰落,也必然導致意思自治原則的削弱。從本世紀開始,民法上的契約自由原則受到?jīng)_擊,民事主體之間的交易自由不得與公共利益、道德規(guī)范和占支配地位的公共政策相矛盾、相抵觸,許多國家的法律對以損害或侵擾社會其他成員的方式使用私人財產(chǎn)的行為作出較為嚴厲的處罰規(guī)定,按照被其他商人或整個社會認為是完全不公正的慣例而進行的商業(yè)活動則受到法律的限制。這樣,就使得意思自治原則因注入新的內(nèi)容而所改變。三、公平、等價有償原則。法律的一個理念是追求正義的實現(xiàn)。正義所蘊含的公平、公正、平等等價值內(nèi)涵,是政治社會中所有價值體系追求的最高目標。私法自然也將公平和正義作為其最終的理想。《民法通則》第4條還規(guī)定,民事活動應(yīng)當遵循公平原則,公平原則是道德規(guī)范的法律化。該原則要求民事主體應(yīng)以公平的觀念從事民事活動,正當?shù)匦惺箼?quán)利和履行義務(wù),在民事活動中兼顧他人利益和社會公共利益,同時,司法機關(guān)在處理民事糾紛時,應(yīng)根據(jù)公平原則,使案件的處理既符合法律又公平合理。公平正義是一個極其復(fù)雜的問題,但就從事民事活動的主體來說,公平正義理念的要求體現(xiàn)在:第一,一個社會的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)必須為其每個成員的自由發(fā)展提供公平平等的機會,為其每個成員利益的獲取和合理分配提供手段及程序規(guī)則,并且在利益分配和公平的實現(xiàn)出現(xiàn)不均衡時能夠予以有效補正及救濟;第二,社會關(guān)系主體即社會成員的交易活動應(yīng)當遵循普遍公認的行為準則,主體實現(xiàn)經(jīng)濟目的的手段應(yīng)當是正當?shù)?、合理?必須充分考慮社會利益并且自覺接受社會義務(wù)的約束。根據(jù)《民法通則》第4條的規(guī)定,民事活動還應(yīng)當遵循等價有償?shù)脑瓌t。該原則在要求民事主體在從事移轉(zhuǎn)財產(chǎn)等民事活動中要實行等價交換。任何一方不得無償占有、剝奪他方的財產(chǎn)和侵害他方的權(quán)益,如果構(gòu)成對他方的損害,應(yīng)負損害賠償?shù)呢熑?。筆者認為,該原則已涉及到交換對等之平等領(lǐng)域的有關(guān)問題。例如在交換的交易中,人的正義感在某些情形下要求在允諾與對應(yīng)允諾之間、在履行與對應(yīng)履行之間達到某種程度的平等。一般說來,合同當事人是通過行使其私人自治權(quán)來確定他們各自履行行為的價值的,這與公法通過行使國家權(quán)力來確定公民行為價值是顯然不同的。雖然公法與私法的劃分是以其不同的性質(zhì)、內(nèi)容來進行的,但從以上所討論到的民法有關(guān)原則上考證,法律確實有公與私之分。不能把公法領(lǐng)域的強制性原則適用于平等、自愿、互利的私法領(lǐng)域,換言之,要收縮行政權(quán)力在私人或民間領(lǐng)域不適當?shù)难由旌透深A(yù)。在我國市場經(jīng)濟體制下,強調(diào)公法與私法的分離,有利于明確私人的獨立地位,私人權(quán)利義務(wù)的協(xié)商性以及民事權(quán)利不可侵犯性,尊重公民和法人在民事交往中的意志;也有利于樹立私法是公法及整個法治的法律基礎(chǔ)的觀念。[參考文獻][1]潘念之.法學總論——國外法學知識譯外[M].北京:知識出版社,1982.[2]馬克思,恩格斯.馬克思恩格斯選集第8卷[C].第538-539頁.[3]姚輝.民法的精神[M].北京:法律出版社,1999,36.[4]〔德〕黑格爾.權(quán)利哲學[M].北京:商務(wù)印書館,1995.[5]江平,張禮洪.市場與意思自治[J].載法學研究,1993,(6)民法的概念民法，是國家根據(jù)統(tǒng)治階級的意志，對一定范圍的財產(chǎn)關(guān)系和一定范圍的人身關(guān)系進行調(diào)整的法律規(guī)范的總稱。

民法涉及面十分廣泛。它關(guān)系到國家的經(jīng)濟建設(shè)和每個公民的衣、食、行、用、生、養(yǎng)、病、死、葬等一切生產(chǎn)和生活的各個方面。民法是一個重要的部門法。它主要解決以下幾方面問題：

（1）財產(chǎn)所有權(quán)。這是指對財產(chǎn)的占有、使用、收益、處分的權(quán)利。當這種權(quán)利發(fā)生爭議或者被侵犯的時候，可以通過人民法院予以確認和保護。保護合法所有權(quán)主要采取：恢復(fù)原狀、返還原物、排除妨害、賠償損失、確認產(chǎn)權(quán)等方法。

（2）財產(chǎn)流轉(zhuǎn)中的合同關(guān)系。合同，是產(chǎn)生財產(chǎn)流轉(zhuǎn)的根據(jù)。依法簽定的合同，具有法律效力，雙方都必須遵如果一方不履行合同規(guī)定的義務(wù)，在法律上，要承擔經(jīng)濟責任，會受到法律制裁，如科罰違約金、罰款、賠償損失等。合同制度在我國適用范圍很廣。常見的有：買賣、供銷、農(nóng)副產(chǎn)品守。收購、信貸、借貸、租賃、借用、承攬、運輸、基本建設(shè)包工、信托、保險等。

（3）知識產(chǎn)權(quán)。這是個人或集體對其智力成果享有的專有權(quán)，如著作權(quán)、發(fā)明權(quán)、專利法、商標權(quán)等。這些智力成果，本身是精神財富，沒有直接的經(jīng)濟內(nèi)容，但有些又與物質(zhì)財產(chǎn)密切聯(lián)系。我國通過發(fā)明獎勵條例、技術(shù)改進獎勵條例、專利法、商標法等法規(guī)，調(diào)整上述人身非財產(chǎn)關(guān)系，確保作者、發(fā)明人等對智力成果的專有權(quán)，以及轉(zhuǎn)讓和繼承的權(quán)利。我國的民法通則，是我國對民事活動中一些共同性問題所作的法律規(guī)定。民法的概念民法的概念：民法是指一切調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

民法是我國法律體系中最為重要的法律部門之一。根據(jù)不同的角度，在使用“民法”這一概念時，賦予其不同的含義：

1，民法可分為形式意義上的民法與實質(zhì)意義上的民法。

（1）形式意義上的民法，指編纂成文的民法法典。

（2）實質(zhì)意義上的民法，指包括具有一切具有民法性質(zhì)的法律、法規(guī)及判例法、習慣法等。

2，民法可分為狹義的民法與廣義的民法。

（1）狹義的民法指部門意義上的民法，不包括商法典及商事特別法；

（2）廣義的民法的范圍相當于傳統(tǒng)的私法的范圍，即商法典以及商事特別法（如公司法、票據(jù)法、海商法、保險法、破產(chǎn)法等）均是民法的組成部分。民法的概念和基本原則民法的概念和基本原則，基本原則：

1、當事人法律地位平等的原則；

2、自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則；

3、保護公民、法人合法權(quán)益原則；

4、禁止濫用民事權(quán)利原則。

民法的概念：民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律關(guān)系的總和

《中華人民共和國民法典》

第四條

民事主體在民事活動中的法律地位一律平等。第五條

民事主體從事民事活動，應(yīng)當遵循自愿原則，按照自己的意思設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系。第六條

民事主體從事民事活動，應(yīng)當遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)。第七條

民事主體從事民事活動，應(yīng)當遵循誠信原則，秉持誠實，恪守承諾。第八條

民事主體從事民事活動，不得違反法律，不得違背公序良俗。第九條

民事主體從事民事活動，應(yīng)當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境。第十條

處理民事糾紛，應(yīng)當依照法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習慣，但是不得違背公序良俗。民法的概念民法就是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的人